Договор коммерческой концессии не является. Договор коммерческой концессии (по ГК РФ). Существенные условия договора франчайзинга

• Раздел I Введение в гражданское право
• Понятие гражданского права
  • Понятие, предмет и методы гражданского права
  • Принципы гражданского права
  • Источники гражданского права. Действие нормативных правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц
  • Система гражданского права
  • Гражданское право как наука и учебная дисциплина
• Раздел II гражданское правоотношение
• Понятие, содержание и виды гражданских правоотношений
  • Понятие и признаки гражданского правоотношения
  • Содержание гражданских правоотношений
  • Виды гражданских правоотношений
• Субъекты гражданских правоотношений
  • Граждане (физические лица) как субъекты гражданских правоотношений
    • Гражданская правоспособность и правосубъекность
    • Гражданская дееспособность. Субъективное право и юридическая обязанность
    • Опека и попечительство. Патронаж
    • Имя и место жительства гражданина
    • Признание гражданина безвестно отсутствующим. Объявление гражданина умершим
    • Акты гражданского состояния
  • Юридические лица как субъекты гражданских правоотношений
    • Образование, реорганизация и прекращение деятельности юридического лица
    • Банкротство (несостоятельность) юридического лица
    • Виды юридических лиц
    • Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования как субъекты гражданского права
• Объекты гражданских прав
  • Понятие объекта гражданских прав. Классификация вещей
  • Деньги и ценные бумаги
    • Результаты творческой деятельности. Информация. Результаты работ и услуг. Нематериальные блага
• Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений
  • Понятие юридических фактов
  • Виды и классификация юридических фактов
  • Понятие, виды и форма сделок
  • Условия действительности сделок. Понятие и виды недействительных сделок
• Осуществление и защита гражданских прав
  • Осуществление гражданских прав и исполнение обязанностей
  • Защита гражданских прав
• Представительство
  • Понятие и виды представительства
  • Доверенность. Виды доверенностей
• Сроки в гражданском праве. Исковая давность
  • Понятие и виды сроков
  • Течение сроков исковой давности
• Раздел III Право собственности и другие вещные права
• Вещное право и право собственности
  • Понятие вещного права
  • Общие положения о праве собственности. Формы собственности и формы права собственности
  • Содержание права собственности
  • Приобретение и прекращение права собственности
  • Особенности содержания права собственности различных субъектов гражданских прав
    • Право собственности юридических лиц
    • Право государственной и муниципальной собственности
  • Право общей собственности
  • Вещные права лиц, не являющихся собственниками. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления. Сервитуты
  • Защита права собственности и иных вещных прав
  • Право собственности и другие вещные права на землю
  • Право собственности и другие вещные права на жилые помещения
• Раздел IV Право интеллектуальной собственности
• Право на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации
  • Общие положения об интеллектуальных правах и интеллектуальной собственности
    • Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности
    • Гражданско-правовые способы защиты интеллектуальных прав
    • Авторское право
    • Понятие и содержание прав, смежных с авторскими (смежные права)
    • Патентное право
    • Право на селекционное достижение
    • Право на топологии интегральных микросхем
    • Право на секрет производства (ноу-хау)
    • Право на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий
    • Право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии
• Раздел V Обязательственное право. Общие положения
• Понятие и виды обязательств. Исполнение обязательств
  • Понятие и основания возникновения обязательств
  • Стороны в обязательстве
  • Виды обязательств
  • Понятие и принципы исполнения обязательств
  • Надлежащее исполнение обязательств
• Обеспечение исполнения обязательств
  • Понятие и система способов обеспечения исполнения обязательств
  • Неустойка
  • Залог
  • Удержание
  • Поручительство
  • Банковская гарантия
  • Задаток
• Перемена лиц в обязательстве
  • Переход прав кредитора к другому лицу
  • Перевод долга
• Ответственность за нарушение обязательств
  • Понятие, формы и виды гражданско-правовой ответственности
  • Условия гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств
  • Основания освобождения от гражданско-правовой ответственности
  • Размер гражданско-правовой ответственности
• Прекращение обязательств
  • Понятие и основания прекращения обязательств
  • Способы прекращения обязательств
• Общие положения о договоре
  • Понятие и значение договора
  • Содержание и форма договора
  • Классификация договоров
  • Заключение договора
  • Изменение и расторжение договора
• Отдельные виды обязательств
• Купля-продажа. Мена
  • Общие положения о договоре купли-продажи
  • Права и обязанности сторон
  • Исполнение договора купли-продажи и ответственность сторон за его неисполнение
  • Розничная купля-продажа
  • Поставка товаров
  • Поставка товаров для государственных и муниципальных нужд
  • Контрактация
  • Энергоснабжение
  • Продажа недвижимости
  • Продажа предприятия
  • Мена
• Дарение
• Рента и пожизненное содержание с иждивением
  • Общие положения о ренте
  • Виды ренты
• Передача имущества во временное пользование
  • Общие положения об аренде
  • Отдельные виды аренды и аренда отдельных видов имущества
  • Наем жилого помещения
  • Безвозмездное пользование
• Подряд
  • Общие положения о подряде
  • Виды договора подряда
• Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ
• Возмездное оказание услуг
• Перевозка и транспортная экспедиция
  • Понятие и виды транспортных перевозок
  • Формы организации и виды договора перевозки груза
• Заем и кредит
  • Понятие кредитных и расчетных правоотношений
  • Заем
  • Кредит. Товарный и коммерческий кредиты
  • Договор финансирования под уступку денежного требования
• Договоры банковского вклада и банковского счета
  • Договор банковского вклада
  • Договор банковского счета
• Расчетные обязательства
  • Общие положения о расчетах
  • Расчеты платежными поручениями
  • Расчеты по аккредитиву
  • Расчеты по инкассо
  • Расчеты чеками. Вексель
  • Хранение на товарном складе
  • Специальные виды хранения
• Страхование
  • Общие положения о страховании
  • Договор страхования
  • Виды и формы страхования
• Поручение. Действие в чужом интересе
  • Поручение
  • Действие в чужом интересе без поручения
• Комиссия. Агентирование
  • Договор комиссии
  • Агентский договор
• Доверительное управление имуществом
• Коммерческая концессия
• Простое товарищество
• Публичное обещание награды. Публичный конкурс. Игры и пари
  • Публичное обещание награды
  • Публичный конкурс
  • Игры и пари
• Обязательства, возникающие вследствие причинения вреда
  • Общие положения о возмещении вреда. Отдельные виды ответственности
  • Возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью гражданина, или вследствие недостатков товаров, работ или услуг. Компенсация морального вреда
• Обязательства вследствие неосновательного обогащения
• Раздел VII Наследственное право
• Наследственное право
  • Общие положения о наследстве
  • Наследование по завещанию
  • Наследование по закону
  • Приобретение наследства
  • Наследование отдельных видов имущества
• Раздел VIII Международное частное право
• Международное частное право
  • Понятие, источники и нормы международного частного права
  • Правовое положение физических лиц в международном частном праве
  • Правовое положение юридических лиц в международном частном праве
  • Общие начала применения права
  • Право собственности
  • Внешнеэкономические сделки
  • Рассмотрение споров в арбитраже

Коммерческая концессия

По договору коммерческой концессии (или франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав (фирменное наименование, товарный знак и т.д.), принадлежащий правообладателю, а пользователь, в свою очередь, обязуется использовать указанные права с соблюдением ограничений, возложенных на него законом или договором, и уплачивать установленное вознаграждение (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии является консенсуальным, взаимным и возмездным.

Цель этого договора - содействовать продвижению на рынке товаров (работ, услуг), производимых (продаваемых) правообладателем (п. 2 ст. 1027, ст. 1030, п. 2 ст. 1031, ст. 1032 ГК РФ). Пользователь обычно выступает в качестве производителя (продавца) этих товаров (работ, услуг). Данный договор призван обслуживать процесс производства, торговли или оказания услуг. Он как бы дополняет профилирующие договоры купли-продажи, подряда, комиссии и др. Пользователь вместе с исключительными правами, служащими средством индивидуализации основного производителя, получает и его товары (производственные навыки и опыт). Правообладатель, в свою очередь, расширяет свой сбыт, обеспечивает себе возможность в дальнейшем продавать через пользователя новые партии товаров.

Однако производность договора коммерческой концессии от основных договоров не означает, что первый выступает в качестве акцессорного обязательства по отношению ко вторым. Производность концессии проявляется в экономической, а не в правовой сфере. Поэтому вполне возможна ситуация, при которой в концессию передаются только средства индивидуализации предпринимателя, а никаких иных договоров не заключается. Однако экономического смысла это в подавляющем большинстве случаев не имеет.

Договор коммерческой концессии характеризуют такие его элементы, как правообладатель и пользователь, предмет, цена, срок, форма и содержание.

Правообладатель - это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю. Естественно, он должен быть легитимирован как обладатель этих прав и предпринимателем (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Иными словами, он использует принадлежащие ему исключительные права в процессе коммерческой деятельности.

Пользователь - лицо, получающее возможность использовать исключительные права. Он также должен быть предпринимателем в момент заключения договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Пользователь является более слабой стороной договора. Поэтому в его интересах установлен ряд ограничений автономии воли правообладателя как при заключении договора, так и в процессе его исполнения (ст. 1033-1035 ГК РФ).

Правообладатель и пользователь - специальные субъекты - предприниматели. В договоре коммерческой концессии не могут участвовать некоммерческие организации и государство. Этот запрет распространяется и на те случаи, когда соответствующим субъектам разрешено заниматься предпринимательской деятельностью (ч. 2 п. 2 ст. 50 ГК РФ).

Предмет договора коммерческой концессии - исключительные права, принадлежащие правообладателю. К таковым законом отнесены, в частности, права на фирменное наименование (фирму), на коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и т.д. Здесь речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности (ст. 138 ГК РФ) и прежде всего о тех из них, которые направлены на индивидуализацию продукции (работ, услуг).

В составе исключительных прав есть и такие, передача которых пользователю обязательна под страхом признания рассматриваемого договора незаключенным. Речь идет о правах на фирменное наименование и на коммерческое обозначение правообладателя. В ст. 1027 ГК РФ только эти права названы в качестве основных. Ведь охраняемой коммерческой информации правообладателя может и не быть.

Договор коммерческой концессии может быть заключен на определенный срок или без указания срока (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Этот срок должен быть установлен в договоре способами, установленными ст. 190 ГК РФ. Если срок в договоре не указан, данный договор считается заключенным без указания срока. В этом случае любая из сторон может в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1037 ГК РФ).

Форма договора коммерческой концессии определяется ст. 1028 ГК РФ. Договор должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность. Это обусловлено тем, что рассматриваемый договор, с одной стороны, может быть заключен только между предпринимателями, которые обязаны вести учет всех своих операций, а с другой - подлежит государственной регистрации.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется соответствующими органами местной администрации (в Москве - Регистрационной палатой) и Минюстом России. При заключении договора коммерческой концессии происходит передача исключительных прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности, переход прав на которые подлежит специальной регистрации в Патентном ведомстве (право на товарный знак, изобретение, промышленный образец). Если в комплекс прав входят права на указанные объекты, то помимо государственной регистрации требуется регистрация в Патентном ведомстве. Несоблюдение требования о такой регистрации также ведет к недействительности договора.

Обязательным условием договора коммерческой концессии является цена и вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. Статья 1030 ГК РФ содержит примерный перечень форм таких выплат, среди которых разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, и др. Однако на практике вознаграждение правообладателя обычно состоит из платы за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, устанавливаемых в твердой сумме или в процентах от выручки.

Если же правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое соответствует его имиджу, то такое изменение затрагивает и пользователя. По этой причине закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. В случае нежелания пользователя воспользоваться своим правом он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Рассматриваемый договор характеризуется наличием условий, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на рынке. Например, речь идет о закреплении за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, а также о запрете для пользователя вступать в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (такой запрет может действовать определенное время и после окончания действия договора).

Учитывая требования рынка и антимонопольного законодательства, ГК РФ дает возможность оспорить условия и признать их недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). Решение оспорить ограничительные условия договора должно приниматься после изучения общей ситуации и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Однако в ст. 1033 ГК РФ говорится об условиях, ограничивающих права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожными. Такие ограничения распространяются: на право правообладателя определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен; на обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Закон установил ряд обязанностей правообладателя, которые должны быть включены в договор коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан: передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по данному договору, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам. связанным с обеспечением пользователю предусмотренных договором лицензий, обеспечив их оформление в установленном порядке. Остальные обязанности правообладателя носят «желательный» характер - могут включаться в договор по усмотрению сторон. К таковым, в частности, относятся обязанности правообладателя: обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГКРФ); оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (п. 2 ст. 1031 ГК РФ); контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Закон также установил, что рассматриваемым договором может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленной ему совокупности исключительных прав (или их части) на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем или определенных в договоре. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии (п. 1 ст. 1029 ГК РФ).

Иначе говоря, по договору субконцессии пользователь может выступать в роли вторичного правообладателя, а его контрагент - в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет возможности воздействия на рынок сбыта своих товаров или услуг, поэтому он заинтересован в их выдаче. В силу этого закон разрешает замену вторичного правообладателя основным правообладателем в случае досрочного прекращения договора, заключенного на срок, либо расторжения такого договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК РФ).

В случае замещения этого договора на определенный срок он действует в течение этого срока, а при заключении без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. Однако и до прекращения срока действия договор может быть прекращен или изменен.

Стороны по соглашению между собой вправе изменить договор. Он может быть изменен судом по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Кроме того, данный договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК РФ), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Прекращается договор коммерческой концессии в случаях: одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора может во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ); одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК РФ); прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ); смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК РФ); объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в установленном порядке (п. 4 ст. 1037 ГК РФ).

Указанное прекращение договора подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора. Одновременно, если регистрируется изменение договора, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или если договор заключался на неопределенный срок. В течение срока действия договора правообладатель может уступить одно или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не будет считаться основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). При такой ситуации новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

Если же прекращается действие одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору, этот договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

Закон устанавливает, что ответственность по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины. Правообладатель в этом случае несет ответственность не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Данная ответственность при этом может быть как субсидиарной (дополнительной), так и солидарной.

Например, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), которые продаются, выполняются и оказываются пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Одновременно ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров (сроков, качества и др.), заключаемых с третьими лицами.

На сегодняшний день, договор коммерческой концессии получил широкое распространение в бизнесе. Он представляет собой сделку по передаче прав на интеллектуальную собственность. Договор коммерческой концессии и договор франчайзинга – понятия равнозначные, однако некоторые правоведы и экономисты настаивают на обратном. Самой успешной франшизой всех времен и народов, без преувеличения можно назвать "McDonald’s". К франшизам также относятся такие известные марки, как "Subway" и "Starbucks". В общих чертах, франчайзинг – это не что иное, как отношения в сфере предпринимательской деятельности, в которых один субъект данных правоотношений передает другому субъекту исключительное право на осуществление предпринимательской деятельности под своим наименованием и за определенную установленную плату. В настоящей статье мы рассмотрим договор коммерческой концессии с позиции российского гражданского права и рассмотрим такие вопросы как существенные условия договора франчайзинга, стороны данного договора и его регистрация.

Понятие договора коммерческой концессии

Сразу оговоримся, что вопросы коммерческой концессии регулирует глава 54 Гражданского кодекса РФ. (ГК РФ). Понятие такого договора определяется статьей 1027, указанного кодекса. Согласно данной статье договор коммерческой концессии – это соглашение, по которому одна сторона – правообладатель предоставляет другой стороне – пользователю на определенный срок или без указания такового, комплекс исключительных прав (право на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, ноу-хау и другие права).

Согласно ГК РФ договор коммерческой концессии является разновидностью лицензионного договора, поскольку к нему применяются положения о лицензионном договоре. (п.4. Ст.1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии различается с лицензионным договором по нескольким показателям:

1) Лицензия предоставляется на один объект, или же на несколько объектов одного вида. Франшиза представляет собой множественность объектов интеллектуальной собственности. Это могут быть одновременно и товарный знак и знак обслуживания, ноу-хау и коммерческое обозначение.

2) Согласно российскому законодательству, договор коммерческой концессии характеризуется передачей права на использование зарегистрированного товарного знака, поскольку данный договор, главным образом предполагает использование деловой репутации и имиджа компании на рынке, наработанного годами. Передача технологий по франшизе - явление вторичное, они передаются наряду с именем, брендом, товарным знаком и иными средствами индивидуализации, составляющими предмет договора.

3) Приобретая франшизу необходимо обеспечить единые стандарты производства и предоставления услуг, чему в договоре отведен широкий перечень прав и обязанностей сторон по сохранению и поддержанию этих стандартов, для того, чтобы покупатели продукции и услуг воочию видели их одинаковое качество. Ведь покупателя привлекает бренд, а не отдельный производитель товаров или поставщик услуг. Надо сказать, что условие об обеспечении единых стандартов качества товаров предусматривается и в лицензионном договоре на товарный знак, правда с менее интенсивным взаимодействием между сторонами, чем предусматривает договор коммерческой концессии. Иными словами, условия договора франчайзинга предусматривают активное общение между сторонами договора в вопросах использования объектов интеллектуальной собственности.

Итак, резюмируем различия лицензионного договора и договора коммерческой концессии:

Лицензионный договор содержит 1 объект или несколько объектов одного вида, в то время как договор коммерческой концессии представляет собой несколько объектов исключительных прав разного вида;

Наличие товарного знака в предмете лицензионного договора не обязательно, в коммерческой концессии - это является обязательным условием договора;

Если по договору коммерческой концессии необходимо соблюдать стандарты качества, то в лицензионном договоре такая необходимость отсутствует;

Регистрация передаваемых прав по договору франчайзинга обязательно, в то время как по лицензионному договору регистрации подлежат только патенты и товарные знаки;

В лицензионном договоре отсутствует право на преимущественное перезаключение договора, в то время как по концессии пользователь такое право имеет.

Стороны договора франчайзинга

Стороны договора франчайзинга/коммерческой концессии именуются правообладателем и пользователем, а также франчайзером и франчайзи. Последний вариант, однако, используется чаще всего в англоязычных контрактах. В российской деловой практике применяется установленная законом терминология правообладатель и пользователь.

Согласно п.3, ст. 1027 ГК РФ сторонами договора могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Правообладатель может выступать в договоре самостоятельно, или через доверительного управляющего, что в настоящий момент встречается крайне редко из-за неоднозначной практики Роспатента, в отношении регистрации договоров доверительного управления. В договоре коммерческой субконцессии правообладателем является пользователь по основному договору. Пользователь – вторая сторона договора. В этом качестве, как уже упоминалось, могут выступать индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Правообладатель, как правило, выдвигает к пользователю ряд экономических требований, поскольку на кону стоит репутация его бренда. У пользователя должна быть безупречная деловая репутация, опыт работы на рынке, недвижимость в собственности и хорошие активы.

Существенные условия договора франчайзинга

Существенные условия договора – это обязательные условия, без которых договор не может быть заключенным. Даже, если стороны согласовали все пункты договора и подписали его, но не внесли хотя бы одно существенное условие, они гарантированно получат отказ в его регистрации. Для каждого типа договора характерен свой перечень существенных условий. Договор коммерческой концессии содержит следующие условия:

1) Предмет договора. В данном разделе договора необходимо указать комплекс объектов индивидуальной собственности правообладателя и предоставление права на их использование по договору. Необходимо сделать подробное описание каждого объекта, и если он зарегистрирован, то в договоре нужно указать реквизиты зарегистрированного документа, его номер и серию, а также дату регистрации. В РФ регистрации подлежат товарные знаки, изобретения, промышленные образцы. Что касается коммерческих обозначений и ноу-хау, то поскольку они не подлежат государственной регистрации, то должны быть подробно идентифицированы в договоре.

2) Цена договора. Стоимость франшизы подразделяется на две части: первоначальный единовременный платеж, а затем регулярные платежи (например, ежемесячные), определяемые в процентном отношении от дохода или прибыли потребителя – роялти. Договор франшизы также может предусматривать, так называемую «плату за успех», которую пользователь платит правообладателю по достижении определенного договором размера дохода. Договор коммерческой концессии может содержать и иные условия по выплатам франшизы.

3) Методы использования исключительных прав. Данное условие регулирует, каким образом пользователь будет осуществлять использование предоставленных ему исключительных прав, на что он имеет право, при осуществлении предпринимательской деятельности, а на что – нет.

4) Требования к соблюдению стандартов качества. По данному условию пользователь вправе требовать от правообладателя передачи ему всей необходимой документации, позволяющей производить товары или оказывать услуги, соблюдая единые требования к их качеству. Благодаря этому, потребитель гарантированно получит услугу или товар идентичного качества во всех франчайзинговых организациях. Что касается, правообладателя, то он вправе расторгнуть договор, если пользователь не выполняет требования к стандартам качества.

Иные условия договора коммерческой концессии

Безусловно, договор коммерческой концессии не ограничивается только существенными условиями, в нем присутствует ряд индивидуальных условий, зависящих от вида предпринимательской деятельности и исключительных прав, подлежащих передаче по договору. Мы укажем, наиболее типичные условия договора, отсутствие которых в договоре не влечет отказ в его регистрации и не делает его недействительным:

Территория, на которой будет использоваться интеллектуальная собственность;
- срок действия договора. Если в договоре не указано иное, он будет равняться 5-ти годам, как и в случае с лицензионным договором;
- возможность заключения договора коммерческой субконцессии;
- исключительные права на объекты интеллектуальной собственности не должны быть просроченными, таким образом правообладатель несет обязанность по поддерживанию этих прав в законной силе, и соответственно привлекается к ответственности в случае несоблюдения этой обязанности;
- договор может предусматривать запрет стороне/сторонам договора заключать договоры коммерческой концессии с иными лицами;
- условия об обязательном исполнении ценовой политики, установленной правообладателем;
- предварительное обсуждение и согласование с правообладателем территории использования интеллектуальных прав, может быть включено в договор в раздел обязанностей пользователя.

Регистрация договора коммерческой концессии

ГК РФ предусматривает для договора коммерческой концессии письменную форму, несоблюдение которой влечет недействительность договора и не дает возможности сослаться на свидетельские показания в случае возникновения спора. В действительности, достаточно трудно вообразить, что подобный сложносоставной договор может быть заключен устно.

Государственная регистрация данного договора была упразднена с 1 октября 2014 года с момента вступления в силу изменений в части IV ГК РФ. Однако, зарегистрировать договор коммерческой концессии все же придется в Роспатенте. Регистрации подлежит не конкретно сам договор, а предоставление прав по франшизе, в отношении тех объектов интеллектуальной собственности, которые сами изначально подлежать регистрации (например товарные знаки, патенты и селекционные достижения).

Для осуществления регистрации в Роспатенте, необходимо осуществить ряд действий:

1) оплатить установленную патентную пошлину;
2) предоставить в Роспатент заявление о регистрации, подписанное двумя сторонами договора. В случае, когда заявление подписано лишь одной стороной договора, то к нему нужно приложить подписанное сторонами уведомление о передаче прав по франшизе или заверенную нотариусом выписку из договора (в части, где указывается передача прав), или же предоставить весь договор полностью.

Сам процесс регистрации занимает приблизительно от 2,5 до 3-х месяцев, с учетом того, что вы предоставили все правильно составленные документы. Если же, у Роспатента появятся вопросы, то они направят соответствующие запросы для получения разъяснений. В этом случае, учитывая время на почтовые пересылки, процесс регистрации может занять полгода. Поэтому всегда подходите к формированию и подаче ваших документов предельно ответственно.

Договор коммерческой концессии является достаточно сложным в сравнении со многими другими гражданско-правовыми договорами. В этой статье не были рассмотрены такие вопросы как ответственность сторон, порядок внесение изменений в договор, прекращение его действии, а также расторжение договора. Мы очень надеемся, что вам не потребуется расторгать его, и вы получите все выгоды от пользования франшизой, поскольку она позволяет приносить значительные доходы обеим сторонам договора. Мы настоятельно рекомендуем обратить на нее внимание, когда вы только будете планировать выход на рынок или же заинтересуетесь развитием уже известного бренда.

Образец договора коммерческой концессии, вы можете

Договор коммерческой концессии является одним из наиболее эффективных договоров, как для правообладателя, так и для пользователя прав. Вообще само по себе сотрудничество, названное франчайзингом, это сожитие двух сторон взаимоотношений: передавая право использовать свой бренд на определенной территории, правообладатель фактически с помощью усилий приобретателя франшизы осуществляет свое продвижение на данной территории. Данный инструмент позволяет правообладателю продвигать свой бренд на тех рынках, на которых он не может или не желает работать сам. Приобретателю же приобретение возможности использовать уже известное имя дает возможность быстро сделать свой бизнес прибыльным, ведь все, кто хотя бы раз начинал свой бизнес с нуля понимают, как сложно сформировать имя на рынке и сколько средств и усилий нужно на это потратить.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила «раздела VII» Гражданского Кодекса о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям 54 главы Гражданского кодекса и существу договора коммерческой концессии.

Форма и регистрация договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.
Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит «государственной регистрации» в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Договор коммерческой субконцессии

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные настоящей «главой» правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором концессии.

Обязанности правообладателя

Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:
— обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии («пункт 2 статьи 1028» ГК РФ);
— оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
— контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Обязанности пользователя по договору концессии

С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:
— использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
— обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
— соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
— оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
— не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
— предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
— информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:
— обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
— обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
— отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
— обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
— обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
— обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории, являются ничтожными.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному «законодательству».

Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Преимущественное право пользователя на заключение договора коммерческой концессии на новый срок

Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора коммерческой концессии имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок.

При заключении договора коммерческой концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

Если правообладатель отказал пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии, или только возмещения таких убытков.

Изменение договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами «главы 29» Гражданского Кодекса.

Изменение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в порядке, установленном «пунктом 2 статьи 1028» Гражданского Кодекса.

Прекращение договора коммерческой концессии

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:
— нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
— грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
— нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном «пунктом 2 статьи 1028» Гражданского Кодекса.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Последствия изменения коммерческого обозначения

В случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжение договора и возмещение убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Последствия прекращения исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные «пунктом 3 статьи 1037» и «статьей 1039» Гражданского Кодекса.

Отличие франшизы от договора лицензирования

В отличие от лицензионного договора, по договору коммерческой концессии правообладатель передает пользователю права использования не одного вида интеллектуальной собственности, а целого комплекса.

Правообладатель, заключая договор франчайзинга, имеет максимальную возможность контроля за деятельностью пользователя, в том числе:
— напрямую контролировать качество оказываемых услуг или производимой продукции (это является даже не правом, а обязанностью правообладателя)
— требовать от пользователя четкого соблюдения инструкций по организации обслуживания клиентов, соблюдения определенной технологии производства, оформления помещения и зон обслуживания клиентов и другое
— требовать от пользователя установки фиксируемых правообладателем цен на продукцию или услуги

Также в таком договоре могут быть предусмотрены условия, по которым пользователь ограничивается в правах по заключению аналогичных договоров с конкурентами правообладателя.

Помимо этого договор обязывает правообладателя оказывать пользователю техническое и консультационное содействие, обучать работников регламентам и инструкциям.

Договор коммерческой концессии (франчайзинг)

г. Москва «26» марта 2015 г.
_ (наименование предприятия-правообладателя) ___, именуемое в дальнейшем «Правообладатель», в лице ______ (должность, Ф.И.О.) _____ действующего на основании __ (устава, положения) ____, с одной стороны, и ___ (наименование предприятия-пользователя) ____, именуемое в дальнейшем «Пользователь», в лице ____ (должность, Ф.И.О.) ______ действующего на основании ___ (устава, положения) ____, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Предмет договора
1.1. Согласно настоящему договору Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на указанный в договоре коммерческой концессии срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав, а именно: право на фирменное наименование и коммерческое обозначение Правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак и знак обслуживания.
1.2. Пользователь вправе использовать принадлежащий Правообладателю комплекс исключительных прав на ____ (указать территорию) ______
1.3. Срок действия настоящего договора: __________________________.
1.4. Вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав составляет: ____________________________ и выплачивается в форме ______ (фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых Правообладателем для перепродажи и др.) _____ в следующие сроки: ________________________:

2. Обязанности Сторон
2.1. Правообладатель обязан:
а) передать Пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему договору, а также проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
б) выдать пользователю в следующие сроки: __________________, следующие лицензии: __________________, обеспечив
их оформление в установленном порядке;
в) обеспечить регистрацию настоящего договора в установленном порядке;
г) оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
д) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего договора;
е) не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных настоящему договору, для их использования на закрепленной за Пользователем согласно подпункту 1.2 территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.
2.2. С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой Пользователем по настоящему договору, Пользователь обязуется:
а) использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности фирменное наименование, коммерческое обозначение Правообладателя, иные права следующим образом: __________________;
б) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Правообладателем;
в) соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
г) оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя;
д) не разглашать секреты производства Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
е) предоставить следующее количество субконцессий: _____________________:
ж) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу настоящего договора;
з) не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего договора.

3. Ответственность Правообладателя по требованиям, предъявляемым к Пользователю
3.1. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к Пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) Пользователем по настоящему договору.
3.2. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как к изготовителю продукции (товаров) Правообладателя, Правообладатель отвечает солидарно с Пользователем.

4. Право Пользователя заключить настоящий договор на новый срок
4.1. Пользователь, надлежащим образом исполняющий свои обязанности, имеет по истечении срока настоящего договора право на его заключение на новый срок на тех же условиях.
4.2. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока настоящего договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал настоящий договор.

5. Заключительные положения
5.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания.
5.2. Договор составлен в __________ экземплярах.
5.3. Во всем ином, не урегулированном в настоящем договоре, Стороны будут руководствоваться нормами действующего гражданского законодательства России.
5.4. Адреса и банковские реквизиты Сторон:

Подписи.
Печати.

2. Договор коммерческой концессии (франчайзинг)

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор регламентируют ст. 1027-1040 ГК.

Существо исключительных прав сводится к предоставлению их обладателям юридической монополии на использование охраняемых результатов творческой деятельности с одновременной возможностью устранения от такого использования всех третьих лиц.

К числу исключительных прав по действующему законодательству относятся имущественные права, вытекающие:

из патентов на изобретения;

из патентов на промышленные образцы;

из патентов на селекционные достижения;

из патентов на полезные модели;

из свидетельств на товарные знаки;

из договоров о предоставлении исключительных лицензий на использование соответствующего объекта интеллектуальной собственности;

из права на служебную и коммерческую тайну и права, возникающего на основании регистрации фирменных наименований и (или) коммерческих обозначений некоторых участников гражданского оборота*(58).

Особенности договора

Договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным, консенсуальным.

Сторонами договора являются правообладатель комплекса исключительных прав и пользователь. Ими могут выступать коммерческие организации (юридические лица) и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Пользователь, осуществляя предпринимательскую деятельность с использованием исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и лично несет обязанности по сделке.

Существенными условиями договора являются предмет и цена.

Предмет договора - комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, т.е. должны быть, как минимум, полномочия на использование двух объектов, правовой режим которых установлен в качестве исключительного. К таким обязательным объектам закон отнес фирменное наименование и охраняемую коммерческую информацию. Помимо этих объектов, стороны договора могут передавать и другие исключительные права.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение затрагивает и интересы пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Специфической чертой предмета договора коммерческой концессии является возможность получения пользователем от правообладателя в рамках комплекса договорных условий товаров определенного вида. В этом смысле пользователь может рассматриваться как покупатель, осуществляющий посреднические функции между правообладателем и конечными потребителями, но действующий не по классической схеме договора купли-продажи, а в рамках договора особого рода, предмет которого носит комплексный характер.

Цена договора коммерческой концессии зависит от оценки стоимости передаваемых исключительных прав, а если передавались товары, то и от их стоимости. Факторами, влияющими на цену договора, являются:

затраты владельца исключительных прав на получение правовой охраны объекта интеллектуальной собственности;

затраты на разработку изобретения, промышленного образца, товарного знака и др.;

срок действия охранного документа на момент оценки его стоимости;

стоимость страхования объекта интеллектуальной собственности;

уровень правовой охраны интеллектуальной собственности (блок патентов, семейство аналогов, одиночный патент на базовое решение, одиночный патент на развивающее или второстепенное решение);

издержки, понесенные владельцем исключительных прав при судебном разрешении конфликтных ситуаций, связанных с правовой охраной объектов интеллектуальной собственности.

Сюда же можно добавить и затраты, связанные с выбором места сбыта товаров, получением соответствующих разрешений от компетентных органов, надзором за сбытом продукции, разработкой программ обучения персонала, обучением, обеспечением его документацией и средствами труда и др.

Все множество факторов, влияющих на цену договора, в конечном счете выражается в интегрированном критерии, именуемом вознаграждением. Его формы могут быть самыми различными. Наиболее распространенным способом расчетов с правообладателем является выплата ему первоначального вознаграждения, которое включает в себя его дополнительные затраты. В течение действия срока договора пользователь, как правило, выплачивает правообладателю вознаграждение, начисляемое в процентах от запланированного объема деятельности, связанной со сбытом товаров (работ, услуг).

Срок действия договора коммерческой концессии устанавливается по взаимному согласию сторон. Закон позволяет заключать договор на срок и без указания срока. Но при этом необходимо иметь в виду, что:

патент на изобретение действует в течение 20 лет с возможностью продления патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, на 5 лет;

патент на промышленный образец - в течение 10 лет с возможностью продления на 5 лет;

патент на селекционное достижение - в зависимости от сорта культуры до 35 лет;

патент на полезную модель - в течение 5 лет с возможностью продления на 3 года;

регистрация товарного знака - в течение 10 лет (с возможностью неоднократного продления действия знака каждый раз на 10 лет);

исключительное право на использование интегральных микросхем - в течение 10 лет;

исключительное право на фирменное наименование - пока существует юридическое лицо.

Срок правовой охраны некоторых объектов исключительного права зависит от уплаты прогрессивно возрастающих пошлин. Неуплата пошлины влечет выдачу принудительной лицензии либо аннулирование охранного документа, в результате чего объект исключительного права становится общественным достоянием. Последствием прекращения исключительного права может быть требование к правообладателю о соразмерном уменьшении причитающегося ему вознаграждения, а также требование о расторжении договора и возмещении убытков.

Договор должен быть заключен в письменной форме, т.е. путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от сторон по договору. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

Договор коммерческой концессии подлежит регистрации в органе, осуществляющем регистрацию правообладателя на территории РФ. Если же правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то надлежащим местом регистрации договора коммерческой концессии считается орган, осуществивший регистрацию пользователя на территории РФ.

Несоблюдение требования о регистрации не влечет недействительность договора, однако стороны в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на договор лить с момента его регистрации. Если в предмет договора включены объекты, охраняемые в соответствии с патентным законодательством, то договор необходимо зарегистрировать в Патентном ведомстве РФ. Если договор коммерческой концессии, предметом которого являются объекты, охраняемые патентным законодательством РФ, заключен на территории иностранного государства, то для соблюдения процедуры регистрации в Патентном ведомстве РФ требуется выписка из договора, заверенная в порядке, установленном законодательством соответствующей страны.

В договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены обязательства сторон: не заключать аналогичных договоров с другими лицами; отказ пользователя от ведения самостоятельной (внедоговорной) деятельности на территории, указанной в договоре, с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; отказ правообладателя от собственной аналогичной деятельности на этой территории и от предоставления другим лицам аналогичных комплексов исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории. На пользователя может быть возложена обязанность не получать по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов правообладателя, а также согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, их внешнее и внутреннее оформление.

Ничтожными признаются условия договора, в силу которых правообладатель вправе определять цену продажи товаров пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем, а также условия, ограничивающие круг покупателей (заказчиков) пользователя в зависимости от принадлежности их к определенной категории лиц или месту их нахождения (жительства).

Правообладатель обязан

1. Выдать пользователю предусмотренные договором лицензии и обеспечить их оформление в установленном порядке.

2. Передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, проинструктировать пользователя и его персонал по вопросам реализации исключительных прав.

3. Обеспечить регистрацию договора, если договором не предусмотрено иное.

4. Оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, если договором не предусмотрено иное.

5. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем комплекса исключительных прав.

Правообладатель вправе

1. Требовать использования комплекса исключительных прав в соответствии с условиями договора.

2. Требовать обеспечения режима переданных пользователю производственных секретов и неразглашения конфиденциальной информации.

3. Отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения его срока он не будет заключать с другими лицами аналогичных договоров.

4. Требовать уплаты обусловленного договором вознаграждения.

Пользователь обязан

1. Использовать комплекс переданных по договору прав в соответствии с условиями договора.

2. Обеспечить соответствие качества производимых товаров (работ или услуг) качеству товаров (работ или услуг), производимых правообладателем.

3. Обеспечить режим производственных секретов, переданных правообладателем, равно как и неразглашение сопровождающей эти секреты конфиденциальной коммерческой информации.

4. Соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования исключительных прав тому, как они используются правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.

5. Оказывать заказчикам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) у правообладателя.

6. Информировать заказчиков об использовании в силу договора комплекса исключительных прав наиболее очевидным для них образом.

7. Уплатить правообладателю обусловленное вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав.

8. Выдать предусмотренное договором количество субконцессий.

Пользователь вправе

1. Предоставлять другим лицам с согласия правообладателя комплекс исключительных прав либо его часть (институт субконцессии).

2. Заключить новый договор коммерческой концессии в течение трех лет со дня истечения срока первоначального договора (см. также ст. 1035 ГК).

Институт субконцессии (ст. 1029 ГК)

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Использование механизма субконцессии вовлекает в отношения между пользователем и правообладателем фигуру вторичного пользователя.

Субъектом прав, приобретаемых по договору коммерческой субконцессии, могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя. Объем приобретаемых ими прав не может превышать объема прав первичного пользователя. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Существенным элементом договора коммерческой субконцессии является также условие об использовании фирменного наименования или коммерческого обозначения.

Территориально и во времени деятельность вторичного пользователя под фирменным наименованием или коммерческим обозначением, полученным по субконцессии, не должна пересекаться с деятельностью как правообладателя, так и первичного пользователя.

Аналогичное правило применимо и к другим исключительным правам, которые являются предметом договора субконцессии.

В целях защиты интересов добросовестного субконцессионера в п. 3 ст. 1029 ГК содержится правило о возможной трансформации договора коммерческой субконцессии в договор коммерческой концессии. Это становится возможным при расторжении первичным пользователем договора с правообладателем.

Ответственность по договору коммерческой концессии

Коммерческая концессия подчинена общим правилам об ответственности (гл. 25 ГК), сопровождаемым специальными правилами.

Так, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК).

Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).

Следующий случай наступления ответственности связан с фактом отказа пользователю в возобновлении на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до истечения установленного законом трехлетнего срока тех же прав, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если при этом правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в указанный срок, он обязан возместить последнему убытки. При нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь в силу п. 2 ст. 15 ГК вправе требовать от него возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Особенностью наступления ответственности в рамках отношений по договору коммерческой субконцессии является случай причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 ГК). В этом случае вторичный пользователь несет ответственность перед правообладателем, а пользователь несет перед правообладателем субсидиарную ответственность за действия вторичного пользователя.

Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Прекращение действия договора коммерческой концессии происходит по основаниям, предусмотренным ГК для прекращения обязательств. Это общее правило дополняется нормами п. 3, 4 ст. 1037 ГК и п. 2 ст. 1038 ГК, вводящими специальные основания, в силу которых действующий договор должен быть прекращен вследствие:

1. Прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами.

2. Изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя и отказа пользователя от договора на этом основании.

3. Объявления в установленном порядке правообладателя или пользователя банкротом.

4. Отсутствия статуса индивидуального предпринимателя у стороны, являющейся правообладателем или его преемником. (Последний обязан в течение 6 месяцев со дня открытия наследства зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, в противном случае договор коммерческой концессии будет прекращен).*(59)

О досрочном прекращении договора необходимо уведомить другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно, несколько или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора. В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав (кроме фирменного наименования), входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.