Государственная регистрация организаций с иностранными инвестициями. Документы для регистрации компании

Правовое регулирование иностранных инвестиций на территории Российской Федерации осуществляется в соответствии с Федеральным законом "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также международными договорами Российской Федерации.

Создание коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами (ст.20 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"). Вопросы создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями в форме акционерных обществ регулируются Федеральным законом "Об акционерных обществах".

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законом, и считается созданным с момента государственной регистрации (ст.51). Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Изменения указанных учредительных документов приобретают силу для третьих лиц (в том числе таможенных органов) с момента их государственной регистрации (ст.52 ГК РФ).

Для учреждения акционерного общества требуется заключение договора между учредителями общества с указанием размера уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядка их размещения (ст.98 ГК РФ). В соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" единственным учредительным документом акционерного общества является Устав общества (ст.11).

Согласно Федеральному закону "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями (в том числе созданные в форме акционерных обществ) подлежат государственной регистрации в органах юстиции. Процедура государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями считается завершенной с момента внесения в Государственный реестр коммерческих организаций с иностранными инвестициями, ведение которого возложено на Государственную регистрационную палату при Министерстве юстиции Российской Федерации.

До введения в действие федерального закона о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с ГК РФ в настоящее время применяется Указ Президента Российской Федерации от 08.07.1994 N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" с учетом особенностей, установленных для государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями (включая созданные в форме акционерных обществ) Федеральным законом "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации".

В соответствии с названным Федеральным законом и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным упомянутым Указом, для государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями требуется представление устава (учредительного договора), документов, подтверждающих оплату не менее 50% уставного капитала (фонда) организации и др. документы.

В соответствии со ст.25 Федерального закона "Об акционерных обществах" уставный капитал акционерного общества (в том числе имеющего в числе учредителей иностранного участника) составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Акции общества при его учреждении (создании) должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного Уставом общества. При этом не менее 50 % уставного капитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации общества в установленном порядке, а оставшаяся часть - в течение года с момента регистрации (ст.34 названного Федерального закона).

Оплата акций может осуществляться имуществом учредителя (в том числе ввозимыми товарами) или деньгами. Форма оплаты акций определяется в Уставе общества или в Договоре о создании общества.

Товары, ввозимые в качестве вклада иностранного учредителя в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями (включая созданные в форме акционерных обществ), освобождаются от обложения таможенными пошлинами в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.07.1996 N 883 "О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями".

Такие товары освобождаются от обложения таможенными пошлинами при условии, что не являются подакцизными, относятся к основным производственным фондам и ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного капитала.

С учетом изложенного, в случае если коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная в форме акционерного общества, в установленные в Уставе сроки для формирования уставного капитала общества завершило такое формирование до истечения такого срока, то последующие товары, ввозимые иностранным учредителем в указанный срок, не могут рассматриваться в качестве вклада этого лица в уставный капитал общества и соответственно подлежат обложению таможенными пошлинами.

Поскольку Уставом общества устанавливается определенный размер уставного капитала (количество акций), то формирование до указанного в Уставе размера уставного капитала производится путем оплаты соответствующего количества акций, имеющих определенный денежный эквивалент. Иностранный инвестор имеет право в сроки, установленные Уставом, оплатить акции (долю акций) в целях наполнения уставного капитала общества имуществом (товарами), стоимость которого должна соответствовать денежному эквиваленту акций (доле акций). Стоимость имущества (товаров) определяется независимым оценщиком (аудитором).

Для освобождения дополнительно ввозимых иностранным учредителем товаров необходимо увеличение уставного капитала акционерного общества. Увеличение уставного капитала акционерного общества (путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций) допускается после его полной оплаты (ст.100 ГК РФ).

Таким образом, при наличии зарегистрированных в установленном порядке изменений Устава общества в части увеличения уставного капитала общества, ввозимые иностранным учредителем товары являются вкладом иностранного инвестора при увеличении уставного капитала и подлежат освобождению от обложения таможенными пошлинами. Ввоз таких товаров должен производиться в сроки, установленные в изменениях Устава для формирования увеличения уставного капитала общества.

Порядок освобождения от обложения НДС указанных товаров при ввозе с целью внесения в уставный капитал общества определен Налоговым кодексом Российской Федерации (часть вторая). Не подлежат обложению НДС технологическое оборудование, комплектующие и запасные части к нему, ввозимые в качестве вклада в уставный (складочный) капитал организаций (ст.150 НК РФ). При установлении статуса ввозимых товаров применяется изложенный выше порядок.

(далее СП) – это регистрация юридического лица с иностранными инвестициями (ООО, ЗАО, ОАО), где доля иностранного участника (акционера) составляет не менее 10 % уставного капитала. Учредителями при осуществлении такого мероприятия как регистрация совместного предприятия, могут выступать иностранные физические или юридические лица.

Регистрация совместного предприятия регламентируется законом «О государственной регистрации юридических лиц» и законом «Об иностранных инвестициях». В законодательстве четко определены формы для вложения иностранных инвестиций.
Для стран, подписавших с Россией договор о правовой взаимопомощи (Белоруссия, Украина, Литва, Латвия, Чехия, Югославия, Болгария и др.), достаточно как нотариально заверенных копий документов (перечисленных ниже) с переводом на русский язык, так и всех записей, выполненных нотариусами или уполномоченными лицами. Перевод документов должен быть также заверен нотариусом, о чем может свидетельствовать соответствующая запись на русском языке.

Для стран подписавших Гаагскую конвенцию 1961 г., документы для осуществления такого мероприятия, как регистрация совместного предприятия, легализуются путем апостилизации в порядке, предусмотренном нормативными актами данного иностранного государства. В российские организации могут быть предоставлены апостилизованные копии с нотариально заверенным переводом на русский язык (перевод заверяется с записями на русском языке).

Для стран, не подписавших Гаагскую конвенцию 1961 г., документы для прохождения такой процедуры как регистрация совместного предприятия, легализуются путем подтверждающих записей консульских служб РФ в этих государствах. Это консульское заверение осуществляется после отметки уполномоченных государственных структур (министерство иностранных дел, министерство Юстиции и т.п.) на основании нотариального заверения этих документов или их копий. Для российских государственных структур необходим перевод предоставляемых документов заверенных либо консульскими службами, либо российским нотариусом.

Апостиль – это штамп компетентных органов государства происхождения документов, удостоверяющий подлинность подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен предоставляемый документ. Апостиль проставляется на оригиналах документов уполномоченными органами государства происхождения этих документов (Министерство Юстиции, налоговые органы, судебные органы и т.п.).

Порядок регистрации СП схож с регистрацией ООО или регистрацией АО с Российскими учредителями, но однако всегда имеет свои особенности.

Например, особые специфические требования предъявлены к документам, представляемым иностранным инвестором:
– для нерезидентов физических лиц необходим нотариальный перевод паспорта на русском языке и также нужно указать место жительства нерезидента, так как он не указан в паспорте (можно указать регистрацию в РФ)
– для нерезидентов юридический лиц необходима выписка из торгового реестра (сертификат или свидетельство) государства, в котором зарегистрирован иностранный инвестор, либо другой документ, который подтверждает юридический статус иностранца. Все эти документы предоставляются в апостилированном или легализованном виде с обязательным нотариальным переводом, соответственно на русский язык.

В настоящий момент, отдельного определенного законодательством термина «Совместного предприятие» не существует, однако исходя из смысла и целей создания подобного юридического лица, можно сформулировать термин «Совместное предприятие», как слияние иностранного и российского капиталов для совместной деятельности и получения прибыли. При регистрации такового юридического лица следует руководствоваться действующим законодательством в зависимости от вида хозяйственного общества, в рамках которого создается СП и иным действующим законодательством. При создании совместного предприятия создается общая собственность с иностранными инвесторами на финансовые и материальные ресурсы. Совместное предприятие является самостоятельной экономической единицей, которое несет определенную законом РФ ответственность, а также обладает всеми правами и обязанностями наряду с иными хозяйственными обществами.

Совместное предприятие – относительно новая организационно -социальная форма международного предпринимательства. В международном праве, совместным предприятием принято называть такую форму хозяйственного и правового сотрудничества с иностранным партнером, при которой создается общая собственность на материальные и финансовые ресурсы, используемые для выполнения производственных, научно-технических, внешнеторговых и других функций. Характерной особенностью СП является и то, что производимые товары и услуги находятся в общей собственности отечественного и иностранного партнеров. Реализация всех видов продукции производится как в стране базирования СП, так и за рубежом. Итак, Совместное предприятие (СП) – это форма участия страны в международном разделении труда путем создания предприятия (юридического лица) на основе совместно внесённой собственности участниками из разных стран, совместного управления, совместного распределения прибыли и рисков. Является формой совместного предпринимательства в сфере международных экономических отношений.

Цели создания СП.

1. Более полное насыщение рынка страны – места нахождения СП товарами, услугами, являющимися предметом деятельности совместного предприятия.
2. Привлечение в страну передовых технологий, управленческого опыта, дополнительных материальных и финансовых ресурсов.
3. Расширение экспортной базы.
4. Сокращение импорта за счёт выпуска импортозамещающей продукции.
5. Расширение рынков сбыта.
6. Оптимизация налогообложения.
7. Другие цели и задачи участников совместного предприятия и страны – места нахождения СП.

Последовательность этапов по созданию СП.

1. Определение целей создания совместного предприятия.
2. Анализ показателей потенциального совместного предприятия: затраты, прибыль, рентабельность, окупаемость вложений и др.
3. Поиск и выбор иностранного партнёра или партнёров.
4. Подготовка и подписание протокола о намерениях.
5. Разработка технико-экономического обоснования создания СП.
6. Подготовка проектов учредительных документов.
7. Согласование предложений о создании совместного предприятия в органах государственной власти, если это необходимо по законодательству страны -местонахождения будущего СП.
8. Подписание учредительных документов о создании совместного предприятия.
9. Регистрация совместного предприятия в соответствии с законодательством страны-места нахождения СП.

Иностранный инвестор может создать юридическое лицо, как путем учреждения новой фирмы в соответствии с российским законодательством (самостоятельно или с российским партнером), так и приобрести доли (акции) в уже действующей российской фирме.

Организационно-правовые формы компаний с иностранными инвестициями (как с долевым участием иностранного капитала, так и со 100 % иностранными инвестициями) могут быть различны. В России никаких ограничений для иностранных инвесторов с точки зрения организационно-правовых форм не существует, компании могут быть зарегистрированы в любых формах, предусмотренных законодательством. При этом следует отметить, что наиболее распространенными организационно-правовыми формами предприятий с иностранными инвестициями являются хозяйственные товарищества и общества. Выбор организационно-правовой формы осуществляется в зависимости от того, какие цели преследуются при создании компании, какой вид бизнеса интересен для инвестора, от числа учредителей, размера уставного капитала и так далее.

Регистрация совместного предприятия регламентирована ФЗ-129 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Следует уточнить, что кроме этого закона, необходимо руководствоваться нормами международного права.
На территории города Москвы регистрирующие действия осуществляет МИФНС № 46.

Перечень документов необходимых для регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями:
– заявление с просьбой о регистрации организации;
– устав организации (два экземпляра);
– учредительный договор организации (два экземпляра);
– протокол собрания учредителей (подписывается всеми учредителями).
От российского учредителя:
– нотариально заверенные копии учредительных документов (Устав, Учредительный договор, Свидетельство о регистрации);
– нотариально заверенную копию решения собственника имущества о создании (участии в) коммерческой организации с иностранными инвестициями или копию решения уполномоченного им органа;
От иностранного учредителя:
– документ о платёжеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком или иным кредитно – финансовым учреждением; -выписка из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (подлинник на иностранном языке, легализованный в Российском консульстве на территории иностранного инвестора, с заверенным нотариально переводом на русский язык);
– эскиз печати (два экземпляра). Основные требования к эскизу:
– полное юридическое наименование организации с указанием организационно-правовой формы Российская Федерация;
– город нахождения организации;
– свидетельство об уплате государственной пошлины;
– документ, подтверждающий оплату 50 % уставного капитала;

Кроме того, в случае, если основным направлением деятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями является производственная деятельность, необходимо представить заключение соответствующих экспертиз в предусмотренных Законом случаях.

Перечень документов необходимых для регистрации филиала иностранного юридического лица:
– заявление с просьбой о регистрации;
– положение о филиале (представительстве), нотариальные копии (два экземпляра);
– решение о создании филиала;
– выписка из торгового реестра страны происхождения (головного предприятия) или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (подлинник на иностранном языке, легализованный в Российском консульстве на территории иностранного инвестора, с заверенным нотариально переводом на русский язык);
– документ о платёжеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком или иным кредитно – финансовым учреждением; – эскиз печати (два экземпляра).

При подготовке документов для регистрации необходимо обращать внимание на то что:
– заявление с просьбой о регистрации организации, должно быть подписано всеми учредителями или уполномоченными ими лицами (по доверенности, в которой это должно быть указано);
– устав организации или Положение о филиале (представительстве) должно быть надлежащим образом утверждено т.е., в правом верхнем углу титульного листа Устава или Положения должен быть штамп об утверждении этого документа. В штампе указывается номер и дата протокола, которым этот документ был принят и утверждён (соответственно сам протокол также прилагается и его номер, и дата составления должна соответствовать штампу на титульном листе);
– полное наименование организации указанное внутри Устава или Положения должно соответствовать, тому что написано на титульном листе этих документов, а также на других документах представленных для регистрации;
– протокол № 1 собрания учредителей должен соответствовать требованиям федерального законодательства, т.е. в нём указывается место проведения, дата проведения, кто присутствует, повестка дня, кто выступил и с какими предложениями, как проголосовали и какие решения приняли. Протокол № 1 подписывается всеми присутствующими;
– как легализация может быть принят штамп апостиль – это тоже форма легализации, но она касается только Государств подписавших Гаагскую Конвенцию от 05 октября 1961 года;
– справка об оплате 50 % уставного капитала, должна быть от банка, с печатями и подписями должностных лиц банка. Квитанции, платёжные поручение и т.п. документы приниматься не могут.

Информация необходимая для регистрации совместного предприятия.

Для регистрации СП клиенту необходимо предоставить следующую информацию:
– полное наименование Общества, которое обязательно должно быть на русском языке (дополнительно указать сокращенное наименование на русском языке и возможно указать на иностранном языке);
– размер уставного капитала, распределение долей между учредителями и порядок оплаты;
– юридический адрес общества (если помещение находится на праве собственности, то необходимо представить копию свидетельства о праве собственности, если на праве аренды, то необходимо предоставить гарантийное письмо о предоставлении помещения + копия свидетельства на право собственности);
– система налогообложения (обычная или упрощенная);
– виды деятельности СП;
– состав учредителей и их данные:
а) если учредителями являются российские физические лица, то предоставляются – паспортные данные, Свидетельство ИНН;
б) если учредители российские юридические лица, то предоставляются реквизиты организации, свидетельство о государственной регистрации, свидетельство о постановке на учет, учредительные документы, решение (протокол) о назначении исполнительного органа, письмо Госкомстата о присвоении кодов статистики, выписка ЕГРЮЛ;
в) если учредителями являются иностранные физические лица, то предоставляются – копия паспорта, переведенная на русский язык и заверенная нотариально;
г) если учредителями являются иностранные юридические лица, то предоставляется следующий пакет документов:
а) выписка из торгового реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения (переведенная на русский язык и заверенная российским нотариусом) или равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;
б) документ, подтверждающий факт регистрации иностранной организации (Свидетельство о регистрации, либо сертификат об инкорпорации);
в) устав (либо иной аналогичный документ, предусмотренной страной происхождения иностранной компании);
г) свидетельство либо справка о налоговой резиденции, подтверждающая налоговый номер иностранной организации;
д) документ, подтверждающий полномочия руководителя иностранной организации либо иного лица, имеющего право действовать от имени иностранной организации без доверенности и подписывать документы об учреждении совместного предприятия;
Иностранные документы для создания совместного предприятия должны быть представлены в виде копий, переведенных на русский язык и заверенные нотариально.
– сведения о единоличном исполнительном органе:
если российское физическое лицо, то предоставляются – паспортные данные лица, осуществляющего функции исполнительного органа и свидетельство ИНН (при наличии);
если иностранное физическое лицо, то предоставляются – копия паспорта переведенная на русский язык и заверенная нотариально.
Специалисты Юридического центра «Защита» готовы разработать проекты учредительных и иных необходимых документов, которые наилучшим образом учитывают Ваши права и интересы, в полном соответствии с требованиями действующего законодательства. Обратившись к нам, Вы сможете быть уверены, что регистрация Вашей компании будет проведена грамотно и в срок. Позвоните по указанным на сайте телефонам прямо сейчас. Предварительная консультация предоставляется совершенно бесплатно.

Для участия в предпринимательской деятельности на территории

России иностранная компания должна легализовать свой правовой статус и

стать хозяйствующим субъектом права по российскому законодательству.

Легализация иностранных компаний выражается в прохождения ими

предусмотренных российским законодательством регистрационных и

разрешительных процедур.

Сам термин «легализация» происходит от

латинского «legalis» и означает узаконение, придание юридической силы,

разрешение деятельности организации При этом исходным условием является то, что в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ предусмотрено установление в российском законодательстве принципа приравнивания в правах и обязанностях российских и иностранных лиц

Конституционное положение о национальном режиме получило дальнейшее закрепление и развитие в специальном законодательстве. В соответствии с ч. 4 п. 1 ст. 2 1 К РФ правш а, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Юридическое значение процедуры государственной регистрации любого юридического лица, включая иностранное, состоит в приобретении

им правоспособности. В соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ участие

т Словарь иностранных слов У Ore. состав: К.С. Кузьминских. М.М. Каушанский, Я. А. Рохлин. М., 1933. С. 663.

юридического лица, в том числе и иностранного, в предпринимательских правоотношениях возможно лишь при наличии определенной правоспособности, которая возникает с момента создания предприятия. Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ оно как юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Возможность приобретения и осуществления субъектом предпринимательства статуса юридического лица соответствующего объема имущественных и личных неимущественных прав зависит от прохождения им процедуры государственной регистрации.

Любое юридическое лицо как субъект предпринимательства признается организацией, которая имеет и собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлешш обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные праиа, нести обязанности, быть истцом и ответчиком и суде (ст. 48 ГК РФ). Правоспособность и дееспособность юридического лица возникают в момент возникновения самого юридического лицаlu9.

Это означает, что правоспособность юридического лица возникает с момента создания, подтверждаемого государственной регистрацией этого факта, и внесения соответствующей записи в Ндииый государственный реестр юридических лиц РФ (п. 2 ст. 51 ГК РФ), а прекращается она в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц РФ (п. 8 ст. 63 ГК РФ). В отличие от российского законодательства по законодательству Германии, например, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества призваются ограниченно правоспособными с момента государственной регистрации предварительного сбшсства и становятся дееспособными с момента их регистрации в качестве юридических лиц130.

При проведении процедуры государственной |>сгистрации осуществляется проверка соблюдения установленных документальных форм и порядка создания, реорганизации или ликвидации юридических лиц на соответствие действующему законодательству. О.А. Красавчиков отмечал, что акт государственной регистрации юридического лица - это административный акт уполномоченного государственного органа, акт государственного контроля11 \

Согласно ст. 20 Закона РФ об иностранных инвестициях созлание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, предусмотренных ГК РФ, за изъятиями, которые мог>п- быть установлены федеральными законами. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»112.

В соответствии со ст. 1 Закона о государственной регистрации юридических лиц государственная регистрация юридического лица есть акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с данным Законом11".

В отношении определения характера процесса государственной регистрации юридических лиц на современном этапе, в том числе с иностранными инвестициями, в правовой литературе существуют различные

мнения, Так, В.Ф. Попопдоиуло отмечает, что государстпсппая регистрация

М| KpaatawKfxi OA. Юридические флкш в сонетскпм гражданском прайс. М, 1958. С. 126 - 127. 112 СЗ РФ. I3.0S.200I. №33 ( :. 1). Ст. 3431 (далее - Закон о регистрации юридических лиц). и* Оосяшигков К. Праповая природа государственной регистрации юридического лииа УУ Российская ЮСТИЦИЯ. 2000. №4. С. 22.

юридических лиц в России осуществляется Б административном порядке40. Между тем Е.В. Лукашова указывает на упрощение порядка создания организаций с иностранными инвестициями, проявившегося в том, что до недавних пор он носил разрешительный характер, а в настоящее время используется нормативно-явочный способ п", в то время как В.В. Гущин и А.А. Овчинников называют его «уведомительным порядком»41.

Однако наиболее точно, на мой взгляд, действующий порядок государственной регистрации юридических лиц охарактеризован Е.П. Губиным и П.Г. Лахно. По их мнению, «такая процедура государственной регистрации представляет собой максимально либерализованный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой не только отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государств, но и практически

полное устранение вмешательства государстса в процесс регистрации»42.

Регистрационный порядок создания коммерческих, а иногда и некоммерческих юридических лиц предусмотрен практически во всех зарубежных странах43. Вместе с тем, например, континентальная система регистрации отличается тем, что регистрация юридических лиц здесь характеризуется лредварителыюй проверкой законности ссздаиня юридических лиц и осуществляется судами44. Например, в соответствии с Германским торговым уложением торговый региспр ведется 1ражданскими судами первой инстанции, в то время как по французскому законодательству ведение реестра возложено на торговые суды, а где их нет - на гражданские суды первой инстанции. В сравнении с этим упрощенный порядок регистрации компаний, предусмотренный российским законодательством о регистрации юридических лиц, япляется более рациональной и менее дорогой процедурой45.

Вместе с тем некоторые авторы все же усматривают необходимость особого порядка регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями как наиболее очевидную в странах с переходной экономикой и формирующимся рынком, где особый порядок регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями отвечает интересам как принимающей стороны, так и зарубежных инвесторов. Применение особого порядка регистрации такого рода предприятий позволяет, с одной стороны, защитить национальный рынок, а с другой стороны, стимулировать приток иностранного капитала в приоритетные отрасли экономики46.

Законодательству известны также иные процедуры создания юридических лиц. Например, создание юридических лиц в разрешительном порядке предусматривает обязательное получение предварительного согласия или разрешения уполномоченного государственного органа на создание конкретного юридического лица. Во Франции в разрешитальном порядке создаются торговые товарищества, учредителями которых япняются

иностранцы, а в Германии - учреждения, страховые общесгва, банки \

Исторически разрешительная система образования юридических лиц была известна праву многих стран Западной Европы (Австрии, Англии, Германии, Франции и др.) в период появления первых компаний и была обусловлена специатьным разрешением органа государственной власти47. Как указывал ГШ. Цитович, по российскому праву конца XIX в. акционерное товарищество возникает, когда подготовленный учредителями проект услана утверждается государственной ШШИИИИ123. Вместе с LCM, ПО мнению Л.-Ж. Морапдьера, государство определяет правосубъектность

юридических лиц, которые будут иметь права, которые законодатель

пожелает признать за ними.

Существует также явочный порядок создания юридических лиц, при котором для возникновения юридического лица достаточно факта волеизъявления учредителей. При этом государственной регистрации юридического лица не требуется. Такой порядок является скорее исключением, нежели общим правилом48. В некоторых зарубежных странах он легализован законодателем либо судебной практикой. Так, например, в Англии есть компании «с незапамятных времен», созданные на основе общего акта парламента, а в США судебная практика признает существование корпораций de facto49*.

Кроме того, возможен также распорядительный порядок создания юридического лица. В соответствии с распорядительным порядком юридическое лицо возникает с момента принятия уполномоченным государственным органом решения о создании юридического лица, без процедуры государственной регистрации. Распорядительный порядок действует в отношении юридических лип, учредителями которых выступают только публично-правовые образования. По советскому законодательству в нашей стране так создавались государственные предприятия и организации50.

В России согласно действующему законодательству государственная регистрация юридических лиц, как с участием иностранного капитале:, так и без такого участия, осуществляется с соблюдением ряда базовых принципов, в том числе: единой процедуры государственной регистрации независимо от объекта регистрации и его региона, единых регистрирующих органов по регистрации юридических лиц, единого государственного реестра юридических лиц; открытости сведений о государственной регистрации юридических лиць0. При этом обязательность государственной регистрации юридического лица является основополагающим принципом системы

регистрации юридических лиц.

Первоначально на современном этапе процедгура регистрации предприятий с иностранными инвестициями согласно Закону РСФСР об иностранных инвестициях и Закону РСФСР о предприятиях осуществлялась в особом разрешительном порядке, предусмотренном не только данными законами, но и специальным актом - Постановлением Правительства РСФСР от 28 ноября 1991 г. №26 «О регистрации предприятий с иностранными

инвестициями» .

Полномочия по регастрации данных предприятий распределялись

между уполномоченными органами следующим образом. Тик, государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями, кроме предприятий нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей, объем иностранных инвестиций в которые не превышал 100 млн. рублей, осуществлялась Советами Министров республик в составе РФ, администрациями краев, областей и округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга

Государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями, объем инвестиций в которые превышал 100 млн. рублей, осуществлялся Министерством экономики и финансов РСФСР с учетом мнения Советов Министров республик в составе РСФСР, администрациями краев, областей, автономЕЮЙ области, автономных округов, городов федерального значения, на территории которых эти предприятия

"tiixyil&ib T.fl llcpcncxnmu развития:fcjKijiiujunCJU*;ii4l О pCl"llCYpillllill юр^ДИЧССКИХ Л ИIJ h Журшы российского нраяа. 20DQ. №7. С. 42.

:л Свядосц ЮМ. Коммсршпм и торговый сделки. Гражданское is торговое гф:пц> капиталистических I исударс in / О т. рем. ?Д Вмхтео. М., 1993. С. 1)7- 118. 1,2 СП РФ. 1992. АЫ-2. Сг. 6

создавшись. D Министерстве экономики и финансов данные функции были возложены на специально созданный Комитет но иностранным инвестициям.

Указанным Постановлением Правительства РСФСР был установлен единый порядок ведения Государственного реестра предприятий, создаваемых в соответствии с Законом РСФСР о предприятиях и предприятий и с Законом РСФСР об инострашых инвестициях. Регистрация предприятия с иностранными инвестициями проводилась в течение 21 дня с момента подачи заявления, но завершению которой зарегистрированному предприятию выдаиалось свидетельство о регистрации установленного образца.

В последующем функции по регистрации предприятий с иностранными инвестициями были переданы Комитету" по иностранным инвестициям при Министерстве финансов РФ. Постановление Правительства РФ от 28 мая 1992 г. №357 «О некоторых вопросах ведения Государственного реестра предприятий» 51 в п. 1 предусматривало, что Комитет по иностранным инвестициям при Министерстве финансов Российской Федерации осуществляет государственную регистрацию предприятий с иностранными инвестициями нефтс]-азодобывающей, нефтегазонерерабатывающей и угледобывающей отраслей, независимо от величины их уставного капитала, а также предприятии, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 млн. рублей. Позже укатанный Комитет по иностранным инвестициям бып расформирован с созданием вместо него Российского агентства международного сотрудничества и развития, которое действовало также недолго. Так, в соответствии с Постановлением Правительсгва РФ от б июня 1994г. Л«655 «О государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федериции» |vl были создана Государственная регистрационная палата при Министерстве экономики РФ, которую наделили функциями по регистрации предприятий с иностранными инвестициями, ведения государственного реестра таких предприятий 52. В этом органе должна была производиться государственная регистрация только двух типов предприятий с иностранными инвестициями: предприятий, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 млн. рублей; предприятий топливно-энергетического комплекса независимо от объема иностранных инвестиций. В других случаях ре1тютрация производилась уполномоченными органами республик, краев, областей53.

Однако с момента вступления в силу Закона о регистрации юридических лиц гссударственная регистрация коммерческих организаций, в том числе с иностранными инвестициями, осуществляется по месту их нахождения территориальными органами по налогам и сборам, выступающими в качестве регистрирующих органов.

В настоящее время, уполномоченным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию всех юридических лиц, создаваемых на территории России, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. №506 «Об утверждении положения о Федеральной налоговой службе» (ред. от 27.05.2005 г.) 54 является Федеральная налоговая служба.

Для коммерческих организаций с иностранными инвестициями принятие указанного Закона о регистрации юридических лиц означало отказ от особой системы регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Таким образом, российское законодательство, как отмечают Н.Г. Доронина и Н.Г. Семилютина, стало развиваться по пути создания одинаково благоприятных условий для предпринимательства, отказываясь от

особых стимулов для отдельных у части икон предпринимательских отношений - иностранных инвесторов, как это было предусмотрено советским законодательством55.

Закон о государственной регистрации юридических лиц устанавливает определенную процедуру государственной регистрации организаций с иностранными инвестициями при их создании. Коммерческая организация с иностранными инвестициями учреждается в порядке, установленном действующим законодательством для избранной организационно-правовой формы юридического лица. Следовательно, процедура государственной регистрации коммерческих организаций с участием иностранного капитала идентична процедуре регистрации российских юридических лиц. Некоторые особенности имеются лишь в части дополнительных требований к оформлению документов, необходимых для государственной регистрации.

Государственная регистрация юридических лиц с иностранными инвестициями осуществляется в регистрирующем (налоговом) органе по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности56.

Согласно Закону о государственной регистрации юридических лиц документы для регистрации юридического лица с иностранными инвестициями вклююны в общий перечень документов, необходимых для регистрации создаваемого юридического лица57. В соответствии со ст. 12 этого Закона ими являются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ; б) решение о создании юридического лица и виде протокола, деговора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица -

учредителя.

д) документ об уплате государственной пошлины.

Следовательно, для коммерческих opi-анизаций с иностранными

инвестициями дополнительно требуется представить только один документ -

выписку из реестра иностранных юридических лиц. Все остальные документы являются общими как для создания российских компаний, так и для создания компаний с иностранным капиталом. Что касается заявления о государственной регистрации, то оно представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной постановлением Правительства РФ 19 июня 2002 г. №439 «Об утверждении форм л требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»58.

В этом заявлении в разделе «Сведения об учредителях (участниках) - юридических лицах» необходимо указать страну регистрации иностранной корпорации, дату регистрации, регистрационный номер и наименование регистрирующего органа, которым зарегистрирован иностранный учредитель в соответствующей стране, а также указать адрес учредителя иностранного юридического лица. В соответстпнн с подп. «а» ст. 12 рассматриваемого закона в заявлении заявитель подтверждает, что при создании юридически* и лица были соблюдены все установленные законодательст вом требования, в том числе:

учредительные документы соответствуют требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно- правовой формы;

Сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны; -

при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой форм?»? порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации; -

вопросы создания юридическою лица в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и

(или) органами местного самоуправления142.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Поскольку, как отмечает А.А. Овчинников, в регистрирующий орган представляются документы, имеющие юридическое значение, то важно удостовериться в том, что заявление подписано именно тем лицом, от которого оно исходит 1,13. Заслуживает поддержки в этой части мнение И.В. Зыковой, которая доказывает, что цель данного положения заключается «в попытке законодателя избежать регистрации организаций по утерянным или похищенным паспортам», по которым физические лица незаконно становятся учредителями организацийМ4.

Следующим ь перечне документов для регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями, исходя из ст. 12 Закона о регистрации юридических лип, является решение о создании юридического липа. Правовое значение указанного документа заключается в том, что он определяет те услсвия, на которых создается общество 115.

Однако ни рассматриваемый Закон, ни ГК РФ не содержит каких-либо требований к форме такого решения115. На практике решение о создании юридического лица составляется в произвольной форме в письменном виде в качестве самостоятельного документа в виде решения единственного учредителя или договора о создании юридического лица, являющегося приложением к протоколу учредительного собрания, или содержится непосредственно в протоколе такого собрания14".

Следует отметить, что П.В. Козлова характеризует решение учредителя или нескольких учредителей о создании юридического лица, утверждении его устава, фиксирования размера его уставного капитала, определения персонального состава его единоличных и/или коллегиальных органов как соответственно одностороннюю либо многостороннюю корпоративную сделку, направленную на возникновение нового с>бъекта 1 грава и установление корпоративного отношения между будущим юридическим лицом, его учреди гелем (учредителями, участниками), а также лицами, осуществляющими функции его органов148.

Помимо перечисленных документов при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями, в соответствии с п. «в» ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц, в регистрирующий орган представляются учредительные документы создаваемого юридического лица. Требования, предъявляемые к учредительным документам коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимые для l"ucyдарственной регистрации, установлены ГК РФ и зависят от избранной организационно-правовой формы.

Одна из задач, стоящих перед органом государственной регистрации юридических лиц, - проверка соответствия представленных учредительных документов организационно-правовой форме создаваемого юридического лица, указанной в заявлении о регистрации. В связи с этим в отношении регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями необходимо иметь в виду указания специальных законов, в частности Закона об акционерных обществах и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, об учредительных документах, призванных юридически зафиксировать особенности, присущие юридическим лицам конкретной организационно-правовой формы, применительно к создаваемому субъекту59.

При этом решение об учреждении акционерного общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, изорания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества. По вопросам, касающимся учреждения такого общества, утверждения его устава и определения денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав, вносимых учредителем в оплату акций общества, эти решения принимаются учредителями единогласно.

В соответствии со ст. 52 ГК РФ учредительными являются документы, на основании которых регистрируются и действуют юридические лица. Их положения обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями (участниками) и третьими лицами 60 , Учредительными документами юридического лица как с участием иностранного капитала, так и без пего являются устав (о акционерном обществе, производственном кооперативе, унитарном предприятии) либо учредительный договор (в хизнйстменных юиа^ищеищах}. До нсдамнего времени дли u6u(SCiu с ограниченной ответственностью учредительными документами являлся и устав, и учредительный договор, однако Закон от 30 декабря 2008 г. №312- ФЗ исключил из их числа учредительный договор1""1. В связи с этим важной новеллой российского законодательства с 01.07.2009 г. стало закрепление устава общества с ограниченной ответственностью в качестве его единственного учредительного документа.

В учредительных документах юридического лица, в том числе с иностранным капиталом, регистрируемым в России, должны определяться: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. Это подчеркивает единство в основных требованиях к проиопому режиму создания и регистрации компаний как с российским, так и иностранным капиталами.

В соответствии со ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц, учредительные документы юридических лиц могут быть представлены в регистрирующий орган как в подлиннике, так и в нотариально удостоверенных копиях. Сложившаяся практика регистрации юридических лиц показывает, чго в большинстве случаев иностранные заявители предпочитают предегавлять копии учредительных документов.

Вместе с тем во избежание случаев подделки учредительных документов уже ведется законопроектная раоота по дополнению указанной нормы данного Зако та. Так, в соответствии с Проектом Федерального закона №164018-5 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в части совершенствования механизмов учреждения и ликвидации

"1 ФедеральныП закон от 30.I2.200S г. >$;312-Ф3 «О Biiccctiti.i шмснсннЛ в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные «конодатсльнис акты Российской Федерации» » СЗ РФ. 05.01.20D9.№1. Or. 20.

коммерческих организаций» 1V> п. «в» ст, 12 Закона о регистрации юридических лиц предлагается изложить в следующей редакции: «учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии) в двух экземплярах, каждый лист которых подписывается заявителем».

В настоящее время Закон о регистрации юридических лиц среди общего перечня документов для регистрации коммерческой организации с иностранным и инвестициями предусматривает, как указывалось ранее, только один дополнительный документ, который необходимо представить в регистрирующий орган, - выписку из реестра иностранных юридических лиц страны происхождения иностранного инвестора или иное равное по юридической силе доказательство его юридического статуса (п. «г» ст. 12 Закона о регистрации юридических;нщ),5\ Это означает, что, если в роли учредителя выступает иностранное юркдичсскос лицо, необходимо

доказательство его правового статуса, приобретенного в стране его происхождения. Таким образом, иностранные юридические лица обязаны доказать, что они существуют как таковые в стране своего учреждения, и представить в связи с этим выписку из указанного реестра этой страны. Данное требование было впервые введено с принятием Закона о регистрации юридических лиц61.

В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 25.12.1996 г. №10 «Обзор практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц» 62 разъясняется, что юридический статус иностранного лица подтверждается выпиской из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного

лица it соихьстсхвил с зиконодагсльстьом с граны сю местонахождения,

гражданства или постоянного местожительства.

Для иллюстрации важности этого требования можно привести результаты анализа материалов судебной практики. Так, австрийская фирма обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании с акционерного общества открытого типа (г. Москва) процентов за пользование и штрафа за невозврат краткосрочного кредита. Применив российское законодательство, арбитражный суд иск удовлетворил. Кассационная инстанция решение изменила, снизив сумму взыскиваемых процентов и штрафа по кредитному договору, также ссылаясь на законодательств:) Российской Федерации

Истец обжаловал данное решение, сославшись на то обстоятельство» что арбитражный суд, руководствуясь при вынесении решения российским законодательством, неверно решил вопрос о применимом праве и неверно рассчитал сумму задолженности российского ответчика. По миопию австрийской фирмы, кредитные средства являлись австрийскими капиталовложениями, из которых австрийская фирма - истец кредитовала российское предприятие, и в силу это!» суду следовало применять австрийское право.

В то же время истец не представил свидетельств о своем правовом статусе по праву Австрии. Ответчик нредстазил в суд заявление российской организации о том, что истец не зарегистрирован в Австрии в качестве коммерческого предприятия и, в силу последнего обстоятельства, его ссылка на австрийское право несостоятельна.

Действовавший в момент рассмотрения спора Закон РСФСР об иностранных инвестициях предусматривал, что документом, подтверждающим личность иностранного лииа, является «выписка из торгового реес-кра страны происхождение или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения». Международные договоры Российской Федерации также могут предусматривать норму о порядке определения правового статуса иностранного лица. Так, ст. 1 «Соглашения 1990 г. между СССР и Австрийской Республикой о содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений» определяет австрийского инвестора как «любое физическое лицо, имеющее гражданство Австрийской Республики, и любое юридическое лицо или товарищество торгового права, основанное на объединении лиц, созданное в соответствии с законодательством Австрийской Республики и имеющее свое местонахождение на территории Австрийской Республики»15".

Таким образом, правовой статус иностранного лица устанавливается на основе законодательства государства, его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства и подтверждается документами, выданными компетентными органами этого государства1"8. В их числе особое занимает выписка из рссетра, которая должна быть легализована в установленном законом порядке и предоставляться с приложением нотариально удостоверенного перевода на русский язык.

11ри этом требование о легализации может не предъявляться в случаях, предусмотренных международными договорами и соглашениями о правовой помощи, заключенными Российской Федерацией с государством происхождения иностранного инвестора. В частности, в соответствии со сг. 13 Конвенции о правовой помощи и правовь^с отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 г. документы, изготовленные учреждением или специально на то улолнемоченным органом государств (стран) Содружества Независимых Государств в пределах их компетенции, не требуют какого-либо удостоверения (легахизации) на территории РФ

Однако с выпиской из такого реестра, как отмечают многие авторы, возникают на практике определенные сложности. Это связано с тем, что действующее законодательство ряда стран разрешает существование компаний де-факто, которые подлежат определенному учету или регистрации лишь в случае возникновения такой необходимости по законодательству страны, где они находятся или осуществляют свою деятельность63.

Если иностранным учредителем юридического лица, регистрируемого в России, выступает физическое лицо, то для государственной регистрации такой компании необходимо также представить документы, подтверждающие его гражданскую правоспособное!!, и дееспособность, которая определяется в соответствии с законодательством государства его гражданства, а также документы, удостоверяющие право этого лица Eia осуществление инвестиций на территории России, что подтверждается складывающейся правоприменительной практикой 64.

За государственную регистрацию иностранного юридического лица взимается обязательная плата в виде государственной пошлины. В соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса РФ за государственную регистрацию юридического лица уплачивается государственная пошлина в размере 2000 рублей. Размер государственной пошлины за регистрацию российского юридического лица и лица с иностранным капиталом является одинаковым.

Упрощенность процедуры государственной регистрации юридического лица в сравнении с ранее предусмотренной проявляется в сроках регистрации. Так, сейчас в соответствии со ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Решение о государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответств>ющий государственный реестр.

Сведения о зарегистрированных юридических лицах, являющихся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, заносятся в Единый государственный реестр юридических лиц, правила ведения которого установлены Постановлением Правительства or 19 июня 2002 г. №438 «О Ндииом государственном реестре юридических лиц»65. При это следует отметить, что при вхождении в состав участников российской коммерческой организации иностранного инвестора в сведения о российской организации, содержащиеся в L-дином государственном реестре юридических лиц, вносятся изменения. Для этого в налоговый орган по месту нахождения юридического лица представляется заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений d учредительные документы и документ об уплате государственной пошлины по установленной форме 66.

Установленный Законом о регистрации юридических лиц уведомительный порядок государственной регистрации юридических лиц применим не для вгех видов юридических лиц с участием иностранного капитала. В соответствии со ст. 10 рассматриваемого Закона федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Особенности регистрации отдельных видов юридических лиц обусловлены прежде всего спецификой отдельных видов деятельности, которые могут осуществлять юридические лица, и необходимостью большего государственного контроля в некоторых сферах деятельности. Кроме того, данная норма позволяет4 учитывать при регистрации специфику правового статуса отдельных видов организаций как еубт>ектов хозяйственных правоотношений67.

Так, дополнительные требовании предусмотрены в отношении государственной регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и страховых компаний с участием иностранного капитала. Особенности их правового статуса, предусмотренные специальным отраслевым законодательством, установлены в виде дополнительных требований, связанных с их государственной регистрацией, а также необходимостью получения предварительного разрешения на их создание.

Прежде всего, следует отметить, что в соответствии со ст. 17 Федерального закона ог 02 декабря 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности»"65, ст. 52 Федерального закона от 10 июля 2002 г. №86-ФЗ «О Центральном Банкс Российской Федерации (Банке России)» хМ для создания кредитной организации с иностранными инвестициями необходимо получение предварительного разрешения Банка России. Под

предварительным разрешением понимается принципиальное согласис Банка

России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации - резидента 167 . Процедура получения предварительного разрешения дня создания кредит ной организации регулируется подзаконным нормативным актом - Положением Банка России от 23.04.1997г. №437 «Об особен ностя х pei истраци и кредитн ы х оэгаиизаци й с и! юстран н ы м и инвестициями», утвержденное Приказом ЦБ РФ от 23.04.1997 г. № 02-195 (далее - Положение ЦБ РФ №437),6g.

Кроме того, в соответствии со ст. 17 Закона о банковской деятельности для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и получения ими лицензии на осуществление банковских операций помимо общих документов, предусмотренных ст. 14 указанною Закона, дополнительно иностранное юридическое лицо представляет

IC" Tocytwu ГЛ.. Викулт А.Ю «ПосгагсГшыП киммешарий к "Спиральному закону от IU июля 2002 гола №86-ФЗ «О Центральном Баткс Российской Федерации (Банке России)»». М.» 2003. С. 119. WT BCCUIHK Ьанка России. 30.04.1997. №25. До 30.01.2007 указанное Положение именовалось «Об особенностях рспгскраиии кредитных организаций с ииостран1ыми инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения банка России па увеличение уставного капитала -зарегистрированном кредитной организации за сют средств нерезидентов».

следующие документы: решение о ею участии в создании кредитной организации на территории России; документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением; письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на территории России в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания1"9.

К указанным документам прилагается гакже кони» разрешения Банка России на создание кредитной организации с иностранными инвестициями Порядок государственной регистрации кредитной организации подробно регламентируется Инструкцией ЦБ РФ от 14.01.2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации

кредитных организации и выдаче лицензий на осущсстолеиис башопских

операций» 170 с изменениями, вступившими в силу 20.02.2009 г.171

Кроме того, в соответствии с Законом РФ от 27 ноября 1992 г, №4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»172 получение предварительного разрешения необходимо также и для осуществления иностранными компаниями страховой деятельности на территории России.

Так, в соответствии со ст. 6 этого закона страховая организация связана получить предварительное разрешение органа страхового иадзера на увеличение размера своего уставного капитала за счет средств иностранных инвесторов и/или их дочерних обществ, на отчуждение в пользу иностранного инвестора (в том числе на продажу иностранным инвесторам) своих акций (долей в уставном капитале), а российские акционеры (участники) - на отчуждение принадлежащих им акций (долей в уставном капитале) страховой организации в пользу иностранных инвесторов и/или их дочерних обществ.

Таким образом, есть основания для ряда выводов. Так, процедура регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, осуществляемая в регистрационном порядке, представляется в целом, на мой взгляд, законодательно урегулированной. С момента государственной регистрации коммерческая организация становится полноправным хозяйствующим субъектом права и получает возможность реализовать права и исполнят]» обязанности по российскому законодательству. Единый порядок- регистрации юридических лиц с участием иностранного капитала и без такового свидетельствует о законодательном закреплении принципа национального режима в отношении деятельности иностранных компаний в России.

Более того, следует отметить тенденцию перехода от специального правового регулирования создания юридических лиц с участием иностранного капитана, характерного для первоначального этапа формирования российского законодательства об иностранных юридических лиц, к общему порядку правового регулирования, предусмотренному нормами Закона о регистрации юридических лиц. Исключение составляют лишь специальные субъекты предпринимательства с иностранным капиталом, к каковым относятся кредитные организации с иностранным капиталом, а также страховые организации с иностранным капиталом, которые подлежат регистрации в особом порядке. Однако такой подход является традиционной практикой применительно к таким структурам во многих европейских странах.

Сходный порядок государственной регистрации, предусмотренный

Законом о регистрации юридических лиц как для коммерческих организаций с иностранными инвестициями, так и коммерческих организаций без иностранного участия, свидстсльствуст о «сближении/) 13 их правового статуса и предоставление равных прав иностранным субъектам в части создания юридических лиц. Об этом свидетельствует перечень документов, представляемых для государственной регистрации, сроки государственной регистрации, размер подлежащей уплате государственной пошлины, единый орган, осуществляющий государственную регистрацию.

Бесспорно, юридически урегулированная процедура государствен ной регистрации «удобна» для иностранных компаний и способствует тому, что иностранные компании избирают в качестве формы своего участия в предпринимательской деятельности на территории России именно создание коммерческой организации с иностранными инвестициями, а не создание филиала или представительства, порядок аккредитации которых будет рассмотрен далее.

Инвестиционное право. Учебник Гущин Василий Васильевич

§ 2. Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями

Особенности правового положения коммерческих организаций с иностранными инвестициями установлены положениями федерального закона. Согласно части 2 ст. 20 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом статьей 51 ГК РФ и главой III Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации».

Однако вопросы, которые возникают при создании юридического лица иностранными гражданами, очень похожи на проблемы, с которыми сталкиваются и российские предприниматели при регистрации компаний.

Организационно – правовые формы коммерческих организаций с иностранными инвестициями (как с долевым участием иностранного капитала, так и со 100 %-ными иностранными инвестициями) могут быть различны. Как было уже сказано, в России никаких ограничений для иностранных инвесторов с точки зрения организационно – правовых форм коммерческих организаций не существует. Компании с иностранным участием могут быть зарегистрированы в любых формах, предусмотренных гражданским законодательством России.

Разработка Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации» заняла пять долгих лет. Однако, к большому сожалению, в новом Законе не урегулированы некоторые актуальные вопросы создания юридических лиц, в том числе с участием иностранных инвесторов. Кроме того, принятый Закон содержит слишком много отсылочных норм, согласно которым регламентация соответствующих правоотношений будет производиться на уровне подзаконных актов.

Принципиально новым является то, что данным Законом введен уведомительный порядок регистрации юридических лиц, в том числе с иностранным участием. Теперь для создания юридического лица достаточно направить в адрес регистрирующего органа заявление с приложением необходимых документов. Ранее в соответствии со статьей 20 Закона об иностранных инвестициях юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежали государственной регистрации в органах юстиции. Причем с момента вступления в силу Закона о государственной регистрации юридических лиц (с 1 июля 2002 года) для указанных организаций сложилась следующая ситуация. Положения Закона фактически рассчитаны на их применение, в том числе при государственной регистрации юридических лиц с иностранными инвестициями при их создании (подп. «г» ст. 12). В то же время Закон содержит положение о том, что специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц может устанавливаться федеральными законами (ст. 10 Закона о государственной регистрации юридических лиц). Из этого следовало, что и после 1 июля 2002 года указанные организации подлежали государственной регистрации в органах юстиции в силу того, что специальные правила содержались в статье 20 Закона об иностранных инвестициях. Однако после изменений, внесенных Федеральным законом от 25 июля 2002 г., названная статья Закона об иностранных инвестициях специальных правил для указанных организаций не содержит.

Следовательно, теперь регистрационным органом становится Федеральная налоговая служба – правопреемник Министерства по налогам и сборам Российской Федерации, которая не только регистрирует юридических лиц, но и ведет Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и предоставляет содержащиеся в нем сведения уполномоченным органам исполнительной власти (например, территориальным органам Федерального казначейства, таможенным органам, региональным отделениям Фонда социального страхования, Пенсионному фонду Российской Федерации) в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц» (в ред. постановления от 26 февраля 2004 г. № 110).

Процедура государственной регистрации создания коммерческой организации с иностранными инвестициями представляет собой совокупность последовательных действий учредителей и регистрирующего органа, имеющих протяженность во времени.

В соответствии с пунктом 2 ст. 8 Закона о государственной регистрации государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется в общем порядке – по местонахождению указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсутствия такого исполнительного органа – по местонахождению иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности. Случаи, когда дела юридического лица ведет не постоянный исполнительный орган, а иные лица, предусмотрены, в частности, статьями 71, 84 (полное товарищество и товарищество на вере), пунктом 3 ст. 62 (ликвидационная комиссия) ГК РФ, статьей 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и частью 2 п. 1 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» (передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему). Согласно Гражданскому кодексу местонахождение юридического лица не может быть иным, чем место его государственной регистрации, т. е. местонахождение постоянно действующего исполнительного органа или иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Фактически место государственной регистрации – территориальные границы деятельности регистрирующего органа .

Порядок представления в регистрирующий орган документов отражен в пункте 1 ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации». Заявитель может представить документы в регистрирующий орган непосредственно или путем направления почтового отправления с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения . Датой представления учредительных документов для регистрации юридического лица является день их получения регистрирующим органом, который фиксируется в так называемом журнале (книге) поступающих документов. В Законе также есть ссылка на иные способы представления документов в регистрирующий орган, которые могут определяться Правительством Российской Федерации, – здесь имеется в виду представление документов в электронном виде в соответствии с законодательством Российской Федерации, а именно пунктом 3 ст. 5 Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации», где предусмотрено, что юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, может подтверждаться электронной цифровой подписью.

Сама процедура регистрации предприятий с иностранными инвестициями аналогична регистрации предприятий без иностранных инвестиций, однако имеет ряд особенностей, связанных с расширенным перечнем требуемых документов.

В статье 12 Закона о государственной регистрации содержится общий перечень документов, которые заявитель обязан представлять при регистрации создаваемого юридического лица: заявление; решение о создании; учредительные документы; документ об уплате государственной пошлины. Однако весь перечень документов, необходимых для регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями содержится в части 2 ст. 20 Закона об иностранных инвестициях.

Заявление о государственной регистрации юридического лица – официальное обращение заявителя в регистрирующий орган при создании организации путем учреждения. Для данного заявления установлена форма № Р11001, утвержденная постановлением Правительства № 439 в редакции постановления Правительства от 26 февраля 2004 г. № 110. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно – правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно – правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации.

Поскольку в регистрирующий орган представляются документы, имеющие юридическое значение, важно удостовериться в том, что заявление подписано именно тем лицом, от которого оно исходит. Поэтому Закон о государственной регистрации устанавливает, что подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена. В зависимости от видов осуществляемых регистрационных действий и организационно – правовой формы регистрируемой коммерческой организации уполномоченными лицами могут являться следующие физические лица:

– руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица (управляющий) – данный заявитель может действовать в случаях государственной регистрации юридического лица при его реорганизации, а также при внесении изменений в их учредительные документы и внесении изменений в сведения об организации в ЕГРЮЛ;

– учредители юридического лица – физические лица, а также руководитель юридического лица, являющийся учредителем при создании организации путем учреждения, а также учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, при сообщении в уполномоченный регистрирующий орган о своем решении для внесения в единый ЕГРЮЛ сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п. 1 ст. 62 ГК РФ);

– конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица (при этом в случае введения конкурсного управления, заявление о государственной регистрации ликвидации из?за несостоятельности (банкротства) должника в регистрирующий орган не подается);

– иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления (при принудительной реорганизации юридического лица в форме выделения или разделения это – внешний управляющий, для полного товарищества и товарищества на вере – члены товарищества, для унитарных предприятий – акт специального государственного органа или органа местного самоуправления).

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных Законом об иностранных инвестициях и Законом о государственной регистрации юридических лиц.

Государственной регистрации подлежат также изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы уже зарегистрированных предприятий с иностранными инвестициями и филиалов, сведения об их ликвидации.

Легализация документов не требуется в том случае, если иностранный инвестор представляет требующие легализации документы, заверенные апостилем, проставленным компетентным органом государства, в котором данный документ совершен в соответствии с Гаагской конвенцией, отменяющей требование легализации официальных иностранных документов.

Требования, предъявляемые к учредительным документам юридического лица, установлены Гражданским кодексом и законами, регулирующими деятельность юридических лиц соответствующего вида. Согласно статье 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава (для ООО, создаваемых одним учредителем, АО, для унитарных предприятий и производственных кооперативов), либо учредительного договора и устава (для ООО и ОДО), либо только учредительного договора (для полных и коммандитных товариществ).

Применительно к уставам конкретных коммерческих юридических лиц требуется содержание дополнительных условий деятельности организации. Например, устав производственного кооператива содержит сведения о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; устав унитарного предприятия должен содержать перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов, цели деятельности, для которых создается предприятие, и иные условия .