Понятие предмет метод гражданского права зарубежных стран. Общая характеристика гражданского права зарубежных государств. Основные черты системы права развивающихся стран

В связи с осуществляемыми в Белоруссии радикальными экономическими преобразованиями и значительными изменениями в правовом регулировании хозяйственных отношений большое значение приобретает опыт стран с развитой рыночной экономикой.

В зарубежных странах исторически сложились различные правовые системы. Важнейшими из них являются романо-германская (континентальная) и англо-американская системы.

Деление права на публичное и частное является основополагающей классификацией норм и правовых институтов в странах романо-германской правовой системы, то есть в тех странах, на право которых оказала существенное влияние римская правовая традиция.

Английскому праву неизвестно деление права на частное и публичное, поскольку по своему происхождению английское право предстает как право публичное. Указанную традицию восприняло и право США.

Вопрос о соотношении частного и публичного права не является просто общетеоретическим вопросом. Он носит прагматический характер, так как от его решения зависит право государства на вмешательство в частную жизнь, в экономическую, предпринимательскую и иные сферы.

Публичное право в странах континентальной Европы традиционно включает такие отрасли, как государственное (конституционное) право, административное, финансовое и уголовное.

Основу частного права составляет гражданское право. В некоторых странах хозяйственная деятельность, осуществляемая в качестве промысла с целью извлечения прибыли, регулируется нормами торгового права.

В результате буржуазных революций произошла ломка устоев феодального общества и ряда его правовых институтов, стоявших на пути развития производительных сил и предпринимательства.

В начале XVIII в. во Франции проводилась значительная кодификационная работа в области гражданского и торгового права. В 1804 г. принимается Гражданский кодекс, а в 1807 г. - Торговый кодекс, то есть произошло деление частного права на торговое и гражданское, которому предшествовал период длительного исторического развития, получило законодательное оформление. Торговое право возникло в условиях феодального государства, чему способствовали: сословный характер общества, усложнение и развитие торговой, предпринимательской деятельности. Наиболее благоприятные условия для эволюции торгового права сложились в средневековой Италии, являвшейся центром средиземноморской торговли. Сословие купцов руко­водствовалось в своей профессиональной деятельности складывавшимися сначала внутри купеческих корпораций, а затем в масштабах городов обычаями. Так постепенно формировалось право торгового оборота, которое первоначально распространялось на лиц торгового звания и называлось правом торговцев. Нормы, вырабатываемые в торговом обороте, передавались от поколения к поколению, от отца к сыну, в качестве обычаев предков, первоначально в рамках замкнутой купеческой корпорации, а позднее, с образованием обычаев, общих для всех купцов города, стали применяться как обычаи данного города.

Помимо сословного характера феодального общества возникновению специальных норм способствовала специфическая деятельность купцов -организация производства, торговля. Нормы гражданского права, требующие от участников правоотношений совершения сложных формальностей, часто громоздкие, не отвечали главной потребности торгового оборота - созданию условий для быстрого и надежного перемещения ценностей от одного субъекта к другому и при этом строгой фиксации прав на имущество. Неприемлемыми для торгового оборота оказались также принципы индивидуального подхода к оценке поведения обязанного лица без учета общепринятой позиции в практике торговли, дух национальной обособленности гражданского права.

В городах, сначала в Италии, а потом и на севере Европы предпринима­лись попытки записи торговых обычаев и судебных решений по торговым делам, а с развитием торговой деятельности купцов и морской торговли, укреплением рынков происходит постепенное расширение сферы действия норм обычного права как в пространстве, так и по кругу лиц. Обычаи торговцев начинают применяться для урегулирования отношений не только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, вступавшими в отношения торгового характера, то есть постепенно происходило превращение права торговцев в торговое право. Однако для появления торгового права в современном его понимании необходим был еще долгий путь исторического развития, на котором от первоначальной записи обычаев, простой их фиксации отдельные фео­дальные государства переходили к попыткам кодификации торговых обычаев.

Наиболее значительные усилия в этом направлении были предприняты во Франции при Людовике XIV, когда были разработаны и введены в действие на всей территории королевства два ордонанса - Ордонанс о торговле 1673 г. и Ордонанс о мореплавании 1681 г. Эти документы в значительной степени способствовали унификации правового регулирования торговых операций на территории Франции. Ордонансы послужили основой Французского торгового кодекса 1807 р., действующего и поныне.

Развитие торговых отношений после буржуазных революций во Франции требовало правового регулирования, соответствующего новым условиям. Франция была первой страной, где проблема создания нового гражданского и торгового законодательства была успешно решена. Оба эти акта (Французский гражданский кодекс 1804 г. и Французский торговый кодекс 1807 г.) являются действующими законами до настоящего времени.

Явление, когда в государстве для регулирования казалось бы однотипных имущественных отношений в области частного права применяются два закона - гражданский и торговый, имеет место своеобразная двойственность в законодательстве, регулирующем частно-правовые отношения именуется "дуализмом частного права", а страны последовавшие примеру Франции, относятся к группе стран с дуалистической системой частного права. К этой группе относятся Германия, Испания, Португалия, Япония и др.

Генезисом дуализма частного права явилась сословная замкнутость феодального общества и специфичность профессиональной деятельности купеческого сословия.

Несколько иначе развивалось торговое право в Англии. Без сомнения и в Англии сословие купцов вырабатывало в своей практической деятельности правила поведения - торговые обычаи. Но особенность развития права Англии - его прецедентный характер - заключалась в том, что появившийся в деловой практике обычай, однажды примененный судом в качестве нормы обычного права, для всех последующих поколений превращался в норму прецедентного права, то есть происходило поглощение обычаев прецедентным правом. В ведущем прецеденте 1875 г. дано определение торгового права, согласно которому оно есть не что иное, как подтвержденные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли. В ходе исторического развития купеческое право Англии испытало на себе некоторое влияние римского права, но уже в XVII в. начался процесс слияния торгового права с общим гражданским правом, завершившийся в XVIII в.

В США, как и в Англии, торговое право не выделяется в качестве отдельной отрасли. Однако США являются страной, сформировавшейся в период становления и бурного развития капиталистических отношений, и потому гражданское право отдельных штатов содержит значительное число норм, предназначенных для регулирования отношений, возникающих в предпринима­тельской деятельности. В целях унификации правового регулирования отношений в гражданском и торговом обороте штатами разрабатываются и принимаются единообразные законы по отдельным проблемам. Наиболее значительным по объему и по важности регулируемых вопросов является Единообразный торговый кодекс. Разработка торгового кодекса, будучи явлением весьма значительным, тем не менее не дает оснований относить США к странам с дуалистической системой права, поскольку в США термин "торговое право" применяется, но в более узком смысле по сравнению, с правовыми системами европейских государств. Несмотря на "это, в США и Англии в учебных заведениях читаются курсы по торговому праву, издаются учебники и готовятся юристы, специализирующиеся на обслуживании торгового оборота.

Процессы, затрагивающие взаимодействие гражданского и торгового права, взаимосвязаны. Нормы гражданского и торгового права находятся в соотношении общих и специальных норм. Наблюдается их взаимовлияние в странах с дуалистической системой. Очень часто под влиянием коммерческой практики, торгового права происходит изменение отдельных норм гражданского права. Этот процесс получил название "коммерциализации" гражданского права.

Французский гражданский кодекс делится на три книги, которым предшест­вует вводный титул, посвященный опубликованию, действию и применению законов.

Книга I "О лицах" содержит постановления, касающиеся правового положения физических лиц, включая семейные отношения.

В книге II "Об имуществах и различных видоизменениях собственности" регламентируется право собственности и другие вещные права.

Книга III "О различных способах, которыми приобретается наследство" содержит нормы о наследственном праве, об обязательственном праве и некоторые другие положения (например, о давности).

Французский торговый кодекс состоит из четырех книг. Книга I "О торговле вообще" содержит правила об индивидуальных торговцах и торговых товариществах, о биржах и посредниках, о векселе. Книга II "О морской торговле" определяет положение морских судов.

Книга III "О несостоятельности и банкротствах" регламентирует указанные процедуры.

Книга IV "О торговой юрисдикции" посвящена вопросам торгового судопроизводства.

Торговый кодекс был издан лишь как дополнение к гражданскому. Все общие положения гражданского кодекса применяются и к торговым сделкам. В кодексе, содержатся лишь специальные правила, применяемые в сфере торгового оборота. При отсутствии специальных правил применяются общие правила гражданского кодекса.

Германское гражданское уложение состоит из пяти книг:

I - "Общая часть";

II - "Обязательственное право";

III - "Вещное право";

IV - "Семейное право";

V - "Наследственное право".

Германское торговое уложение состоит из четырех книг:

I - "Торговые деятели";

II - "Торговые товарищества";

III - "Торговые сделки";

IV - "Морское право".

Существующий дуализм частного права порождает проблему разграниче­ния сферы действия гражданского и торгового права.

В зарубежном законодательстве эта проблема решается путем определения лиц, признаваемых коммерсантами, а также установления круга сделок, которые считаются торговыми.

Развитие товарно-денежных отношений, включение в торговый оборот практически любых материальных и нематериальных ценностей влечет за собой расширение сферы применения торгового права. Многие принципы, конструкции и нормы торгового права распространяются в настоящее время и на область традиционного гражданского права. Указанный процесс получил название "коммерциализации" гражданского права. Эти изменения приводят к перемещению границы между гражданским и торговым правом, а сегодня в ряде случаев ее вообще бывает трудно установить.

С учетом названных обстоятельств некоторые государства сочли целесообразным объединить гражданское и торговое право; Швейцария и Италия упразднили торговые кодексы, а Гражданский кодекс Италии, например, регламентирует не только гражданские, но и торговые отношения. Но даже принятие единых гражданских кодексов не устраняет дуализм в правовом регулировании имущественных отношений, построенных на началах юридического равенства. По существу во всех странах, включая Англию, США и другие государства общего права, имеются специальные нормы, призванные регулировать исключительно коммерческие или торговые отношения.

Сохранение самостоятельности торгового права в полной мере отвечает тенденции современного зарубежного права к дифференцированному регулированию однородных общественных отношений в зависимости от их субъектного состава.

В дореволюционной России курс торгового права читался в высших учебных заведениях наряду с курсом гражданского права. При этом в литературе подчеркивалось, что торгово-промышленный характер действий, сделок и отношений составляет особое содержание торгового права. Одновременно подчеркивалась необходимость научных исследовании в выяснении тех особенностей, какими обладают институты торгового права.

Видный российский цивилист Г. Ф. Шершеневич определял торговое право как "совокупность норм частного права, общего и специального, имеющую применение к той области народнохозяйственной жизни, которую закон признает торговлей". Отметим, что термин "коммерция" (лат. commercium в переводе означает "торговля").

Современное торговое право (коммерческое право) не претендует на самостоятельность в качестве отрасли права и является составной частью гражданского права, специальное изучение которого вызвано практическим интересом, поскольку белорусское законодательство в настоящее время развивается таким образом, что особенности правового регулирования предпринимательской деятельности находят выражение в едином Гражданском кодексе РБ и ряде специальных нормативно-правовых актов.

При этом отмечается, что отношения, являющиеся предметом гражданско-правового регулирования, возникающие между предпринимателями или с их участием, нуждаются в особом правовом регулировании. Они и составляют предмет регулирования коммерческого права.

Вместе с тем в юридической литературе имеются предложения о необходимости разделения частноправового материала между двумя кодексами - гражданским и торговым (Толстой Ю.К. На путях кодификации гражданского законодательства / Правоведение. 1994. № 3. С. 26).

По мнению некоторых ученых, необходимо приступить к формированию новой отрасли - торгового права, так как существует определенная область хозяйственных отношений, которая не может регулироваться гражданским правом. Так, Чанкин В.В. (Право торговое: современные тенденции / Государство и право. 1993. № 2. С. 59-63) отмечает, что предметом торгового права являются "обширнейшие коммерческие отношения в сфере хозяйственной деятельности".

Гражданское и торговое право зарубежных стран. Зенин И.А.

5-е изд. Вып. 5 - М.: МЭСИ, 2005. - 194 с.

Учебное пособие. Руководство по изучению дисциплины. Практикум по изучению дисциплины. Учебная программа.

Дальнейшая интеграция России в мировое экономическое сообщество будет идти тем более успешно, чем глубже будут познаваться современное частное право развитых стран и влияющие на межгосударственное сотрудничество нормы международных частно-правовых конвенций. Задачей настоящего пособия является информирование читателей о действующем зарубежном частном праве, о современных учебниках и монографиях по гражданскому и торговому праву развитых стран, о некоторых иностранных учебных и научных центрах.

Пособие предназначено для студентов и слушателей всех форм обучения с использованием дистанционных образовательных технологий, для магистрантов, аспирантов и преподавателей высших юридических учебных заведений, аудиторов, служащих банков, страховых, внешнеторговых и иных внешнеэкономических организаций, предпринимателей различных сфер деятельности и всех лиц, интересующихся зарубежным частным правом.

Формат: pdf / zip

Размер: 1,5 Мб

/ Download файл

ОГЛАВЛЕНИЕ
Учебное пособие 7
Введение 8
1. Понятие, источники и субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран 12
1.1. Понятие гражданского и торгового права зарубежных стран 12
1.1.1 Критерий субъектов 12
1.1.2. Критерии охраняемых правом интересов, предмета и метода правового регулирования 13
1.2. Источники гражданского и торгового права зарубежных стран 17
1.2.1. Источники гражданского и торгового права Франции 18
1.2.2. Источники гражданского и торгового права ФРГ 20
1.2.3. Источники гражданского и торгового права Англии 21
1.2.4. Источники гражданского и торгового права США 23
1.2.5. Источники гражданского и торгового права Японии 25
1.2.6. Тенденции развития источников (форм) гражданского и торгового права зарубежных стран 25
1.3. Субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран 27
1.3.1. Граждане (физические лица) как субъекты гражданского и торгового права 27
1.3.2. Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права 32
2. Вещное право зарубежных стран 44
2.1. Общая характеристика и объекты 44
2.2. Виды вещных прав 45
2.3. Право частной собственности 48
2.4. Защита вещных прав 53
2.5. Ограничения права собственности 55
3. Обязательственное право зарубежных стран 58
3.1. Понятие, основания возникновения, субъекты, виды, исполнение, ответственность за нарушение и прекращение обязательств 58
3.2. Договорные обязательства 63
3.3. Договор купли-продажи 65
3.4. Стандартизированные договоры купли-продажи 69
3.5. Договор имущественного найма 71
3.6. Тенденции развития обязательств по возмездной передаче имущества в собственность или временное пользование 73
3.7. Договоры страхования, расчетные и кредитные правоотношения 78
3.8. Обязательства о представительстве и посредничестве 81
3.9. Деликтные обязательства 82
3.10. Защита прав потребителей 86
4. Интеллектуальная собственность (исключительные права) и ноу-хау в зарубежных странах 90
4.1. Возникновение, развитие и источники интеллектуальной собственности 90
4.2. Объекты интеллектуальной собственности 91
4.3. Проприетарная концепция исключительных прав 92
4.4. Авторское право и смежные права 96
4.5. Промышленная собственность (патентное право) 106
5. Семейное и наследственное право зарубежных стран 126
5.1. Источники семейного права 126
5.2. Предмет семейного права 126
5.3. Оформление брака 127
5.4. Условия заключения брака 129
5.5. Супружеские правоотношения 131
5.6. Прекращение брака 133
5.7. Правоотношения между родителями и детьми 135
5.8. Наследственное право: значение и природа 136
5.9. Особенности наследования в странах общего права 138
5.10. Наследование по завещанию 138
5.11. Наследование по закону в странах континентальной Европы 139
5.12. Наследование по закону в странах общего права 140
Выводы 142
Список рекомендуемой литературы 143
Руководство по изучению дисциплины 147
Цели и задачи дисциплины и сфера профессионального использования 148
Тема 1. Понятие гражданского и торгового права зарубежных стран 148
Тема 2. Источники гражданского и торгового права зарубежных стран 149
Тема 3. Физические лица как субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран 150
Тема 4. Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран 151
Тема 5. Вещное право зарубежных стран 152
Тема 6. Зарубежное право частной собственности 153
Тема 7. Обязательственное право зарубежных стран 154
Тема 8. Договорные и деликтные обязательства 155
Тема 9. Интеллектуальная собственность (исключительные права) и ноу - хау в зарубежных странах 156
Тема 10. Семейное право зарубежных стран 157
Тема 11. Наследственное право зарубежных стран 158
Проведение итогового контроля 159
Список литературы: 161
Глоссарий 166
Практикум по изучению дисциплины 171
Тест 172
Тренировочные задания к разделу 1 179
Тренировочные задания к разделу 2 180
Тренировочные задания к разделу 3 180
Тренировочные задания к разделу 4 181
Тренировочные задания к разделу 5 182
Вопросы для повторения 183
Учебная программа 185

Гражданское и торговое право зарубежных стран

РАБОЧАЯ ПРОГРАММА

По магистерской программе

«Магистр частного права»

Направление подготовки: юриспруденция

Квалификация (степень) выпускника: магистр

Форма обучения: очная, очно-заочная, заочная

2-й лист программы (оборот титульного листа)

Программа одобрена на заседании кафедры (указать наименование кафедры )

от «___» _________20____ года, протокол № ____________

Рецензент(ы):

Тема 1. Общая характеристика гражданского и торгового права зарубежных стран.

Разграничение романо-германской и англо-американской правовой системы.

Соотношение гражданского и торгового права в РФ и зарубежных странах. Место торгового права в системе отраслей права.

Предмет и метод гражданского и торгового права.

Дуализм частного права: понятие, содержание, значение. Развитие принципов гражданского и торгового права.

Понятие источников гражданского и торгового права. Международный договор. Нормативный правовой акт. Прецедент. Обычай.

Формирование источников гражданского права в континентальной и англосаксонской правовой семье. Рецепция римского права. Общее право и право справедливости. Статутное право.

Виды и значение действующих источников права ФРГ, Франции, Великобритании, США. Влияние актов Европейского Союза на изменение законодательства ФРГ, Франции, Великобритании.

Тема 2. Субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран

Понятие субъектов гражданского и торгового права. Понятие коммерсанта.

Правоспособность и дееспособность физических лиц. Свойства и признаки физического лица как участника гражданских правоотношений. Представительство с участием физических лиц. Торговое представительство.

Понятие и признаки юридического лица. Теории юридического лица. Основные классификации юридических лиц. Создание, реорганизация, ликвидация юридического лица. Отдельные виды юридических лиц (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, компания с ограниченной ответственностью, товарищества, корпорации). Объединения, не признаваемые юридическими лицами.

Тема 3. Объекты гражданского и торгового права зарубежных стран.

Понятие объекта гражданского и торгового права.

Классификации объектов гражданского и торгового права. Оборотоспособность объектов. Классификация вещей.

Правовой режим недвижимого имущества.

Работы и услуги (результат) как объекты гражданского и торгового права. Сравнительная характеристика.

Понятия, классификации ценных бумаг.

Особенности правового режима предприятия. Проблема отчуждения предприятия.

Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Нематериальные блага и их защита.

Тема 4. Сделки

Понятие сделки.

Классификации сделок в романо-германском и англо-американском праве.

Понятие и виды торговых сделок в ФРГ, Франции. Признаки торговых сделок.

Понятие и виды коммерческих сделок в англо-американском договорном праве (чистые и смешанные (потребительские) коммерческие сделки). Потребительские сделки как разновидность коммерческих сделок, их классификация (обыкновенные и защищенные потребительские сделки). Законы о защите прав потребителей. Отрицание классификации сделок на коммерческие и некоммерческие (гражданско-правовые) как проявление монизма договорного права.

Условия действительности сделок. Встречное предоставление в англо-американском праве. Доктрина „causa“ во Франции: становление и развитие.

Последствия совершения недействительных сделок.

Тема 9. Договор подряда

Понятие договора подряда. Регулирование. Правовое значение типовых контрактов. Роль административных предписаний для регулирования подрядных отношений.

Отличия договора подряда и договора возмездного оказания услуг.

Форма договора подряда. Понятие и отдельные виды договора подряда. Заключение договора подряда и его основные (существенные) условия согласно праву зарубежных стран.

Права и обязанности сторон договора подряда.

Ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнение договора.

Прекращение договора.

Тема 12. Семейное право

Регулирование семейных отношений.

Принципы семейного права.

Субъекты семейного права.

Заключение брака: порядок, условия. Формальный и содержательный аспект заключения брака. Признание брака. Прекращение брака. Партнерства и иные союзы.

Правовой режим имущества супругов. Брачный договор: понятие, условия, действительность.

Личные неимущественные права супругов.

Права несовершеннолетних детей. Ответственность за нарушения прав несовершеннолетних.

Алиментные обязательства членов семьи.

Лекции

Лекция 1. Общие положения о гражданском и торговом праве зарубежных стран

1. Понятие, предмет и метод гражданского и торгового права в зарубежных странах. Место в структуре отраслей права. Система гражданского и торгового права.

2. Источники гражданского и торгового права зарубежных стран.

3. Субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран.

4. Объекты гражданского и торгового права зарубежных стран.

5. Общие положения о вещном праве зарубежных стран.

6. Общие положения об обязательственном праве зарубежных стран.

Ознакомиться с рекомендованной литературой, вспомнить из курса теории государства и права различия между частным и публичным правом, англосаксонской и романо-германской правовой семьей. Вспомнить из курса гражданского права темы «Предмет, метод гражданского права», «Субъекты гражданского права». Вспомнить систему обязательств, обратить особое внимание ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств.

Лекция 2. Система договорного права зарубежных стран. Договор купли-продажи. Договор аренды (имущественного найма), лизинга.

(для очной формы обучения – 2 часа, для очно-заочной формы обучения – 2 часа, для заочной формы обучения – 2 часа)

1. Понятие и правовая природа договора в зарубежных странах.

2. Классификации договоров.

3. Место договора купли-продажи в системе договоров.

4. Регулирование отношений из купли-продажи.

5. Виды договоров купли-продажи.

6. Существенные и иные условия договора купли-продажи. Переход права собственности и рисков случайной гибели товара.

7. Права и обязанности сторон договора.

8. Ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнение договора.

9. Договор аренды, договор имущественного найма, договор лизинга – регулирование, понятие, соотношение, правовая природа.

10. Права и обязанности сторон по договору аренды (имущественного найма).

11. Ответственность сторон за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательства.

12. Концепции договора лизинга в зарубежном праве.

13. Существенные и иные условия договора лизинга.

14. Права и обязанности участников лизинговых правоотношений. Ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств.

Задания для подготовки к лекции:

Повторить из курса гражданского права общие положения об обязательствах. Вспомнить систему обязательств, положения о договорах купли-продажи, аренды, обратить внимание на концепции лизинга в российской науке.

Практические занятия

Раздел I. Общая часть.

Тема I. Общие положения о гражданском и торговом праве зарубежных стран

(для очной формы обучения – 2 часа, для очно-заочной формы обучения – 2 часа, для заочной формы обучения – 2 часа)

1. Частное и публичное право. Дуализм частного права. Место гражданского и торгового права в системе отраслей права.

2. Предмет и метод гражданского и торгового права. Система гражданского и торгового права.

3. Принципы гражданского и торгового права в зарубежных странах.

4. Источники регулирования гражданских и торговых отношений в зарубежных странах. Общее право, право справедливости, статутное право. Роль актов Европейского Союза в реформировании законодательства государств-членов ЕС.

1. Ознакомиться с доктринальными источниками.

2. Ознакомиться с нормативными источниками.

3. Повторить материалы лекции.

4. Повторить из курса теории государства и права отличия частного и публичного права, романо-германской и англо-американской правовой семьи.

Раздел II. Особенная часть.

Тема IX. Договор подряда

(для очной формы обучения – 1 час, для очно-заочной формы обучения – 2 часа, для заочной формы обучения практическое занятие не проводится)

1. Правовое регулирование отношений, возникающих из договоров подряда. Правовое значение типовых контрактов. Роль административных предписаний для регулирования подрядных отношений.

2. Соотношение договоров подряда и договора возмездного оказания услуг в зарубежном праве.

3. Понятие и виды договора подряда.

4. Условия договора подряда согласно праву зарубежных стран.

5. Основные права и обязанности заказчика и подрядчика. Ответственность сторон по договору.

6. Изменение и расторжение договора подряда.

Задания для подготовки к практическому занятию:

2. Подобрать прецеденты по договору подряда.

3. Составить договор подряда по законодательству изучаемой страны (по выбору студента) в целях дальнейшего обсуждения на семинаре.

Тема XII. Семейное право

(для очной формы обучения – 4 часа, для очно-заочной формы обучения – 2 часа, для заочной формы обучения – 2 часа)

1. Регулирование брачно-семейных отношений в зарубежных странах.

2. Субъекты семейного права.

3. Понятие и условия заключения брака: формальный и содержательный аспект.

4. Имущественные отношения между супругами. Брачный договор.

5. Личные неимущественные отношения между супругами.

6. Прекращение брака.

7. Иные формы семейных союзов.

8. Алиментные обязательства членов семьи.

Задания для подготовки к практическому занятию:

1. Ознакомиться с нормативными и доктринальными источниками.

2. Подобрать прецеденты в англо-американском праве, решения судов стран романо-германской правовой семьи.

3. Составить брачный договор по праву одной из изучаемых стран.

4. Подготовить доклад по теме, предложенной преподавателем.

3.5. Самостоятельная работа студента

Самостоятельная работа студента проводится в форме изучения основной и дополнительной литературы, нормативных правовых актов, актов судебной практики, решения задач, подготовки сообщений.

Виды самостоятельной работы студентов по темам 1-6 (Раздел I):

Изучение доктринальных источников;

Проведение сравнительного анализа законодательства различных стран, в том числе РФ;

Подготовка докладов по темам «Прекращение обязательств в англосаксонском праве», «Система ограниченных вещных прав в ФРГ», «Сделки, заключаемые в электронной форме» и др.

Виды самостоятельной работы студентов по темам 7-12 (Раздел II):

Изучение нормативных правовых актов ФРГ, Франции, Великобритании, США;

Изучение необходимых международных договоров;

Изучение правоприменительной практики;

Изучение основных и дополнительных доктринальных источников;

Подготовка сообщений по темам «Особенности регулирования отношений подряда в зарубежном праве», «Внедоговорные обязательства в англосаксонском праве», «Внебрачные партнерства в зарубежном праве» и др.

В рамках изучения материалов как доктринального, так и правоприменительного характера студенты должны ознакомиться с основными подходами к изучению каждой темы, составить собственное мнение о проблемах, затрагиваемых в теме.

1. Поиск, изучение и анализ нормативных правовых актов, международных договоров, правоприменительной практики, доктринальных источников.

2. Составление схем и таблиц, учитывающих особенности рассматриваемых институтов в различных правовых системах.

4. Составление проектов договора купли-продажи, лизинга по законодательству одной из рассматриваемых стран.

Образовательные технологии

Семестр	Вид занятия	Используемые интерактивные образовательные технологии	Количество Часов
I	Лекция (Тема №1)
II	Лекция (Тема № 7)	Лекция-дискуссия, лекция-презентация, лекция с заранее запланированными ошибками
I	Практическое занятие (Тема №1)	Разбор ситуаций, дискуссия, дебаты
I	Практическое занятие (Тема №2)	Case-study, мозговой штурм, дебаты
I	Практическое занятие (Тема №3)
I	Практическое занятие (Тема №4)	Деловая игра, разбор ситуаций, мозговой штурм, дебаты
I	Практическое занятие (Тема №5)	Деловая игра, разбор ситуаций, мозговой штурм, дебаты
I	Практическое занятие (Тема №6)	Деловая игра, разбор ситуаций, мозговой штурм, дебаты, блиц-опрос
II	Практическое занятие (Тема №7)
II	Практическое занятие (Тема №8)	Case-study, мозговой штурм, дебаты, практика публичного выступления, дискуссии
II	Практическое занятие (Тема №9)
II	Практическое занятие (Тема №10)	Case-study, мозговой штурм, дебаты, дискуссии
II	Практическое занятие (Тема №11)	Case-study, мозговой штурм, дебаты, дискуссии, мини-конференция
II	Практическое занятие (Тема №12)	Case-study, мозговой штурм, дебаты, блиц-опрос
Итого:

5. Оценочные средства для текущего контроля успеваемости, промежуточной аттестации по итогам освоения дисциплины и контроля самостоятельной работы студентов

При оценке успеваемости студентов учитываются активность на занятиях, правильные ответы, решение казусов, результаты тестирования, подготовка рефератов, докладов, презентаций и т.п.

Преподаватель предлагает задания на каждое практическое занятие с учетом степени успеваемости группы.

Преподаватель может проводить контрольные работы по темам, связанным со сравнительно-правовыми исследованиями частноправовых институтов РФ и зарубежных стран, в частности, по вопросам неисполнения и ненадлежащего исполнения обязательств, обеспечения исполнения обязательств, заключения и исполнения различного рода договоров.

Самостоятельная работа студентов проверяется преподавателем в следующих формах:

1. Проведение блиц-опросов.

2. Проведение контрольных работ по заданной преподавателем теме.

3. Проверка решенных задач, заданных на дом.

4. Проверка подготовленных схем и таблиц.

5. Проверка проектов договоров.

Курс «Гражданское и торговое право зарубежных стран» состоит из двух частей – общей и особенной. После прохождения общей части студенты сдают экзаменационный зачет, после особенной – экзамен, в который включаются вопросы как по общей, так и по особенной части.

Вопросы для сдачи экзаменационного зачета:

1. Понятия, предмет и метод гражданского и торгового права зарубежных стран.

17. Правовой режим недвижимого имущества. Предприятие как объект гражданских и торговых правоотношений.

18. Торговые сделки: регулирование, понятие, признаки, классификация. Юридическое значение.

19. Представительство в гражданском и торговом праве зарубежных стран.

20. Понятие, виды, условия действительности сделок в ФРГ.

21. Понятие, виды, условия действительности сделок по праву Франции.

22. Понятие, виды, условия действительности сделок в англосаксонском праве.

23. Понятие, регулирование, признаки, виды вещных прав в странах романо-германской правовой семьи. Момент перехода права собственности в праве ФРГ, Франции.

24. Основания приобретения и прекращения права собственности в ФРГ, Франции, Великобритании, США.

25. Ограниченные вещные права (права на чужие вещи) в зарубежных странах: регулирование, виды, характеристика.

26. Объекты вещных прав в странах романо-германской и англо-американской правовой семьи.

27. Понятие собственности в англо-американском праве. Модели права собственности. Доверительная собственность в англо-американском праве.

28. Защита вещных прав в континентальной правовой системе.

29. Защита вещных прав в англо-американской правовой системе.

30. Понятие, основания возникновения, виды обязательств. Система обязательственного права в ФРГ, Франции, Великобритании, США.

31. Понятие, виды и принципы исполнения обязательств. Надлежащее исполнение, ненадлежащее исполнение, неисполнение обязательств.

32. Основания и условия наступления ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в зарубежном праве.

33. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в ФРГ.

34. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств во Франции.

35. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в Великобритании и США.

36. Основания освобождения от ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в зарубежных странах.

37. Способы обеспечения исполнения обязательств в зарубежных странах: понятие, цели, классификации.

38. Прекращение обязательств в англо-американской правовой семье.

39. Прекращение обязательств в ФРГ, Франции.

40. Понятие, юридическая природа договора в зарубежном праве. Характерные признаки договорного права зарубежных стран.

41. Заключение договора «между отсутствующими» в зарубежном праве: этапы, момент заключения договора.

42. Понятие, признаки, классификации, система договоров в странах континентальной правовой семьи.

43. Понятие, признаки, классификация, система договоров в странах англо-американской правовой семьи. Дискреционный договор.

44. Условия договоров в англо-американском и континентальном праве.

Вопросы для сдачи экзамена:

1. Понятие, предмет и метод гражданского и торгового права зарубежных стран.

2. Система гражданского и торгового права зарубежных стран. Место торгового права в системе права. Частное и публичное право. Дуализм частного права.

3. Принципы гражданского и торгового права зарубежных стран: формирование и развитие.

4. Источники гражданского и торгового права ФРГ, Франции. Роль актов ЕС в развитии законодательства стран-участниц.

5. Источники гражданского и торгового права Великобритании, США. Общее право. Право справедливости. Статутное право.

6. Общие положения о субъектах гражданского и торгового права зарубежных стран.

7. Физические лица как участники гражданских и торговых правоотношений. Правоспособность и дееспособность физического лица.

8. Правовой статус коммерсанта в зарубежном праве.

9. Понятие и концепции юридических лиц в зарубежном праве. Объединения, не признаваемые юридическими лицами.

10. Юридические лица в праве ФРГ: понятие, система, виды.

11. Юридические лица в праве Франции: понятие, система, виды.

12. Юридические лица в англосаксонском праве: понятие, виды, система.

13. Понятие и виды объектов гражданского и торгового права ФРГ, Франции.

14. Понятие и виды объектов гражданского и торгового права в англосаксонском праве.

15. Понятие, классификации вещей в англо-американском и континентальном праве.

16. Понятие, признаки, классификации ценных бумаг. Оборотные документы в англо-американском праве.

17. Торговые сделки: регулирование, понятие, признаки, классификация. Юридическое значение.

18. Представительство в гражданском и торговом праве зарубежных стран.

19. Понятие, виды, условия действительности сделок в ФРГ.

20. Понятие, виды, условия действительности сделок по праву Франции.

21. Понятие, виды, условия действительности сделок в англосаксонском праве.

22. Понятие, регулирование, признаки, виды вещных прав в странах романо-германской правовой семьи. Момент перехода права собственности в праве ФРГ, Франции.

23. Основания приобретения и прекращения права собственности в ФРГ, Франции, Великобритании, США.

24. Ограниченные вещные права (права на чужие вещи) в зарубежных странах: регулирование, виды, характеристика.

25. Понятие собственности в англо-американском праве. Модели права собственности. Доверительная собственность в англо-американском праве.

26. Защита вещных прав в континентальной правовой семье.

27. Защита вещных прав в англо-американской правовой системе.

28. Понятие, основания возникновения, виды обязательств. Система обязательственного права в ФРГ, Франции, Великобритании, США.

29. Понятие, виды и принципы исполнения обязательств. Надлежащее исполнение, ненадлежащее исполнение, неисполнение обязательств.

30. Основания и условия наступления ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств.

31. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в ФРГ, Франции.

32. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в Великобритании и США.

33. Основания освобождения от ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в зарубежных странах.

34. Способы обеспечения исполнения обязательств в зарубежных странах: понятие, цели, классификации.

35. Прекращение обязательств в англо-американской правовой семье.

36. Прекращение обязательств в ФРГ, Франции.

37. Понятие, юридическая природа договора в зарубежном праве. Характерные признаки договорного права зарубежных стран.

38. Заключение договора «между отсутствующими» по праву ФРГ, Франции: этапы, момент заключения договора.

39. Заключение договора «между отсутствующими» по праву Великобритании, США: этапы, момент заключения договора.

40. Понятие, признаки, классификации, система договоров в странах континентальной правовой семьи.

41. Понятие, признаки, классификации, система договоров в странах англо-американской правовой семьи.

42. Условия договоров в англо-американском и континентальном праве.

43. Регулирование отношений из купли-продажи в зарубежных странах.

44. Договор купли-продажи по праву ФРГ: понятие, виды, условия договора как сделки и правоотношения, переход права собственности и рисков, ответственность сторон.

45. Договор купли-продажи по праву Франции: понятие, виды, условия договора как сделки и правоотношения, переход права собственности и рисков, ответственность сторон.

46. Договор купли-продажи по праву Великобритании: понятие, виды, условия договора как сделки и правоотношения, переход права собственности и рисков, ответственность сторон.

47. Договор купли-продажи по праву США: понятие, виды, условия договора как сделки и правоотношения, переход права собственности и рисков, ответственность сторон.

48. Договор аренды (имущественного найма) в зарубежных странах: регулирование, понятие, соотношение. Содержание договора как сделки и правоотношения.

49. Договор аренды (имущественного найма) в ФРГ: понятие, условия договора как сделки и правоотношения, распределение рисков, ответственность сторон.

50. Договор лизинга в зарубежном праве: место в системе обязательств, регулирование, концепции.

51. Договор лизинга по праву ФРГ и Франции.

52. Договор лизинга в англосаксонском праве.

53. Договор подряда в ФРГ, Франции: регулирование, виды, условия, права и обязанности сторон, ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнения договора.

54. Договор подряда в Великобритании, США: регулирование, виды, условия, права и обязанности сторон, ответственность за неисполнение, ненадлежащее исполнения договора.

55. Понятие и виды внедоговорных обязательств в континентальном и англо-американском праве.

56. Понятие деликта в англосаксонском и континентальном праве, классификации деликтов. Основания возникновения, изменения и прекращения обязательства из причинения вреда. Особенности отдельных видов обязательств из причинения вреда.

57. Принципы наследственного права в зарубежных странах.

58. Наследование по праву ФРГ: основания, особенности наследования по закону, завещанию.

59. Наследование по праву Франции: основания, особенности наследования по закону, завещанию.

60. Особенности наследственного права США.

61. Особенности наследственного права Великобритании.

62. Заключение брака по праву ФРГ: формальный и содержательный аспекты. Прекращение брака.

63. Заключение брака по праву Франции: формальный и содержательный аспекты. Прекращение брака.

64. Заключение брака по праву Великобритании: формальный и содержательный аспекты. Прекращение брака.

65. Заключение брака по праву США: формальный и содержательный аспекты. Прекращение брака.

66. Имущественные и личные неимущественные права и обязанности супругов в континентальном праве.

67. Имущественные и личные неимущественные права и обязанности супругов в англо-американском праве.

6. Планируемые результаты освоения учебной дисциплины:

В результате освоения учебной дисциплины «Гражданское и торговое право зарубежных стран» обучающийся должен:

знать : источники гражданского и торгового права зарубежных стран; понятия и категории гражданского и торгового права; основные научные концепции; проблемы правового регулирования;

уметь: выявлять и анализировать проблемы правового регулирования гражданских и торговых отношений; толковать нормы гражданского и торгового права, правоприменительную практику; проводить сравнительно-правовой анализ основных институтов гражданского и торгового права; давать оценку проектам нормативных актов; давать обоснованные юридические заключения и консультации по гражданско-правовым вопросам; правильно составлять и оформлять договоры, иные правовые документы;

владеть: навыками работы с зарубежным гражданским и торговым законодательством, международными договорами, судебной практикой, правовыми обычаями; навыками поиска научной (специальной) литературы, необходимой для решения теоретических и практических вопросов.

№ п/п	Наименование раздела (темы) учебной дисциплины	Коды формируемых Компетенций	Планируемый результат обучения
1.	Тема I. Общие положения о гражданском и торговом праве зарубежных стран.		Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно дать квалификацию правоотношению; правильно определить источники, регулирующие рассматриваемые отношения; сравнивать основные черты отечественного и зарубежного гражданского и торгового права. Владеть навыками поиска и толкования норм права; сравнительно-правового анализа, применения принципов гражданского и торгового права; определения юридической силы источников
2.	Тема II. Субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран.		Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно находить и применять нормы зарубежного права; анализировать судебную практику; определять субъектный состав гражданских и торговых правоотношений; определять требования к физическим лицам – участникам правоотношений; давать характеристику основных форм осуществления предпринимательской деятельности. Владеть навыками поиска и толкования норм; определения правового положения субъектов гражданского и торгового права с учетом особенностей зарубежных источников права; оформления документов для регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц; осуществления сравнительно-правового анализа форм осуществления предпринимательской деятельности.
3.	Тема III. Объекты гражданского и торгового права зарубежных стран.	ОК-1 ОК-2 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметьправильно находить и применять нормы о режиме отдельных объектов гражданских и торговых прав; давать юридические консультации по вопросам применения норм, регулирующих режим объектов гражданских прав; отграничивать предприятие как объект и субъект права. Владеть навыкамисравнительно-правового анализа режима объектов по законодательству РФ и зарубежных стран; составления документов о переходе права собственности на вещи, имущественные комплексы, в особенности, на предприятие, переходе обязательственных (корпоративных) прав; давать заключения о способах осуществления корпоративного управления.
4.	Тема IV. Сделки.	ОК-1 ОК-2 ПК-1 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметьправильно находить и применять нормы о сделках; давать квалификацию правоотношения; осуществлять юридические консультации по вопросам применения норм о сделках в зарубежном праве; Владеть навыкамиопределения действительных и недействительных сделок; составления договора в определенной форме; составления заключения по конкретной сделке.
5.	Тема V. Особенности вещного права зарубежных стран.	ОК-1 ОК-2 ПК-1 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно давать квалификацию правоотношения; применять нормы, определяющие основания приобретения и прекращения права собственности; проводить сравнительно-правовой анализ вещных прав в романо-германской и англо-американской правовой системе; точно определять моменты перехода рисков случайной гибели и бремени содержания вещи; давать консультации по вопросам квалификации правоотношения, приобретения и прекращения вещных прав, избирать верные способы защиты нарушенного вещного права. Владеть навыкамисоставления исков о защите вещных прав, договоров, направленных на переход права собственности; осуществления юридической консультации и составления справок и иных документов по вопросам вещного права различных государств.
6.	Тема VI. Особенности обязательственного права зарубежных стран	ОК-1 ОК-2 ПК-1 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметьпроводить сравнительно-правовое исследование основных институтов обязательственного права; давать квалификацию обязательственного правоотношения в различных правовых системах; определять способ обеспечения исполнения обязательств; разграничивать меры ответственности по романо-германскому и англо-американскому праву; избирать необходимый в конкретной ситуации способ обеспечения исполнения обязательства. Владеть навыкамисоставления договоров по праву ФРГ, Франции, Великобритании, США; юридической консультации; составления экспертного заключения по различным договорам, ведения преддоговорных споров.
7.	ТемаVII. Система договорного права. Договор купли-продажи.	ОК-1 ОК-2 ПК-2 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно находить, толковать и применять нормы, регулирующие природу, субъектный состав, заключение и содержание договоров купли-продажи, разграничивать меры ответственности по романо-германскому и англо-американскому праву; избирать необходимый в конкретной ситуации способ обеспечения исполнения обязательства. Владеть навыкамисоставления договоров купли-продажи по праву ФРГ, Франции, Великобритании, США; юридической консультации; составления экспертного заключения по различным договорам купли-продажи, ведения преддоговорных споров.
8.	Тема VIII. Договор аренды (имущественного найма), лизинга.	ОК-1 ОК-2 ПК-1 ПК-7 ПК-8	Знать понятия и теоретические положения, относящиеся к данной теме. Уметь правильно находить, толковать и применять нормы, регулирующие природу, субъектный состав, заключение и содержание договоров аренды лизинга, определять место договора лизинга в системе договоров, разграничивать меры ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств по романо-германскому и англо-американскому праву. Владеть навыкамипоиска и толкования норм; составления договоров аренды и лизинга по праву ФРГ, Франции, Великобритании, США; юридической консультации; составления экспертного заключения по договорам аренды и лизинга, ведения преддоговорны

Гражданское и торговое право являются важнейшими отраслями зарубежного права. Каково их место в систе­ме всего права и соотношение между собой? Эти вопросы имеют не только теоретическое, но и большое практическое значение. Право развитых западных стран традиционно делится на публичное и частное. Гражданское и торговое право - две отрасли, две тесно переплетающиеся ветви частного права. Несмотря на определенную трансформа­цию взглядов на указанное деление права, оно сохраняется и в современных условиях.

Существуют четыре критерия разграничения публично­го и частного права: круг субъектов, охраняемые интересы, предмет и метод правового регулирования.

Критерий субъектов

По мнению профессора К. Ларенца (ФРГ), публичное пра­во регулирует отношения государства, объединений, общин и других публичных образований с частными лицами. Частное право, напротив, регламентирует отношения частных лиц. Аналогичное определение дают Паландт и Клунцингер 2 .

Известный испанский юрист, член Королевской акаде­мии юриспруденции и законодательства Мануэль Альбала-дехо определяет публичное право как совокупность норм, регулирующих организацию и деятельность государства и других публичных учреждений и их отношения между со­бой и с частными лицами. Частное же право - это совокуп­ность норм, регулирующих все, что касается частных лиц, а также отношения между ними или с участием публичных учреждений, когда последние осуществляют деятельность частного характера (например, государственное ведомство арендует помещение у частного лица).

Несколько иными словами ту же мысль проводят япон­ские авторы Сакаэ Вагацума и Тору Ариидзуми, полагающие, что «все человеческие отношения можно разделить на две группы: на социальные отношения людей как частных лиц (имущественные отношения и гражданское состояние) и как граждан государства (структура и организация государства, реализация суверенитета и т.п.). В первом случае это будут частные правоотношения, во втором - публичные».

Деление права на публичное и частное формально не свойственно лишь англо-американской правовой системе, хотя в новейших судебных решениях, а также в юридиче­ской английской и американской литературе оба эти поня­тия употребляются в том же значении, что и на европей­ском континенте. И это естественно, поскольку указанное деление отражает по-прежнему сохраняющий свое значе­ние общий принцип невмешательства государства в сферу частной собственности.

Критерии охраняемых правом интересов, предмета и метода правового регулирования

Для разграничения публичного и частного права право­вой доктриной наряду с субъектами используются также критерии охраняемых правом интересов, предмета и метода регулирования. Полагают, что публичное право защищает интересы государства, а частное - интересы частных лиц.

Предметом публичного права служат управленческие, организационные, а также определенные имущественные (бюджетные, налоговые и т.п.) отношения. Предметом частного права, напротив, прежде всего и главным образом являются имущественные (товарно-денежные, стоимост­ные и т.п.) отношения.

Метод публичного права - метод власти и подчинения одних субъектов другим. Напротив, в сфере частного пра­ва отношения строятся на принципе «частной автономии». «В частном праве превалируют принципы свободы и равен­ства, а в публичном - приказа и подчинения».

В соответствии с изложенным к публичному праву тра­диционно относят конституционное, административное, финансовое, уголовное и международное публичное право, а к частному - гражданское (включая семейное), торговое, трудовое, аграрное (экологическое) и международное част­ное право. Сюда нередко причисляют также морское, ав­торское, патентное, биржевое, конкурентное, акционерное, картельное и экономическое (хозяйственное) право, хотя в законодательстве, лежащем в основе всех этих правовых институтов, переплетаются нормы как частно-, так и пу­блично-правового характера.

Разграничение публичного и частного права в отдель­ных странах осложняется традицией именовать «правом» любой комплекс нормативных актов, регулирующих обо­собленную сферу общественных отношений. В силу этой традиции, к примеру, в США, Испании, Финляндии, ФРГ и других странах существует «право уличного движения», «продовольственное право», «издательское право» и «право потребителей». Подобные «отрасли» права обычно форми­руются на базе совокупностей определенных нормативных актов, скажем, о защите потребителей. Одним из примеров подобных актов может служить закон Испании от 19 июля 1984 г. о защите потребителей и пользователей 1 . Однако если говорить о глубинных причинах «размывания» границ и диффузии публичного и частного права, то они заключа­ются в возрастании функции экономического регулирова­ния государства, в усилении его вмешательства в частную сферу и, как следствие, в повышении роли публичного пра­ва по сравнению с частным. Государство стремится более активно вмешиваться в отношения, которые ранее лежали исключительно в сфере реализации частными лицами сво­их свобод (наложение ограничений на содержание догово­ров в области аренды земли, найма жилого помещения и т.п.). Все это служит питательной почвой различных теорий о стирании граней между публичным и частным правом.

Длительное время в литературе в качестве своеобраз­ной черты зарубежного права наряду с его делением на публичное и частное отмечается дуализм частного права, т.е. наличие в нем гражданского и торгового права. Возник­нув в средние века как «право коммерсантов и торговых товариществ» для регулирования купеческих отношений, в частности в международной морской торговле, совре­менное торговое право, будучи тесно переплетено с правом гражданским, по-прежнему сохраняет свою автономность. Лишь при отсутствии необходимых норм в торговом пра­ве отношения регулируются гражданским правом. Наряду с гражданскими существуют торговые кодексы и суды 3 . В университетах ФРГ, Испании, Японии и многих других стран отдельно преподаются (нередко самостоятельными кафедрами) курсы гражданского и торгового права.

В состав гражданского права традиционно включают такие институты, как общие положения о лицах (физиче­ских и юридических), вещное, обязательственное, семейное и наследственное право. К торговому праву относят: пра­вовой статус торговых товариществ и обществ, торговые со­глашения (в первую очередь куплю-продажу и перевозку), расчетные, кредитные и страховые отношения, морское право и право промышленной собственности. Вместе с тем отсутствие четких граней между отношениями, регули­руемыми гражданским и торговым правом, порой приводит к их анализу в литературе в рамках единого частного права (скажем, в Испании и Италии) или к изданию общих сбор­ников нормативных актов.

Кстати сказать, по этой причине в учебниках по граждан­скому праву нередко, хотя и в общей форме, характеризуются такие центральные институты торгового права, как договор купли-продажи. Изданный в Испании двухтомник Арансади, называемый «Гражданское законодательство», имеет под­заголовок «Торговые законы» и содержит тексты основных торгово-правовых актов, включая ТКИ. Нередко исследу­ются в единстве отдельные гражданско- и торгово-правовые институты, к примеру общие условия договоров.

В этой связи заслуживают внимания взгляды различных авторов на соотношение гражданского и торгового права, а также сама идея дуализма частного права. Является ли гражданское и торговое право совокупностью двух отраслей или это единая отрасль права? Каково их соотношение друг с другом и с частным правом в целом? Существует мнение, что гражданское и торговое право зарубежных стран явля­ется единой отраслью права. Напротив, Р. О. Халфина, го­воря о гражданском праве как одной из основных отраслей права, подчеркивает, что оно - синоним частного права, охватывающего самый широкий круг как имущественных, так и личных отношений. Лишь сравнительно недавно в ряде стран «из гражданского права стали выделяться такие отрасли, как трудовое, семейное, аграрное». Вместе с тем она говорит о дуализме гражданского и тор­гового законодательства и гражданского и торгового права.

Анализируя особенности англо-американской право­вой системы, Е. А. Флейшиц отмечает, что в системе права США (как и в системе права Англии и некоторых других стран) торговое право не выделяется из гражданского права в качестве специальной его ветви. Формально все имуще­ственные отношения общества признаются регулируемыми единым гражданским правом. Однако внимательный ана­лиз истории развития гражданского права названных стран начиная со второй половины XIX в. показывает, что и в этих странах последовательно развивается и занимает все более важное место обширная группа правовых норм, по своему назначению однородных с нормами действующего в других странах (в частности, во Франции и ФРГ) специ­ального торгового права. Ибо «торговое право - это часть гражданского права». О торговом праве как «специальной ветви гражданского права» Е. А. Флейшиц пишет также во вступительной статье к т. 3 «Гражданское право Франции» Л. Жюллио де ла Морандьера

Введение :

Гражданское и торговое право являются важнейшими отраслями зарубежного права. Каково их место в системе всего права и соотношение между собой? Эти вопросы имеют не только теоретическое, но и большое практическое значение. Право развитых западных стран традиционно делится на публичное и частное. Гражданское и торговое право - две отрасли, две тесно переплетающиеся ветви частного права. Несмотря на определенную трансформацию взглядов на указанное деление права, оно сохраняется и в современных условиях.

Новейшая история стран западной Европы и Америки характеризуется не только существенными изменениями в политических системах, конституциях, государственном праве буржуазного общества, но и заметной эволюцией всей правовой системы. Обновления, которые произошли в праве стран Запада, особенно во II половине XXвека, затронули как форму, так и содержание, придали ему новые возможности активно воздействовать на общественную жизнь.

Современное право стран запада отражает:

Глубинные процессы развития самого капитализма, вступившего в постиндустриальную фазу, когда право используется для решения общественных задач;

Углубляющиеся межхозяйственные связи и набирающие силу интеграционные процессы в сфере экономики и политики.

Следует отметить ряд новых черт, проявившихся в праве буржуазных стран Запада, несвойственных с объективным отражением более высоких форм производства:

Способность к сильной социальной политике;

Направленность на охрану окружающей среды и борьбы с болезнями;

Разумное осуществление демографической политики;

Приверженность, как к собственному опыту, так и достижениями мировой цивилизации, особенно в сфере отношения собственности и регулирования рыночной экономики;

Осуществление в ряде стран крупных реформ законодательства;

Ориентация на право, как на общепризнанную и самостоятельную ценность (например: идея правового государства);

Большая приспособляемость к различным политическим режимам.

Цель представленной работы: изучения гражданского и торгового права в странах Западной Европы и Америки (50-80 годах XXвека).

1.Понятие, источники и правовые системы Гражданского Торгового Права стран Западной Европы.

1.1Гражданское и торговое право зарубежных государств.

Гражданское и торговое право зарубежных государств - это система норм, регулирующих складывающиеся в обществе имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения (личные неимущественные отношения в семье, право на имя, название фирмы, логотип, право авторства.)

ГТП охраняет частную собственность и регулирует экономические отношения, с ней связанные. Формально оно провозглашает равенство всех субъектов перед законом.

История: Название «публичное право» пришло из Древнего Рима. Все государственные дела там решались публично и на благо публики - римлян. С тех пор принято публичным считать право, регулирующее государственные отношения.

Отношения между частными лицами (ЮЛ и ФЛ) регулируются частным правом. Публичное право защищает публичные интересы, государство, частное право защищает интересы частных лиц. ГТП относится к частному праву. ЧП и ПП различаются методами правового регулирования:

В ПП - метод власти и подчинения;

В ЧП - метод равенства участвующих в правовых отношениях лиц.

Исторически правовые системы подразделяются:

Романская;

Германская;

Англо-американская.

Иногда объединяют романскую и германскую, и получается всего две группы:

- романо-германская ;

- англо-американская .

Право некоторых стран содержит в себе черты как РГ, так и АА права, и в то же время проявляет большую самостоятельность. К такому типу относят систему права скандинавских стран. Отдельно выделяют систему права развивающихся стран, особенность которой заключается в том, что в ней в качестве источника права используются религиозные нормы. К этим странам относятся арабские страны, Индию, африканские страны.

Влияние Романо-Германского права распространено на страны континентальной Европы: Францию, Испанию, Германию и др., ряд латино­американских стран, штат Луизиана (США), провинция Квебек (Канада).

Влияние Англо-Американского права - Великобритания, США, ряд государств Африки.

1.2 Основные источники Гражданского Торгового Права:

Административные акты;

Судебная практика (прецеденты);

Международные соглашения.

Источник права - способ выражения и закрепления правовых норм национального государства, способ придания этим нормам общих правил общеобязательного поведения и юридического значения.

Закон - первый и главный источник права. Закон является основным источником права для стран Континентальной Европы. Законы принимаются законодательными органами власти - органами, которые имеют право на законотворческую деятельность (например, парламент).

Административные (нормативные) акты - акты, которые принимаются специальными государственными структурами для регулирования различных имущественных отношений (акты о деятельности акционерных обществ, о несостоятельности предприятий, инструкции в области банковского дела, ведомственные акты). В некоторых странах законотворческий орган поручает ведомству издать специальный акт.

В системе права, где источником права является закон или нормативный акт, разногласия при решении судебного дела могут быть только по вопросам комментария, прочтения, толкования базового закона. Обе стороны в суде и судья будут ссылаться, апеллировать, принимать решение только на основе одного и того же базового закона, рамками которого они ограничены.

Обычаи - в определённых случаях государство санкционирует обычаи, существовавшие на территории государства или за его пределами в течение длительного времени. В результате обычай принимает общеобязательный характер и его соблюдение гарантировано принудительной силой государства. Основные признаки обычая:

1) Большая продолжительность существования - обычаи существуют, как правило, очень долго. Основной источник ГТМЧП - обычаи. Например, вексель - это санкционированный обычай. Условия СИБ, ФОБ и в целом весь Инкотермс сборник торговых обычаев.Постоянство соблюдения.

3) Непротиворечие публичному порядку.

Судебный прецедент (судебная практика) - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придаётся общеобязательное значение. Смысл судебного прецедента - решением данного суда должны руководствоваться другие судебные органы страны при решении таких же дел. Судебной практике придаётся важное значение во всех странах. Однако, в некоторых странах судебный прецедент рассматривается в качестве главного источника права, и судебные органы выполняют правотворческие функции (характерно для стран АА права). В системе права, где источником права является судебная практика, судья в течение судебного процесса поднимает решения суда по аналогичным делам в прошлом - судебные прецеденты. Вынося решение, судья принимает за базу судебные прецеденты прошлого, и с учётом отличий данного конкретного дела и произошедших во времени изменений судья принимает своё решение - создаёт новый прецедент. Он творит право.

Международные соглашения (торговые соглашения, конвенции) - те нормативные акты, которые принимаются по воле ряда государств и являются обязательными для этих государств. Пример: в феврале 1958 года страны Бельгия, Нидерланды и Люксембург подписали пакт о сотрудничестве на 50 лет - создании Бенилюкса. Для них нормы этого договора имеют приоритетное положение. Римский договор 1958 года - создание ЕЭС. Нормы международного права превалируют над нормами национального права. Международные договоры и соглашения могут быть двустороннего и многостороннего характера.

1.3Правовые системы зарубежных стран.

Правовая система континент. Европы

1. Основной источник - статутное, писанное право, закон. (право континентальной Европы произвело рецепцию римского права, которое было строго формальным).

2. Романо-германская система права.

3. Деление на частное и публичное право.

4. Дуализм: гражданское и торговое частное право.

Англо-американская система

1. Основной источник - судебный прецедент.

2. Англо-амер. историческая система права.

3. Нет деления.

4. Нет дуализма.

В настоящее время происходит коммерциализация гражданского права, слияние гражданского и торгового частного права.

2. Предмет гражданского и торгового права.

2.1 Право публичное и частное.

Деление права на публичное и частное характерно для континентальной Европы. В США и странах англо-американской системы права такое деление не применяется. Публичное право регулирует отношения на уровне государства, государство является обязательным субъектом.

В зависимости от предмета выделяют публичное морское, космическое и т.п. право. Примеры: 2 государства делят между собой водные границы (государство - государство); страна-член ЕЭС принимает единые торговые тарифы (государство - объединение, группа государств); страна-член ООН подписывает программу помощи развивающимся странам (государство - мировое сообщество).

В отечественной классификации использовалось понятие «международное право», идентичное публичному. Но на Западе в понятие Публичное Права вкладывают более широкий смысл. К Публичному Праву относят также отношения, в которых один субъект - государство, а другой - обобщённо-обезличенно физические лица, объединения людей, народ. Так, к Публичное Право относят финансовое право (государство - налогоплательщики и т. п.), трудовое право (государство - трудящиеся, государство защищает трудовые отношения на его территории), уголовное право (государство - преступные элементы).

Частное право.

Существуют его разные отрасли: семейное, гражданское, торговое и др.

Предмет регулирования гражданского и торгового частного права (ГТЧП) - экономические отношения, которые возникают между субъектами этого права. Субъектами ГТП являются физические (ФЛ) и юридические (ЮЛ) лица (принято называть частными лицами, в отличие от публичных).

2.2 Имущественные отношения.

Имущественные отношения - отношения по поводу имущества, вещей. Имущество - любой предмет и ценность, которую можно иметь в собственности - в любой форме (формы права собственности - пользование, владение, управление).

2.3 Дуализм. Деление права на гражданское и торговое.

Праву континентальной Европы характерен дуализм - разделение на гражданское и торговое. Эти государства используют по 2 кодификации (свода законов)

Франция:

ГК - Гражданский кодекс Наполеона (с 1801 года)

ТК - Торговый кодекс Франции.

Германия:

ГГУ - Германское гражданское уложение (1900 г.)

ГТУ - Германское торговое уложение.

2.4 Гражданское право и право торговое.

В некоторых государствах кроме гражданского права существует право торговое. Торговое право регулирует предпринимательские отношения, целью которых является извлечение прибыли.

История : Обособление торгового права началось с эпохи средних веков. Это было сословное право, право купечества, распространявшееся на торговые отношения, участниками которого были члены купеческого сословия. В этих отношениях использовалось обычное (от слова “обычай”) право. Особенно большое значение сборники обычаев имели в морской торговле. (Например, о правилах перевозки транспортных грузов, погрузки ‑ раз­грузки, морских рисков). Затем торговое право стало терять сословный характер. В настоящий момент торговое право является самостоятельной отраслью права и существует отдельно от гражданского права.

Самостоятельность торгового права проявляется в наличии особых торговых кодексов (во Франции, Германии), а также в следующих чертах:

В отдельных странах функционируют специальные торговые суды,

‑ осуществляется специальная регистрация ЮЛ и торговых сделок,

Разрабатываются и преподаются в университетах специальные курсы торгового права.

В сохранении дуализма в современном праве существенную роль сыграли сложившиеся традиции. Однако в последнее время во многих странах - тенденция к отказу от дуалистического регулирования - коммерциализация гражданского права. Пример: в Швейцарии в 1911 году объединены гражданский и торговый кодексы, в Италии - в 1942 году.

На сегодняшний день единственным критерием, по которому та или иная страна может быть охарактеризована как страна с дуалистической системой частного права ‑ наличие двух отдельных кодификаций - гражданского и торгового кодексов.

Существуют также некоторые формальные отличия гражданского кодекса от торгового. Так, в гражданском праве существует институт вины : наказание за совершённое преступление возможно только тогда, когда существует и доказана вина лица, его совершившего. Учитывая определённые обстоятельства, например, по которым человек в данной ситуации не мог не совершить поступка, приведшего к тяжёлым последствиям, преступник признаётся невиновным и не подвергается наказанию. В торговом кодексе наличие наказания - возмещения причинённого ущерба - может не зависеть от того, доказана вина принёсшего материальные потери лица или нет.

3 .Особенности гражданского права в развивающихся странах, использующих религиозно-традиционную систему права.

Государствам Азии, Африки, Латинской Америки свойственны следующие отличительные черты:

‑ множественность форм собствен­нос­ти на средства производства,

Разнообразие обществен­но ‑ истори­чес­ких укладов: могут быть феодальный, полуфеодальный, патриархальный.

Религиозная система права проявляется в следующем:

1) столкновение традиционного права с правом метрополии;

2) дуалистический подход, то есть наряду с гражданским правом существует торговое, причём сфера применения гражданского права сужается за счёт выделения из него отдельных ветвей: семейное право, хозяйственное право и др.

Невозможно дать точного и единого определения торгового права для всех развивающихся стран. Принимаем определение следующим образом:

Гражданское право развивающихся стран - это совокупность норм, регулирующих на началах равенства сторон имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения в условиях многоукладности экономики.

Источники гражданского и торгового права зарубежных государств.

1. Общая характеристика ГТП романо‑гер­манской группы стран.

2. Система построения гражданских кодексов. Торговые кодексы. Судебная практика.

3. Структура и источники ГТП Англии и США.

Источниками права романо‑гер­манской группы стран являются кодификационные акты по ГТП Франции, Германии и стран, испытавших их влияние.

3.1 Романо-германская правовая система.

а) Франция.

Французский гражданский кодекс.

Нормативную основу гражданского права Франции до сих пор составляет Французский гражданский кодекс (ФГК), или кодекс Наполеона (введён в действие 21 марта 1804 года). Наполеон считал ФГК своим главным политическим наследием, даже более значимым, чем его военные победы. ФГК рецепировал (унаследовал) многие нормы римского права. Но главное - ФГК отразил идеи Великой французской революции 1789 года о равенстве, братстве и свободе. В кодексе впервые в мире закреплены гражданские права человека:

Принцип равенства перед законом,

Братства и дружбы между людьми,

Священности и неприкосновенности частной собственности.

ФГК состоит из вводного титула как общего положения и 3-х книг:

I книга - нормы о ФЛ и некоторые положения римского права;

II книга - вещное, имущественное право;

III книга ‑ наследование, обязательственное право и исковая давность.

ФГК оказал огромное влияние на законотворчество следующих стран: Испания, Италия, Португалия, Нидерланды, Бельгия, некоторые другие страны Европы, а также штата Луизиана (США) и провинции Квебек (Канада). Большое влияние ФГК оказал на страны Латинской Америки, а также через право бывших метрополий (Бельгия, Португалия) на право их бывших колоний в Азии и Африке. Нормы и конструкции ФГК проникли в Маджаллу - источник права, выполнявший в прошлом веке в Османской империи функции гражданского кодекса. Из Маджаллы конструкции ФГК перешли в кодификации стран арабского Востока.

За 200 лет существования ФГК многие положения в нём дополнялись и изменялись. Например:

В 1965 году - реформа имущественных прав супругов;

В 1970 году ‑ реформа вопросов, связанных с усыновлением, опеки, дееспособности, родительской власти;

В 1975 год - новое правило о процедуре развода и его правовых последствиях;

В 1985 году - продолжена реформа брачных и семейных отношений.

Всего в первоначальной редакции действует примерно половина статей изначального ФГК, свыше 100 статей отменено, 900 статей перестроено.

Французский торговый кодекс.

ФТК включает 4 книги:

I. - о торговле вообще,

II. - о морской торговле

III. ‑ о несостоятельности и судебных урегулированиях

IV. ‑ о торговой юрисдикции.

ФТК оказал влияние на торговые законодательства отдельных стран Европы, Латинской Америки, Африки и арабского Востока. ФТК ещё в большей степени, чем ФГК, подвергался многочисленным изменениям.

На национальное законодательство Франции в большой степени оказывает влияние её участие в международных соглашениях , например:

В Римском договоре (о создании ЕЭС ‑ принят 25 марта 1957 года, вступил в силу 1 января 1958 года).

В рамках Европейской ассоциации свободной торговли Францией принято большое число нормативных актов по таможенным, валютно‑фи­нансовым, торговым, научно‑тех­ническим, экологическим и другим вопросам. Под влиянием Франции в ЕЭС принят закон о торговых товариществах (24 июля 1966 года), другие законы.

б) Германия.

Германское гражданское уложение.

Главным источником права ФРГ являлось Германское гражданское уложение ‑ ГГУ (принято 18 августа 1896 года), вступившее в силу на территории Германской империи 1 января 1900 года.

ГГУ состоит из вводного закона и пяти книг.

I. Общая часть

II. Обязательственная часть

III. Вещное право

IV. Семейное право

V. Наследственное право.

ГГУ оказало влияние на кодификации Австрии, Швейцарии, Японии, Бразилии.

ГГУ многократно менялось и дополнялось в целях приспособления его к меняющимся экономическим условиям. Изменения за последнее время затронули:

Право собственности;

Залог недвижимости;

Договорные отношения;

Право на возмещение вреда;

Наследственное право.

Германское торговое уложение.

ГТУ состоит из 4 книг:

I. Торговое сословие.

II. Торговые товарищества.

III. Торговые сделки.

IV. Морское право.

ГТУ оказало влияние на торговые законодательства Австрии, Италии, Японии. ГТУ также претерпело много изменений.

Наряду с ГГУ и ГТУ в ФРГ действуют многие другие законы, регулирующие экономические отношения:

Об акционерных обществах (группа законов 1965 года);

О векселях и чеках (1973 год);

Об общих условиях договоров (1978 год);

О личном и имущественном страховании (1974-76 года);

Патентный закон и закон о недобросовестной конкуренции (1909 год);

О борьбе с ограничениями конкуренции (1967 год).

На ГТП ФРГ оказывали воздействие международные соглашения и участие страны в общем рынке.

В Германии возникали проблемы в связи с объединением ГДР и ФРГ. В ГДР был свой кодекс, не похожий ни на германское, ни на французское законодательство. Немецкие правоведы пошли по пути слияния двух правовых кодексов Западной и Восточной Германии: в ГГУ перенимается из кодекса ГДР самое лучшее. Вначале кодекс ГДР был объявлен третьей коди­фикацион­ной системой, но сейчас ведется усиленная работа по их органическому проникновению друг в друга.

В последнее время изменения затронули законодательства многих стран, в том числе романо-германской группы. В современных законодательствах Германии и Франции - ограничение абсолютной священности и неприкос­новен­ности права собственности. Много внимания в праве начали уделять социальным вопросам - переориентация права на их решение - говорят о социологизации современного права.

3.2 Англо-американская система права.

Право Англии и США относится к одной и той же правовой системе, именуемой общим правом. Исторически основное отличие АА права от РГ выражается в определяющей роли в нём судебных решений (прецедентов) в сравнении со статутным (писанным) правом в РГ. Кодификацион­ные акты играют второстепенную роль. В Англии до настоящего времени нет ни гражданского, ни торгового кодексов. В теории правовых учений Англии и США нет раздела «Общие положения», так как в их праве нет совокупности норм, которые действительно были бы общими для всех частных правовых институтов.

Английское частное право создавалось королевскими судами, которые при вынесении решений руководствовались местными обычаями. Со временем их решения становились обязательными для всех аналогичных дел, рассматриваемых теми же или нижестоящими судами. Любое право, созданное судебными решениями могло быть изменено или отменено парламентскими актами.

История: В XIV веке произошло завоевание Англии романцами. С собой романцы принесли на территорию Англии и статутное право. Но в знак протеста и независимости английские суды стали принимать собственные решения, не соответствующие нормам романского права. Со временем эта традиция закрепилась. Английские суды стали правотворческими органами, а в стране установилось «прецедентное» право.

Статутное (писанное) право Англии образуют законы:

О продаже;

Об исковой давности (1980г.);

Об имуществе и услугах;

Об арендной плате;

О патентах (1977г.);

О компаниях (1985г.) и другие.

Англия ‑ член ЕС, поэтому её статутное право испытывает прямое или косвенное влияние права Общего рынка. Ежегодно в Великобритании прибавляются 2000 судебных решений, 300 новых сборников по действующему английскому и европейскому праву, 80 статутов. В результате английское право сейчас состоит из сотен тысяч относительно систематизи­рован­ных прецедентов, многих томов парламентских законов, актов правительств стран общего рынка. Всё это даёт широкий простор судебному усмотрению.

Английское право оказало сильное влияние на право бывших колоний, включая США. В настоящее время Великобритания утратила свои лидирующие позиции в мире, но влияние английского права сохраняется во многих странах. Страны применяют англо‑амери­канское право в сочетании с местными обычаями, своим территориаль­ным правом. В дополнение в этих странах широко используется собственное статутное законодательство.

Последние годы в Англии ‑ ослабление общего права и проникновение статутного законодательства. Законодательные органы власти принимают законы в основном в области экономических отношений. Обычай и судебная практика сохраняют влияние в тех областях, где пока нет достаточного материала для законодательного обобщения.

Прецедентное право

Общее правоПраво справедливости

Являлось как бы серией дополнений к общему праву.

Реформа 1873‑1875 годов, объединила их в единую систему права.

В США 1958 году разработан Единообразный торговый кодекс, содержащий нормы по вопросам делового оборота.

4. Субъекты и объекты гражданского и торгового права.

Субъектами гражданского права зарубежных государств являются люди и объединения людей (организации). Эти субъекты делятся на юридических и физических лиц.

4.1Физические лица.

Правовое положение физических лиц в странах статутного права.

Правовое положение физических лиц урегулировано законами в статутном праве.

Правовое положение физических лиц в странах прецедентного права.

Англия - отсутствует единый нормативный акт по вопросу положения и определения физических лиц. Правовой статус определяется в некоторых законах о брачно‑­семейных, о положении несовершенн­олетних и других.

США - издание законов, определение правового положения граждан находится в компетенции штатов. Единого федерального законодательства нет.

Процессуальное право - это ведение процесса при решении дела.

Материальное право - выражено в гражданском кодексе.

Правоспособность и дееспособность физических лиц.

Правовое положение физических лиц в гражданских и торговых правоотношениях в нашей стране определяется через категории правоспособность и дееспособность .

В Англии и США в праве существует только один термин - правовая способность (отсутствует понятие “дееспособность”). Но в настоящее время в судебной практике проводится разграничение: пассивная правоспособность и активная - способность к совершению действия, что в нашей практике называется дееспособностью.

Франция тоже использует один термин, который одновременно обозначает и право­способ­ность, и дееспособность.

Германия - в ГГУ используются три термина:

‑ правоспособность;

‑ дееспособность;

‑ деликтоспособность.

Деликтоспособность - это способность гражданина нести ответственность за вред, причинённый его противоправными действиями, т.о. деликтоспособность можно считать как частный случай дееспособности.

Правоспособность - это способность ФЛ быть носителем гражданских прав и обязанностей. Правоспособность начинается с рождения или с момента зачатия ребёнка.

Дееспособность ‑ способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности. Объём дееспособности граждан в разных странах неодинаков.

В Англо-Американском праве вместо института представительства, как в континентальной Европе, существует институт доверительной собственности.

Институт эмансипации - признание в отдельных случаях несовершеннолетнего гражданина совершеннолетним. По решению суда во Франции в отдельных случаях несовершенно­летний гражданин может быть объявлен совершенно­летним. Это институт права континентальной Европы, США не известен.

По решению суда возможно ограничение дее­способ­нос­ти. Гражданин может быть признан недееспособным вследствие слабоумия, расточительств, физических недостатков, алкоголизма, наркомании.

Заключение:

При всем различии отдельных отраслей или институтов права развитых западных стран им присущи две общие черты: они регулируют имущественные и связанные (а также многие не связанные) с ними личные неимущественные отношения на началах формального юридического равенства участников. Различия касаются, прежде всего, характера и круга субъектов, регулируемых ими комплексов отношений: собственности, обязательственных, семейных, трудовых, авторских торговых и др. При этом, как считает, к примеру, испанский юрист Луис Дьес-Пикасо, «правоотношения являются имущественными, когда речь идет о благах или интересах, имеющих экономическую природу и могущих быть объектом экономической оценки». Признаки имущества раскрываются также в нормативных актах. Например, по ст. Гражданского кодекса Испании имуществом (движимым или недвижимым) признаются все вещи, являющиеся или могущие быть объектом присвоения. При характеристике буржуазного гражданского и торгового права, его структуры и юридико-технической оценке его отдельных институтов наблюдается сходство у различных авторов. В частности, и в отечественной, и в зарубежной литературе отмечается деление буржуазного права на публичное и частное, а последнего - на гражданское, торговое и трудовое. Однако во взглядах отдельных авторов имеются и различия. Так, в отечественной литературе гражданское и торговое право определяется как «совокупность правовых норм, регулирующих на началах формального юридического равенства имущественные и связанные с ними неимущественные отношения с целью обеспечения охраны капиталистической системы хозяйства и капиталистической частной собственности, в первую очередь частной собственности на средства производства». В противовес этому зарубежные авторы зачастую истоки права сводят к «божественному провидению». В упоминавшемся учебнике испанского гражданского права М. Альбаладехо в качестве отправной точки права прямо называет Бога, установившего основу справедливого порядка для разработки фундаментальных правил, на которых должна строиться совместная жизнь людей. По его мнению, как и, по мнению многих других зарубежных авторов, публичное и частное право составляют так называемое позитивное право, выражающееся в действующих законах, которые, в свою очередь, служат выражением права личности, а последнее - естественного права и установленной богом основы всякого справедливого порядка. Разумеется, подобные взгляды на происхождение и сущность права не соответствуют материалистической правовой доктрине.