Нотариат курс лекций. Нотариат курс лекций для студентов. Планы лекционных занятий
Размер: px
Начинать показ со страницы:
Транскрипт
1 Е. В. Гурьева Нотариат России Конспект лекций 2-е издание, исправленное и дополненное Москва Юрайт 2011
2 УДК 34 ББК я73 Г95 Гурьева Елена Владимировна кандидат юридических наук, преподаватель кафедры гражданского права Поволжской академии государственной службы. Г95 Гурьева, Е. В. Нотариат России: конспект лекций / Е. В. Гурьева. 2-е изд., испр. и доп. М. : Издательство Юрайт; Юрайт-Издат, с. (Хочу все сдать!). ISBN (Издательство Юрайт) ISBN (Юрайт-Издат) Непосредственной сдаче экзамена или зачета по любой учебной дисциплине всегда предшествует краткий период, когда студент должен сосредоточиться, систематизировать свои знания. Выражаясь компьютерным языком, он должен «вывести информацию из долговременной памяти в оперативную», сделать ее готовой к немедленному и эффективному использованию. Специфика периода подготовки к экзамену или зачету заключается в том, что студент уже ничего не изучает (для этого просто нет времени): он лишь вспоминает и систематизирует изученное. Предлагаемое пособие поможет студентам в решении именно этой задачи применительно к курсу «Нотариат России». Для студентов высших учебных заведений. УДК 34 ББК я73 ISBN (Издательство Юрайт) ISBN (Юрайт-Издат) Гурьева Е. В., 2006 Гурьева Е. В., 2011, с изменениями ООО «Юрайт-Издат», 2011
3 Содержание Принятые сокращения...7 Тема 1. Понятие нотариата. История развития нотариата в России Понятие нотариата Цели, задачи и принципы нотариальной деятельности Законодательство о нотариате и его место в системе российского права Тема 2. Система органов нотариата и лицензирование нотариальной деятельности в Российской Федерации Орган, осуществляющий выдачу лицензий на право нотариальной деятельности Порядок образования и деятельности квалификационной и апелляционной комиссий Порядок проведения квалификационного экзамена Порядок выдачи лицензий на право нотариальной деятельности Тема 3. Порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса. Полномочия нотариуса. Гарантии нотариальной деятельности Учреждение, ликвидация должности нотариуса Территория деятельности нотариуса Присяга нотариуса Наделение и прекращение полномочий нотариуса Гарантии нотариальной деятельности Тайна нотариальных действий. Ограничения в деятельности нотариуса Тема 4. Лица, имеющие право совершать нотариальные действия Лица, назначаемые на должность нотариуса Нотариус, занимающийся частной практикой Стажер и помощник нотариуса. Порядок назначения на должность стажера и помощника нотариуса Тема 5. Нотариальная палата. Полномочия и органы нотариальной палаты. Контроль за деятельностью нотариусов Понятие нотариальной палаты. Полномочия, органы нотариальной палаты Контроль за деятельностью нотариуса. Органы, осуществляющие контроль за деятельностью нотариуса Контроль за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей Тема 6. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами Нотариальные действия, совершаемые нотариусами, занимающимися частной практикой
4 6.2. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах Нотариальные действия, совершаемые должностными лицами органов исполнительной власти Нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Тема 7. Порядок совершения нотариальных действий. Нотариальное делопроизводство Совершение нотариальных действий: порядок, отложение нотариальных действий Место совершения нотариальных действий. Язык делопроизводства Основания и сроки отложения и приостановления совершения нотариального действия Ограничение права совершения нотариальных действий Делопроизводство, осуществляемое нотариусами, контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства Основания отказа и постановление об отказе в совершении нотариального действия. Порядок обжалования нотариальных действий и отказа совершения нотариального действия Тема 8. Удостоверение бесспорных фактов Сделки, удостоверяемые в нотариальном порядке Порядок свидетельствования нотариусом верности копий документов и выписок из них Порядок удостоверения нотариусом факта нахождения гражданина в живых Порядок передачи нотариусом заявлений физических и юридических лиц Взыскание денежных сумм или истребование имущества от должника. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке Тема 9. Удостоверение бесспорного права Порядок удостоверения договора отчуждения и о залоге имущества, подлежащего регистрации Выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов Порядок выдачи свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе по заявлению пережившего супруга Тема 10. Придание исполнительной силы долговым и платежным документам Порядок совершения исполнительной надписи. Содержание и сроки предъявления исполнительной надписи Основания и порядок оформления протестов векселя Протест векселя в неплатеже. Порядок проведения нотариусом протеста векселя в неплатеже
5 10.4. Порядок предъявления чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков Тема 11. Охранительные нотариальные действия Принятие на хранение документов Порядок совершения морских протестов Порядок обеспечения нотариусом доказательств Наложение запрещения на отчуждение жилого дома Тема 12. Понятие и порядок наследования Понятие наследства. Субъекты наследственных правоотношений Порядок принятия наследства гражданами Время и место открытия наследства Наследственное имущество. Наследственная доля Наследование по закону. Особенности правового статуса наследников по закону. Доказательства права наследования по закону Отказ граждан от наследства Наследование выморочного имущества Тема 13. Охрана наследственного имущества Меры по охране наследственного имущества Порядок производства описи наследственного имущества Передача наследственного имущества на хранение Особенности хранения отдельных категорий вещей в составе наследственного имущества Управление наследственным имуществом. Понятие договора доверительного управления имуществом Тема 14. Выдача свидетельств о праве на наследство. Оплата расходов за счет наследственного имущества. Порядок раздела наследства Фактическое принятие наследства Место и порядок выдачи свидетельства о праве на наследство по завещанию Подача заявления о принятии наследства или об отказе от него Виды расходов, которые оплачиваются за счет наследственного имущества Особенности и порядок раздела наследства Тема 15. Особенности наследования отдельных категорий имущества Наследование имущества члена крестьянского (фермерского) хозяйства Наследование имущества, предоставленного наследодателю государством или муниципальным образованием на льготных условиях Наследование прав, связанных с участием в потребительском кооперативе Наследование земельных участков Наследование прав на денежные средства во вкладах в банках
6 15.6. Наследование прав, связанных с участием наследодателя в предприятиях и организациях Тема 16. Нотариальное удостоверение завещания Гражданско-правовая природа завещания Основание нотариального удостоверения завещания Завещательный отказ и завещательное возложение Недействительность завещания Тема 17. Порядок применения норм иностранного права. Правовое положение иностранных граждан и организаций Основания и порядок применения норм иностранного права Понятие правового положения иностранных граждан и организаций Особенности совершения нотариальных действий в международном обороте Принятие нотариусом документов, составленных за границей Взаимоотношения нотариуса с органами юстиции других государств. Обеспечение доказательств, необходимых для ведения дел в органах других государств Список литературы
7 ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ 1. Нормативные акты Конституция Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием ГК Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от ФЗ; часть вторая от ФЗ; часть третья от ФЗ; часть четвертая от ФЗ ГПК Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от ФЗ ЖК Жилищный кодекс Российской Федерации от ФЗ КТМ Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от ФЗ НК Налоговый кодекс Российской Федерации: часть первая от ФЗ; часть вторая от ФЗ СК Семейный кодекс Российской Федерации от ФЗ ТК Трудовой кодекс Российской Федерации от ФЗ УК Уголовный кодекс Российской Федерации от ФЗ Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации утверждены приказом Минюста России от Основы законодательства о нотариате Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от Государственные органы МИД России Министерство иностранных дел Российской Федерации Минобороны России Министерство обороны Российской Федерации Минобрнауки России Министерство образования и науки Российской Федерации Минюст России Министерство юстиции Российской Федерации 3. Прочие сокращения абз. абзац (-ы) БТИ бюро технической инвентаризации гл. глава (-ы) ГИБДД Государственная инспекция безопасности дорожного движения ЖЭУ жилищно-эксплуатационное управление МРОТ минимальный размер оплаты труда 7
8 орган ЗАГС орган записи актов гражданского состояния п. пункт (-ы) подп. подпункт (-ы) РГ Российская газета РФ Российская Федерация СНГ Содружество Независимых Государств ст. статья (-и) ч. часть (-и)
9 Тема 1. ПОНЯТИЕ НОТАРИАТА. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ НОТАРИАТА В РОССИИ 1.1. Понятие нотариата Защита субъективных прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций в Российской Федерации возложена на различные органы, к которым относится и нотариат. Термин «нотариат» происходит от латинского notarius, что означает писец, секретарь 1. Нотариат это система органов, на которые возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнения других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. В эту систему входят не только государственные нотариальные конторы и нотариусы, занимающиеся частной практикой, но и должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение нотариальных действий; должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, которые совершают нотариальные действия на территории других государств; правом совершать отдельные нотариальные действия наделены главные врачи, их заместители по медицинской части, дежурные врачи больниц, других стационарных учреждений, а также директора и главные врачи домов для престарелых и инвалидов, командиры воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений и ряд других лиц. Должностные лица органов исполнительной власти могут совершать нотариальные действия в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса. По своему характеру и выполняемым функциям нотариат относится к числу органов государственного управления. Это обусловлено тем, что право совершения нотариальных действий возложено только на орган, обладающий определенными властными полномочиями (например, властное подтверждение в бесспорном порядке субъективных прав и обязанностей физических и юридических лиц, принятие охранительных мер путем наложения запрещений и ареста на имущество и др.) Цели, задачи и принципы нотариальной деятельности Согласно ст. 1 Основ законодательства о нотариате нотариат в Российской Федерации служит целям защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, обеспечивая совершение нотариусами, работающими в государственных конторах либо занимающимися частной практикой, предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов. 1 Нотариат: курс лекций. М., С Административное право: учебник. М., С
10 Нотариат выполняет сходную с обязанностями суда задачу охраны судебных прав граждан и организаций. Однако нотариус, разрешая вопросы, отнесенные к его ведению, не исследует и не выясняет спорные обстоятельства, а делает свои выводы только на основе фактов, подтвержденных документами, указанными в законе и непосредственно представленными нотариусу. Иными словами, предметом нотариальной деятельности являются только бесспорные дела в отличие от судебной деятельности, предметом которой преимущественно являются споры о материальном (в частности, гражданском) праве. Нотариат выполняет функции, направленные на предупреждение гражданских нарушений в будущем, т.е. деятельность нотариата имеет предупредительный характер. Таким образом, определяющий правовую природу нотариата признак его юрисдикционная, правоохранительная функция, которая предусматривает порядок организации, структуру, компетенцию, методы деятельности нотариата, составляющие основу нотариальнопроцессуальной формы. С одной стороны, данная функция является продолжением, детализацией функций Минюста России по организации юридических услуг и правовой помощи, ведь реестр государственных нотариальных контор и контор частных нотариусов ведет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата. С другой стороны, нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте. Их деятельность тесно соприкасается: суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде или арбитражном суде; при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд, руководствуется нормами ГПК, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др. Важнейшими принципами, на которых основывается российский нотариат, являются: 1) принцип объективной истины нотариус совершает нотариальные действия на основе изучения юридических фактов, т.е. объективно существующих обстоятельств, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений; 2) принцип законности нотариальной деятельности данная деятельность является юрисдикционной: нотариус, установив необходимые юридические факты, применяет соответствующую правовую норму, при этом руководствуясь только законом; 3) принцип бесспорности прав и юридических фактов нотариус принимает во внимание только бесспорные факты, подтвержденные непосредственно или соответствующими документами; 4) принцип тайны нотариальной деятельности нотариусам при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим 10
11 в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Законодательство о нотариате и его место в системе российского права Современное законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых наиболее важное значение имеют Основы законодательства о нотариате, Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий, Порядок ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, утвержденный приказом Минюста России от, и др. После принятия Основ законодательства о нотариате нотариусы в своей деятельности, а также при выполнении отдельных нотариальных действий, правила совершения которых не установлены Основами, продолжали руководствоваться и нормами Инструкции о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР от /16-01 в той части, в какой она не противоречила вновь принятому законодательству. После признания утратившей силу вышеуказанной Инструкции в связи с отсутствием законодательных актов, регулирующих вопросы нотариальной деятельности, Минюст России утвердил Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий. Однако в этих Рекомендациях был освещен порядок совершения не всех нотариальных действий. Основы законодательства о нотариате также не стали исчерпывающим источником для осуществления нотариальной деятельности. Принятие нормативного акта, регламентирующего порядок совершения всех нотариальных действий, осуществляемых в Российской Федерации, первоочередная задача. В соответствии с Основами законодательства о нотариате разработана и принята Инструкция о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений и муниципальных районов, утвержденная приказом Минюста России от В настоящее время нотариат в Российской Федерации не входит в систему органов исполнительной власти, а нотариус не является должностным лицом, как это было до 1993 г. В период существования советского нотариата государственный нотариус считался должностным лицом, на что было указано в ч. 1 ст. 3 Закона РСФСР от «О государственном нотариате» 1. Нотариус также не яв- 1 Утратил силу в связи с принятием постановления Верховного Совета РФ от
12 ляется представителем государственной власти, хотя он совершает нотариальные действия от имени Российской Федерации. Сегодня нотариус это независимый представитель государства, наделенный им в установленном законом порядке правом совершать нотариальные действия. В то же время свободный статус нотариуса, занимающегося частной практикой, предполагает личную ответственность за каждое совершаемое им нотариальное действие (ст. 17 Основ законодательства о нотариате). Отмеченные особенности современного российского нотариата новеллы в нотариальном законодательстве. С их появлением статус российских нотариусов стал соответствовать требованиям латинского нотариата, основанного на романо-германской системе права.
13 Тема 2. СИСТЕМА ОРГАНОВ НОТАРИАТА И ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 2.1. Орган, осуществляющий выдачу лицензий на право нотариальной деятельности Статья 3 Основ законодательства о нотариате определяет, что нотариальной деятельностью вправе заниматься гражданин Российской Федерации, получивший лицензию на право этой деятельности. Требование о лицензировании нотариальной деятельности не распространяется на должностных лиц органов исполнительной власти и консульских учреждений РФ. Выдача лицензий на право нотариальной деятельности осуществляется территориальными органами Минюста России. Согласно Положению о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденному Указом Президента РФ от, он является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в установленной сфере деятельности, в том числе в сфере исполнения уголовных наказаний, регистрации некоммерческих организаций, включая отделения международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, общественные объединения, политические партии и религиозные организации, в сфере адвокатуры, нотариата, государственной регистрации актов гражданского состояния, обеспечения установленного порядка деятельности судов и исполнения судебных актов и актов других органов, а также правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере регистрации некоммерческих организаций, включая отделения международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, общественные объединения, политические партии и религиозные организации, в сфере адвокатуры, нотариата, государственной регистрации актов гражданского состояния. Минюст России возглавляет Министр юстиции РФ, назначаемый на должность и освобождаемый от должности Президентом РФ по представлению Председателя Правительства РФ. Минюст России осуществляет свою деятельность непосредственно и (или) через свои территориальные органы, а также руководит деятельностью федеральных государственных учреждений, созданных в установленном законодательством РФ порядке для реализации задач в установленной сфере деятельности, а также во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, общественными объединениями и организациями. 13
14 2.2. Порядок образования и деятельности квалификационной и апелляционной комиссий Порядок проведения квалификационного экзамена регулируется Положением о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утвержденным приказом Минюста России от Квалификационная комиссия по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, образуется при территориальном органе Минюста России с участием представителей нотариальной палаты субъекта РФ. Представители Минюста России и федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю в сфере нотариата, могут принимать участие в работе любой квалификационной комиссии. Комиссия создается сроком на три года в количестве не менее пяти человек. В состав комиссии включаются равное количество представителей территориального органа Минюста России и нотариальной палаты, а также по согласованию ученые-юристы и представители судейского сообщества. Представителями территориального органа Минюста России могут быть его сотрудники, а также нотариусы, имеющие стаж работы нотариусом не менее трех лет. Представителями нотариальной палаты могут быть нотариусы, занимающиеся частной практикой и имеющие стаж работы нотариусом не менее трех лет. Наряду с нотариусами нотариальной палатой могут быть представлены в качестве кандидатур членов комиссии сотрудники нотариальной палаты, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по юридической специальности не менее трех лет. Кандидатуры ученых-юристов и представителей судейского сообщества предлагаются в состав комиссии органом юстиции. В состав комиссии по должности входят руководитель территориального органа Минюста России (или его заместитель), являющийся председателем комиссии, и президент нотариальной палаты (или член правления нотариальной палаты), являющийся заместителем председателя комиссии. Секретарь комиссии назначается из числа членов комиссии сотрудников территориального органа Минюста России. Территориальный орган Минюста России издает приказ о создании комиссии с указанием ее численного состава и количества кандидатур членов комиссии, представляемых нотариальной палатой. Копия приказа направляется в нотариальную палату. Нотариальная палата в месячный срок с момента получения копии приказа о создании комиссии представляет в территориальный орган Минюста России кандидатуры членов комиссии. Если в указанный срок кандидатуры нотариальной палатой не представлены, руководитель территориального органа Минюста 14
15 России самостоятельно принимает решение о персональном составе комиссии. Персональный состав комиссии утверждается приказом территориального органа Минюста России с указанием председателя, заместителя председателя и секретаря комиссии. Копия приказа в течение двух рабочих дней с даты его издания направляется в нотариальную палату. Срок полномочий комиссии исчисляется с даты издания приказа территориального органа Минюста России об утверждении персонального состава комиссии. Согласно п. 6 Положения о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, полномочия члена комиссии подлежат прекращению в случаях: личного заявления члена комиссии о сложении полномочий; прекращения полномочий нотариуса, судьи; прекращения трудовых отношений сотрудников территориального органа или нотариальной палаты соответственно с органом юстиции или нотариальной палатой; смерти члена комиссии; осуждения члена комиссии за совершение умышленного преступления либо за совершение преступления по неосторожности с применением наказания в виде лишения свободы; признания в установленном порядке члена комиссии недееспособным, не полностью дееспособным, безвестно отсутствующим или умершим; принятия территориальным органом или нотариальной палатой решения об отзыве члена комиссии, являющегося представителем соответственно органа юстиции или нотариальной палаты. Полномочия члена комиссии прекращаются приказом территориального органа на основании документов, подтверждающих невозможность дальнейшего осуществления членом комиссии своих полномочий. При прекращении полномочий члена комиссии, являющегося частнопрактикующим нотариусом или сотрудником нотариальной палаты, копия приказа направляется в нотариальную палату. Изменение персонального состава комиссии производится с соблюдением требований, предусмотренных указанным Положением для формирования состава комиссии. При этом срок полномочий нового члена комиссии ограничивается сроком полномочий данной комиссии. Даты заседаний комиссии определяются ее председателем. О времени заседаний члены комиссии извещаются секретарем комиссии не позднее чем за 15 дней до заседания. Заседание комиссии является правомочным, если на нем присутствует не менее двух третей ее членов. Решения комиссии по всем вопросам принимаются простым большинством голосов членов комиссии, присутствующих на заседании, за исключением случаев 15
16 выставления итогового балла по каждому вопросу билета экзаменуемого. Представители Минюста России могут принимать участие в работе любой комиссии. Члены комиссии не получают вознаграждения за участие в работе комиссии. Согласно ст. 3 Основ законодательства о нотариате гражданин, получивший лицензию, но не приступивший к работе в должности нотариуса в течение трех лет, допускается к должности нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена. Помощник нотариуса повторного экзамена не сдает. Если экзаменуемый не согласен с решением квалификационной комиссии, он может обжаловать данное решение в апелляционную комиссию в месячный срок со дня вручения копии решения. Согласно п. 1 Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утвержденного приказом Минюста России от, апелляционная комиссия по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, образуется при Минюсте России. Персональный состав Комиссии формируется Минюстом России совместно с Федеральной нотариальной палатой на паритетных началах. Комиссия создается сроком на три года в количестве восьми человек. В состав Комиссии включаются нотариусы, имеющие стаж работы нотариусом не менее пяти лет, сотрудники Министерства и Палаты, а также по согласованию ученые-юристы. Членом Комиссии не может быть лицо, являющееся членом квалификационной комиссии по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, или конкурсной комиссии, образуемой для проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса. Для формирования состава Комиссии Минюст России направляет в Палату уведомление о необходимости представления кандидатур членов Комиссии. Палата в месячный срок с момента получения данного уведомления представляет в Минюст России кандидатуры членов Комиссии. Персональный состав Комиссии утверждается приказом Минюста России, копия которого в течение двух рабочих дней с даты его издания направляется в Палату. Председатель и секретарь Комиссии назначаются из числа членов Комиссии сотрудников Минюста России. Срок полномочий Комиссии исчисляется с даты издания приказа об утверждении ее персонального состава. Заседания Комиссии проводятся по мере необходимости. О дате, времени и месте заседаний Комиссии, определяемых ее председателем, члены Комиссии извещаются секретарем Комиссии не позднее чем за 15 дней до заседания. 16
17 Заседание Комиссии является правомочным, если на нем присутствует более половины ее состава. Решение Комиссии по всем вопросам считается принятым, если за него проголосовало более половины присутствующих на заседании членов Комиссии. Голосование проводится открыто. При равенстве голосов членов Комиссии голос председателя является решающим. Согласно ст. 4 Основ законодательства о нотариате решение квалификационной комиссии может быть обжаловано в месячный срок со дня вручения его копии заинтересованному лицу в апелляционную комиссию, т.е. лицо, не допущенное к сдаче квалификационного экзамена либо не сдавшее экзамен, вправе подать жалобу на соответствующее решение квалификационной комиссии в месячный срок со дня вручения ему выписки из протокола заседания квалификационной комиссии. Днем подачи жалобы считается: день предоставления ее секретарю Комиссии; день сдачи ее в организацию связи для направления в Комиссию. К подаваемой жалобе должна быть приложена копия выписки из протокола заседания квалификационной комиссии с отметкой о дате ее выдачи заявителю. Секретарь Комиссии регистрирует поступившую жалобу в журнале входящей корреспонденции. Секретарь проверяет, чтобы жалоба была подана надлежащим заявителем и в установленные сроки. После этого секретарь истребует из территориального органа Минюста России личное дело заявителя, копии протокола заседания квалификационной комиссии, приказов о создании квалификационной комиссии и об утверждении ее персонального состава, другие документы. Территориальный орган Минюста России направляет в Комиссию истребуемые материалы не позднее трех рабочих дней со дня получения запроса, подписанного секретарем Комиссии. Секретарь Комиссии извещает заявителя о дне рассмотрения жалобы не позднее чем за 15 дней до заседания Комиссии. В соответствии с п. 3 Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, жалоба должна быть рассмотрена не позднее трех месяцев с даты ее поступления в Комиссию. Заявитель может присутствовать на заседании Комиссии при рассмотрении его жалобы. Комиссия при необходимости может вызвать заявителя и (или) членов квалификационной комиссии на заседание для дачи пояснений. Секретарь на заседании Комиссии докладывает обо всех поступивших жалобах, в том числе поданных ненадлежащим заявителем или с нарушением сроков. Комиссия принимает решение об отказе в рассмотрении жалобы, если: жалоба подана ненадлежащим заявителем; не соблюдены сроки ее подачи. 17
18 Секретарь Комиссии по принятой к рассмотрению жалобе докладывает содержание жалобы и материалов, поступивших из территориальных органов Минюста России. Комиссия, рассмотрев жалобу заявителя, не допущенного к квалификационному экзамену, вправе принять решение: об оставлении решения квалификационной комиссии без изменения, а жалобы без удовлетворения; об отмене решения квалификационной комиссии и допуске заявителя к квалификационному экзамену. Комиссия принимает следующее решение в связи с рассмотрением жалобы заявителя, не сдавшего квалификационный экзамен: об оставлении решения квалификационной комиссии без изменения, а жалобы без удовлетворения; об отмене решения квалификационной комиссии и направлении заявителя на переэкзаменовку. При этом по письменному ходатайству заявителя Комиссия вправе принять решение о направлении экзаменуемого для переэкзаменовки в квалификационную комиссию, созданную в ином субъекте РФ; об отмене решения квалификационной комиссии и изменении итогового балла, выставленного квалификационной комиссией. Заинтересованное лицо, несогласное с решением апелляционной комиссии, вправе обжаловать данное решение в судебном порядке. Решение апелляционной комиссии может быть обжаловано в суд в месячный срок со дня его вынесения Порядок проведения квалификационного экзамена Согласно п. 18 Положения о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, квалификационный экзамен проводится по экзаменационным билетам, каждый из которых содержит три вопроса: 1) теоретический вопрос. Перечень теоретических вопросов разрабатывается Федеральной нотариальной палатой и утверждается Минюстом; 2) задачу; 3) задание по составлению нотариального акта. Тексты задач и заданий по составлению нотариальных актов разрабатываются и утверждаются квалификационной комиссией с учетом количества и тематики теоретических вопросов. Экзаменационные билеты составляются квалификационной комиссией к каждому экзамену. Тематика теоретического вопроса, задачи и задания по составлению нотариального акта одного билета должны быть различными. Вопросы одного экзаменационного билета не могут быть повторены в других билетах. Экзаменуемый перед началом экзамена предъявляет секретарю комиссии документ, удостоверяющий личность, и получает у него экзаменационные листы.
В предлагаемом курсе лекций подробно рассмотрены организационные основы деятельности нотариата в Российской Федерации как системы органов и должностных лиц, а также правовое регулирование совершения отдельных
Тема 1. История развития нотариата в России 8 1.1. Возникновение нотариата в России 8 1.2. Развитие нотариата в дореволюционной России (1867 г.) 9 1.3. Нотариат в Советской России 11 1.4. Законодательство
Контрольная работа по дисциплине «Нотариат» Контрольная работа по дисциплине «Нотариат» состоит из трёх заданий: одного теоретического и двух практических. Обучающиеся, чьи фамилии начинаются с букв А-Л,
Приказ Министерства юстиции РФ от 30 ноября 2016 г. N 268 "Об утверждении перечня тем, вопросы по которым предлагаются на квалификационном экзамене с использованием автоматизированной информационной системы
Утвержден решением правления Федеральной нотариальной палаты от 24.10.2016 N 10/16 приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 30.11.2016 N 268 ПЕРЕЧЕНЬ ТЕМ, ВОПРОСЫ ПО КОТОРЫМ ПРЕДЛАГАЮТСЯ НА
ПЕРЕЧЕНЬ ТЕОРЕТИЧЕСКИХ ВОПРОСОВ ДЛЯ ВКЛЮЧЕНИЯ В ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЕ БИЛЕТЫ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ КВАЛИФИКАЦИОННОГО ЭКЗАМЕНА У ЛИЦ, ЖЕЛАЮЩИХ ПОЛУЧИТЬ ЛИЦЕНЗИЮ НА ПРАВО НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 1. Задачи института
ПРОЕКТ СОВЕТ МИНИСТРОВ ЛУГАНСКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКИ ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 2016 г. г. Луганск О внесении изменений во Временное положение о нотариате Луганской Народной Республики В соответствии со статьями
ИНСТИТУТ ЗАКОНОВЕДЕНИЯ И УПРАВЛЕНИЯ ВПА КАФЕДРА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДИСЦИПЛИН МЕТОДИЧЕСКИЕ И ИНЫЕ МАТЕРИАЛЫ ПО ДИСЦИПЛИНЕ «НОТАРИАТ» направление подготовки: Юриспруденция (квалификация (степень): «бакалавр»)
7. Материалы по системе промежуточного и итогового тестирования: Примерные тесты для промежуточного тестирования: 1. Удостоверение сделок - это: а) выдача удостоверений, подтверждающее сделку; б) нотариальное
ЧАСТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ «АКАДЕМИЯ СОЦИАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ» Фонд оценочных средств «Нотариат» Уровень высшего образования Бакалавриат Направление подготовки 40.03.01 Юриспруденция
ЗАКОН МОСКОВСКОЙ ОБЛАСТИ Об административных комиссиях в Московской области Статья 1. Общие положения Настоящий Закон в соответствии со статьей 72 Конституции Российской Федерации, Кодексом Российской
ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ Í. Â. Ñó êîâà ÍÎÒÀÐÈÀÒ УЧЕБНИК ДЛЯ АКАДЕМИЧЕСКОГО БАКАЛАВРИАТА 2-е издание, переработанное и дополненное Ðåêîìåíäîâàíî Ó åáíî-ìåòîäè åñêèì
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН Западно-Казахстанский государственный университет им. М. Утемисова РАБОЧАЯ УЧЕБНАЯ ПРОГРАММА Нотариат 5В030100 Юриспруденция 3 кредита Уральск 2011
ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Дело 50-В09-9 г. Москва «26» марта 2010 года Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации в составе: Председательствующего:
РОССИЙСКИЙ НОВЫЙ УНИВЕРСИТЕТ Т.Э. ЗУЛЬФУГАРЗАДЕ НОТАРИАТ Учебная программа МОСКВА 2005 РОССИЙСКИЙ НОВЫЙ УНИВЕРСИТЕТ 00.0353 Т.Э. ЗУЛЬФУГАРЗАДЕ НОТАРИАТ Учебная программа МОСКВА 2005 2 Т.Э. Зульфугарзаде
ЧАСТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ «АКАДЕМИЯ СОЦИАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ» Фонд оценочных средств «Правовое регулирование нотариальной деятельности при совершении отдельных нотариальных
УТВЕРЖДЕН приказом Министерства юстиции Луганской Народной Республики от 17.01.2017 г. 50-ОД ПЕРЕЧЕНЬ вопросов для сдачи квалификационного экзамена на получение лицензии на право нотариальной деятельности
В учебном пособии по спецкурсу «Основы нотариальной деятельности» освещаются вопросы организации и структуры нотариата в Российской Федерации, содержание и порядок осуществления нотариальных действии,
РОССИЙСКИЙ НОВЫЙ УНИВЕРСИТЕТ Зульфугарзаде Теймур Эльдарович НОТАРИАТ ПРАКТИЧЕСКОЕ ПОСОБИЕ ДЛЯ СТУДЕНТОВ ЮРИДИЧЕСКОГО ФАКУЛЬТЕТА ОЧНО ЗАОЧНОЙ ФОРМЫ ОБУЧЕНИЯ Часть II. МОСКВА 1999 год 2 Зульфугарзаде Теймур
V J / 1_^... РОССИЙСКИЙ НОВЫЙ УНИВЕРСИТЕТ 00.0353.01.01 Т.Э. ЗУЛЬФУГАРЗАДЕ НОТАРИАТ МОДУЛЬ 1 ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НОТАРИАТА М ОСКВА 2005 РОССИЙСКИЙ НОВЫЙ УНИВЕРСИТЕТ 00.0353.01.01
ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «САМАРСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ» ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ Кафедра гражданского
МИНИСТЕРСТВО ЮСТИЦИИ ДОНЕЦКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКИ П Р И К А З Донецк 19 апреля 2018 191 МИНИСТЕРСТВО ЮСТИЦИИ ДОНЕЦКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКИ Об утверждении Порядка образования состава и организации деятельности
ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 5-КГ14-67 г. Москва 6 октября 2014 г. Федерации в составе председательствующего Фролкиной СВ., судей Кириллова В.С. и Гуляевой Г.А. рассмотрела в открытом
МОСКОВСКАЯ ГОРОДСКАЯ ДУМА З А К О Н Г О Р О Д А М О С К В Ы 19 апреля 2006 г. N 15 "Об организации и деятельности нотариата в городе Москве" Настоящий Закон регулирует вопросы организации и деятельности
СОВЕТ МИНИСТРОВ ЛУГАНСКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКИ ПОСТАНОВЛЕНИЕ от «28» марта 2017 года 132/17 г. Луганск О создании межведомственной комиссии по легализации документов, подтверждающих возникновение, переход
Указ Президента Российской Федерации от 1 июля 2010 г. N 821 "О комиссиях по соблюдению требований к служебному поведению федеральных государственных служащих и урегулированию конфликта интересов" Приложение
1 июля 2010 года N 821 УКАЗ ПРЕЗИДЕНТА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О КОМИССИЯХ ПО СОБЛЮДЕНИЮ ТРЕБОВАНИЙ К СЛУЖЕБНОМУ ПОВЕДЕНИЮ ФЕДЕРАЛЬНЫХ ГОСУДАРСТВЕННЫХ СЛУЖАЩИХ И УРЕГУЛИРОВАНИЮ КОНФЛИКТА ИНТЕРЕСОВ (в ред.
19 апреля 2006 года N 15 ЗАКОН ГОРОДА МОСКВЫ ОБ ОРГАНИЗАЦИИ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НОТАРИАТА В ГОРОДЕ МОСКВЕ Настоящий Закон регулирует вопросы организации и деятельности нотариата на территории города Москвы.
11 февраля 1993 года N 4462-1 ОСНОВЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О НОТАРИАТЕ (в ред. Федеральных законов от 08.12.2003 N 169-ФЗ, от 29.06.2004 N 58-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 02.11.2004 N
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е АДМИНИСТРАЦИИ БЕЛГОРОДСКОГО РАЙОНА БЕЛГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ 2014 г w-m Об утверждении Положения об административной комиссии при администрации Белгородского района В соответствии
Указ Президента Российской Федерации от 1 июля 2010 г. 821 «О комиссиях по соблюдению требований к служебному поведению федеральных государственных служащих и урегулированию конфликта интересов» 1 июля
1 июля 2010 года N 821 УКАЗ ПРЕЗИДЕНТА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О КОМИССИЯХ ПО СОБЛЮДЕНИЮ ТРЕБОВАНИЙ К СЛУЖЕБНОМУ ПОВЕДЕНИЮ ФЕДЕРАЛЬНЫХ ГОСУДАРСТВЕННЫХ СЛУЖАЩИХ И УРЕГУЛИРОВАНИЮ КОНФЛИКТА ИНТЕРЕСОВ Список
РОССИЙСКИЙ НОВЫЙ УНИВЕРСИТЕТ Т.Э. ЗУЛЬФУГАРЗАДЕ НОТАРИАТ УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС МОСКВА 2005 2 Составитель: Зульфугарзаде Теймур Эльдарович к.ю.н., доцент кафедры государственно-правовых дисциплин
N 15 19 апреля 2006 года ГОРОД МОСКВА ЗАКОН ОБ ОРГАНИЗАЦИИ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НОТАРИАТА В ГОРОДЕ МОСКВЕ Настоящий Закон регулирует вопросы организации и деятельности нотариата на территории города Москвы.
УТВЕРЖДЕНО Постановлением главы муниципального района имени Полины Осипенко Хабаровского края от 15.03.2011 37 ПОЛОЖЕНИЕ ОБ АДМИНИСТРАТИВНОЙ КОМИССИИ МУНИЦИПАЛЬНОГО РАЙОНА ИМЕНИ ПОЛИНЫ ОСИПЕНКО ХАБАРОВСКОГО
Министерство образования и науки Российской Федерации Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ТЕХНОЛОГИЙ
ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ РЕШЕНИЕ ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Дело АКПИ12-1080 г. Москва 22 августа 2012 г. Верховный Суд Российской Федерации в составе судьи Верховного Суда Российской Федерации
Приложение 1 к Приказу Управления Судебного департамента в Ростовской области, Ростовского областного суда, Северо-Кавказского окружного военного суда, Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда, Арбитражного
ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ИСПОЛНЕНИЯ НАКАЗАНИЙ УПРАВЛЕНИЕ ПО МУРМАНСКОЙ ОБЛАСТИ П Р И К А З Г. Мурманск «13» мая 2011 г. 306 О комиссии УФСИН России по Мурманской области по соблюдению требований к служебному
"Об утверждении порядка формирования и деятельности Комиссии территориального органа ФССП России по соблюдению требований к служебному поведению федеральных государственных гражданских служащих и урегулированию
ГУБЕРНАТОР СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЯ ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 30 августа 200 г. N 449 О КОМИССИЯХ ПО СОБЛЮДЕНИЮ ТРЕБОВАНИЙ К СЛУЖЕБНОМУ ПОВЕДЕНИЮ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ГРАЖДАНСКИХ СЛУЖАЩИХ СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЯ И УРЕГУЛИРОВАНИЮ
Утверждено решением правления НПСК от 08.02.2016, протокол 33 РАЗЪЯСНЕНИЯ КОМИССИИ ПО МЕТОДИЧЕСКОЙ РАБОТЕ ПО НЕКОТОРЫМ НОВЕЛЛАМ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ О ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦАХ 1. О порядке удостоверения нотариусом
Указ Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 1315 Вопросы Федеральной регистрационной службы В соответствии с Федеральным конституционным законом от 17 декабря 1997 г. N 2- ФКЗ "О Правительстве
ТРЕБОВАНИЯ К ПОРЯДКУ СОСТАВЛЕНИЯ И УДОСТОВЕРЕНИЯ ЗАВЕЩАНИЙ И.Ю. Петрова, нотариус Челябинского городского округа В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате, изложенной в редакции ФЗ
ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Дело 11Г02-23 О П Р Е Д Е Л Е Н И Е Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судей Кнышева В.П. Харланова
СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ АПК Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации БК Бюджетный кодекс Российской Федерации ВАС РФ Высший Арбитражный Суд Российской Федерации ВС РФ Верховный Суд Российской Федерации
ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Дело 75Г02-14 ОПРЕДЕЛЕНИЕ в составе председательствующего судей М.Н. Лаврентьевой Т.И. Ерёменко и В.Н. Соловьева рассмотрела в судебном заседании от 15 августа 2002 года
МИНИСТЕРСТВО ТРУДА И СОЦИАЛЬНОГО РАЗВИТИЯ КАРАЧАЕВО-ЧЕРКЕССКОЙ РЕСПУБЛИКИ ПРИКАЗ 21 марта 2016г. г. Черкесск 30 Об утверждении Положения о комиссии Министерства труда и социального развития Карачаево-Черкесской
УТВЕРЖДЕНО решением Правления ЛОНП от 10 ноября 2015 г. (протокол 13) СОГЛАСОВАНО Начальник Управления Минюста России по Липецкой области К. Д. Бадулин 2015 г. ПЕРЕЧЕНЬ теоретических вопросов, включаемых
ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ КОМИ Об Общественной палате Республики Коми Принят Государственным Советом Республики Коми 22 июня 2006 года Статья 1. Общие положения 1. Общественная палата Республики Коми (далее - Общественная
МИНИСТЕРСТВО ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ИСПОЛНЕНИЯ НАКАЗАНИЙ (ФСИН РОССИИ) ПРИКАЗ Москва 16 декабря 2010 г. 529 О Комиссии по соблюдению требований к служебному поведению сотрудников
Извлечения 14 ноября 2002 года N 138-ФЗ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Принят Государственной Думой 23 октября 2002 года (в ред. Федеральных законов от 30.06.2003 N 86-ФЗ, от 07.06.2004
Порядок обжалования нормативных правовых актов управления по внедрению инновационных технологий в исполнительных органах государственной власти Новгородской области установлен: Гражданским процессуальным
Муниципальное образование город Салехард РЕШЕНИЕ Об Общественной палате муниципального образования город Салехард Принято Городской Думой города Салехарда 28 апреля 2015 года Руководствуясь статьей 9 Федерального
Федеральный закон от 13.07.2015 218-ФЗ (ред. От 29.07.2017). Статья 62. Порядок предоставления сведений, содержащихся в Едином государственном реестре недвижимости 1. Сведения, содержащиеся в Едином государственном
31 августа 2004 года N 120-ОЗ РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ЗАКОН ЛИПЕЦКОЙ ОБЛАСТИ ОБ АДМИНИСТРАТИВНЫХ КОМИССИЯХ И НАДЕЛЕНИИ ОРГАНОВ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ПОЛНОМОЧИЯМИ ПО ОБРАЗОВАНИЮ И ОРГАНИЗАЦИИ
Признано утратившим силу, ППВС РФ от 20.01.2003 г. 2 ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЛЕНУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ N 10 г. Москва 21 декабря 1993 г. О рассмотрении судами жалоб на неправомерные действия,
Зарегистрировано в Минюсте РФ 28 сентября 2010 г. N 18565 ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ПО ТЕХНИЧЕСКОМУ И ЭКСПОРТНОМУ КОНТРОЛЮ ПРИКАЗ от 30 августа 2010 г. N 486 ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ О КОМИССИИ ПО СОБЛЮДЕНИЮ
5 февраля 2009 года N 835-оз Статья 1. Общие положения ПСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ ЗАКОН ОБ ОБЩЕСТВЕННОЙ ПАЛАТЕ ПСКОВСКОЙ ОБЛАСТИ (в ред. Законов Псковской области от 09.11.2010 N 1019-оз, от 02.03.2012 N 1134-ОЗ)
Сравнительный анализ проекта ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности» и Основ законодательства РФ о нотариате Федеральная нотариальная палата, 2012 Организационно-правовая форма нотариальной деятельности
МУНИЦИПАЛЬНЫЙ СОВЕТ МУНИЦИПАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ГРАЖДАНКА Р Е Ш Е Н И Е 20.06.2017 11 Санкт-Петербург Об утверждении Положения о комиссии по соблюдению требований к служебному поведению
ИНСТИТУТ СОЦИАЛЬНЫХ И ГУМАНИТАРНЫХ ЗНАНИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ КАФЕДРА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА 0109.03.01 Гарипов Р.Ф. НОТАРИАТ УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ для студентов юридического факультета 4-е издание,
01.07.2013 533 О комиссии по соблюдению требований к служебному поведению работников Внешэкономбанка и урегулированию конфликта интересов (в ред. приказов Внешэкономбанка от 01.10.2013 873, от 01.08.2014
Министерство здравоохранения и социального развития Российской Федерации ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ПО ТРУДУ И ЗАНЯТОСТИ (РОСТРУД) П Р И К А З от 29 ноября 2010 г. 282-к Москва О КОМИССИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО
ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ
РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ ПРАВОСУДИЯ
Кафедра организации судебной и правоохранительной деятельности
НОТАРИАТ
Курс лекций
для студентов
(специальность 030503 (51,52) «Правоведение»
среднего профессионального образования)
Фондовые лекции по учебной дисциплине «Нотариат» для специальности 030503 (52) – 0201 «Правоведение» среднего профессионального образования. – М.: Российская академия правосудия. - ___с.
ОДОБРЕНО Соответствует Государственным
Предметно-цикловой комиссией требованиям к минимуму содержания
по обще-профессиональным и уровню подготовки выпускников по
дисциплинам ГОУ ВПО специальности 0201 «Правоведение»
«Российская академия правосудия» повышенного уровня среднего
профессионального образования
Кафедра организации судебной и
правоохранительной деятельности
ГОУ ВПО «Российская академия
2006 года № 1.
кандидат юридических наук, доцент,
доцент кафедры организации судебной и
правоохранительной деятельности Российской академии
правосудия
Рецензент__________________________________________________________
© Цымбаренко А.Г., 2011
© Российская академия правосудия, 2011
РАЗДЕЛ I
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ОСНОВЫ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ЛЕКЦИЯ № 1.
Нотариат в РФ. Правовой статус нотариуса. Должностные лица, имеющие право совершать нотариальные действия
План лекции:
Понятие нотариата. Условия назначения на должность нотариуса и прекращение полномочий нотариуса. Порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса. Лицензия на право нотариальной деятельности. Ограничения в деятельности нотариуса.
Понятие нотариального округа. Права, обязанности, ответственность и страхование деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой. Стажер, помощник нотариуса и их правовое положение. Финансовое обеспечение нотариальной деятельности.
Нотариальные палаты - Федеральная и региональные, порядок их образования, финансирование и полномочия, органы нотариальной палаты. Контроль за деятельностью нотариусов.
Система органов нотариата. Правовой статус нотариусов и должностных лиц, уполномоченных совершать нотариальные действия. Нотариусы, занимающиеся частной практикой (ст. 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате); нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах (ст.36 Основ); должностные лица органов местного самоуправления (ст.37 Основ); должностные лица консульских учреждений Российской Федерации (ст. 38 Основ).
Л Е К Ц И Я:
Согласно подпункту «л» пункта 1 ст. 72 Конституции Российской Федерации нотариат находится в совместном ведении Федерации и ее субъектов. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате были приняты 11 февраля 1993 года, то есть до принятия Конституции РФ, по правовому статусу относятся к федеральному закону.
В настоящее время на территории России около менее 1 % нотариусов работают в государственных нотариальных конторах. В Российской Федерации в большинстве регионов более 10 лет закрыты государственные нотариальные конторы в связи спереходом нотариусов на частную практику.
Правовое регулирование нотариальной деятельности в России закреплено в Конституции Российской Федерации, Основах законодательства Российской Федерации о нотариате, Гражданском кодексе Российской Федерации, Гражданско-процессуальном кодексе Российской Федерации, Налоговом кодексе Российской Федерации, Семейном кодексе Российской Федерации. При совершении нотариальных действий нотариусы также применяют нормы Жилищного кодекса Российской Федерации, Земельного кодекса Российской Федерации, федеральных законов «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», «О гражданстве», «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», «Об оружии», «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», «О выборах Президента Российской Федерации», законов «О записи актов гражданского состояния», «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации» и др.
Нотариат в Российской Федерации представляет собой систему должностных лиц и государственных органов, на которых действующим законодательством возложено совершение нотариальных действий от имени Российской Федерации в сфере бесспорной юрисдикции, а именно: нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, нотариусами, занимающимися частной практикой, главами местной администрации поселений и специально уполномоченными лицами местного самоуправления, главами местной администрации муниципального района и специально уполномоченных лиц местного самоуправления муниципального района в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса, должностными лицами консульских учреждений РФ (ст. 1 Основ законодательства о нотариате), обеспечивающих в соответствии с Конституцией Российской Федерации защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц в сфере бесспорной юрисдикции.
Нотариат является составной частью составной частью правовой системы любого государства. В системе правоохранительных органов нотариат наиболее тесно связан с судом. Судебный контроль за деятельностью нотариусов заключается в рассмотрении жалоб на действия их нотариусов и вынесения судами решений по искам об оспаривании нотариальных актов, вынесение решений о лишении нотариуса права заниматься нотариальной деятельностью. Основная задача нотариуса состоит в том, чтобы после совершения любого нотариального действия не возникало споров между сторонами, каждое нотариальное действие направлено на юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем.
Нотариат в Российской Федерации является нотариатом латинского типа как публично-правовой, правоприменительный и правозащитный институт, как один из видов несудебной защиты прав граждан и юридических лиц. Нотариальные действия обеспечивают охрану и защиту прав и интересов граждан и юридических лиц, закрепление этих прав и интересов и предупреждение их нарушения в будущем. Все нотариальные действия совершаются в соответствии с установленными законом нормами. Предметом деятельности нотариуса могут быть только бесспорные факты.
Российский нотариат в лице Федеральной нотариальной палаты с 1995 года входит в систему международного латинского нотариата, объединяющего в своем составе более 60 нотариатов всех континентов (за исключением Австралии). Международный союз нотариата (до 2005 года - Международный Союз Латинского нотариата) создан в 1948 году и объединяет национальные нотариаты. Из числа наиболее крупных в систему Латинского нотариата входят нотариаты Австрии, Германии, Франции, Испании, Италии, Турции, Швейцарии, Японии, большинство нотариатов стран Латинской Америки. В числе новых стран системы Латинского нотариата вошли ряд государств Африки, Китай.
В системе латинского нотариата нотариус выступает как независимый представитель своего государства, наделенный в установленном законом порядке полномочиями совершать нотариальные действия, несущий личную имущественную ответственность за каждое совершенное им нотариальное действие.
При существующей в остальных странах англосаксонской правовой модели нотариус и нотариальные документы не играют той роли, какая отведена им в странах Латинского нотариата. Основную группу профессиональных юристов в странах с англосаксонской системой права составляют адвокаты, которые являются представителями конкретных лиц и не исполняют публичных функций. При англосаксонской системе права основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и письменным доказательствам, судебному прецеденту, нотариусы же выполняют сугубо удостоверительные функции.
В РФ нотариальные действия от имени государства имеют право совершать нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах и нотариусы, занимающиеся частной практикой. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу. При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности (ст. 2 Основ).
Нотариусом в Российской Федерации может быть гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, получивший лицензию на право нотариальной деятельности. Срок стажировки лиц, имеющих стаж по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен до шести месяцев совместным решением Управления Министерства юстиции субъекта и нотариальной палаты субъекта, где стажер проходит практику.
Гражданин, получивший лицензию на право нотариальной деятельности, но не приступивший к работе в должности нотариуса в течение трех лет, допускается к должности нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена. Если гражданин, имеющий лицензию, работает в нотариальной конторе в должности помощника нотариуса или лица, исполняющего обязанности нотариуса, повторно экзамен сдавать не нужно.
При наличии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы и вакансии в ней нотариус назначается на должность в государственную нотариальную контору приказом Управления Министерства юстиции субъекта по трудовому договору на государственную службу.
В случае, если в нотариальном округе государственная нотариальная контора имеется наряду с нотариусами, занимающимися частной практикой, лицо, получившее лицензию на право нотариальной деятельности, может быть назначено как в государственную нотариальную контору, так и на должность нотариуса, занимающегося частной практикой в конкретном нотариальном округе.
Для назначения на должность нотариуса, занимающегося частной практикой, лицо, имеющее лицензию на право нотариальной деятельности, должно подать заявление в конкурсную комиссию при нотариальной палате субъекта, в которой объявляется конкурс в связи с открывшейся вакансией.
Количество должностей нотариусов (квота) в нотариальном округе определяются в порядке, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, совместно с Федеральной нотариальной палатой. Наличие вакансий возникает ввиду сложения нотариусами полномочий по собственному желанию (состояние здоровья, смена профессии); смерти нотариуса; вступлением в силу решения суда о лишении права заниматься нотариальной деятельностью по ходатайству нотариальной палаты субъекта за нарушение законодательства, неоднократное совершение дисциплинарных проступков, по состоянию здоровья; увеличением квоты в данном нотариальном округе.
Нотариальный округ в Российской Федерации (территория деятельности нотариуса) устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением РФ. В городах, имеющих районное деление, нотариальным округом является вся территория соответствующего города. Назначение нотариуса на должность в конкретный нотариальный округ, без закрепления нотариусов по районам приводит к тому, что в крупных городах нотариусы арендуют или приобретают офисы в центре города. Управления Министерства юстиции субъекта и региональные нотариальные палаты в регионах не могут обязать нотариуса открыть офис на окраине города или по какому-либо конкретному адресу.
Нотариальные палаты образуются в каждой республике в составе РФ, автономной области, автономной округе, крае, области, городах Москве и Санкт-Петербурге.
Нотариальные палаты городов Москвы и Санкт-Петербурга объединяют по профессиональному принципу всех нотариусов города Москвы и Санкт-Петербурга соответственно. Московская областная нотариальная палата объединяет всех нотариусов Московской области, включает в себя 64 нотариальных округа, по количеству районов в Московской области, также отдельные нотариальные округа созданы в так называемых закрытых городах, некоторых наукоградах. Соответственно Липецкая областная нотариальная объединяет всех нотариусов г.Липецка и Липецкой области, частнопрактикующие нотариусы назначаются приказом Управления МЮ по Липецкой области в нотариальные округа соответственно г. Липецка и каждого района Липецкой области. Например, нотариус города Данков и Данковского района Липецкой области. Если нотариус назначен приказом Управления МЮ в город Липецк (в городе имеется районное деление), то нотариальным округом является весь город Липецк.
Таким образом, нотариальная палата субъекта объединяет по профессиональному принципу нотариусов одного (г. Москва и г. Санкт-Петербург соответственно) или нескольких нотариальных округов (палаты областей, краев, республик), что определяется соглашением или протоколом между соответствующей региональной нотариальной палатой и Управлением Министерства юстиции субъекта (ранее - учреждениями или отделами юстиции).
После решения конкурсной комиссии Управление Министерства юстиции соответствующего субъекта издает приказ о назначении лица, имеющего лицензию на право нотариальной деятельности, нотариусом, занимающимся частной практикой в конкретном нотариальном округе без ограничения срока.
Нотариус, занимающийся частной практикой, обязан заключить договор страхования своей нотариальной деятельности и не вправе совершать нотариальную деятельность без страхового полиса. (1 500 000 миллиона рублей в городском поселении, 1 000 000 рублей в сельском поселении)
При наличии в нотариальном округе нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе и нотариусов, занимающихся частной практикой, частнопрактикующие нотариусы не вправе совершать три вида нотариальных действий: выдачу свидетельств о праве на наследство; выдачу свидетельств о праве собственности в случае смерти одного из супругов; принятие мер к охране наследственного имущества – эти три вида нотариальных действий совершают только нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе.
При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение указанных нотариальных действий поручается совместным решением Управления Министерства юстиции субъекта и региональной нотариальной палаты частнопрактикующим нотариусам путем издания приказа соответствующим Управлением Министерства юстиции.
Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, получает заработную плату, как и любой государственный служащий.
Нотариус, занимающийся частной практикой, относится к категории так называемого самозанятого населения. Источником финансирования нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, других финансовых поступлений, не противоречащих законодательству РФ.
Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после расходов на обеспечение нотариальной деятельности (заработная плата сотрудников, страхование нотариальной деятельности, аренда или приобретение офиса в собственность, коммунальные платежи и ремонт, другие расходы по содержанию офиса, приобретение необходимой оргтехники и расходных материалов), уплаты налогов, других обязательных платежей, поступают в собственность нотариуса. Нотариус, занимающийся частной практикой, обязан подавать ежегодно Декларацию о доходах по форме № 3НДФЛ и другие декларации, предусмотренные действующим налоговым законодательством.
При этом размер нотариальных тарифов, взыскиваемых нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах и нотариусами, занимающимися частной практикой, одинаков и определяется Налоговым кодексом РФ и ст. 22 1 Основ законодательства РФ о нотариате. Налоговый кодекс регулирует пошлину, взыскиваемую нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах и тариф, равный госпошлине, взыскиваемый частнопрактикующим нотариусом за совершение тех нотариальных действиях, для которых законом предусмотрена обязательная нотариальная форма.
Ст. 22 1 Основ законодательства РФ о нотариате устанавливает размер тарифов, взыскиваемых как нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, так и частнопрактикующими нотариусами за нотариальные действия, для которых законом обязательная нотариальная форма не предусмотрена, но граждане или юридические лица обратились к нотариусу за оформлением документа в нотариальной форме.
Таким образом, на сегодняшний день нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, взыскивают как государственную пошлину, так и тариф, частнопрактикующие нотариусы – только тариф.
Статья 23 Основ законодательства о нотариате предусматривает в качестве источника финансирования деятельности частнопрактикующего нотариуса, кроме тарифа, также и взимание денег за оказание услуг правового и техническского характера. Размер технической и правовой работы устанавливается ежегодно на общем собрании нотариусов нотариальной палаты субъекта и обязателен к исполнению всеми нотариусами, являющимися членами данной нотариальной палаты.
При совершении нотариального действия за пределами офиса нотариальной конторы нотариальный тариф (государственная пошлина) взыскивается в полуторном размере.
Статья 2 Основ законодательства РФ о нотариате устанавливает, что, кроме нотариусов, право совершать некоторые виды нотариальных действий от имени государства при определенных условиях имеют некоторые должностные лица.
Невская М. А., Шалагина М. А.
Адвокатура и нотариат.
Конспект лекций
Издательство: Эксмо, 2007 г.; 160 стр.
Конспект лекций, составленный в соответствии с Государственным образовательным стандартом высшего образования, поможет систематизировать полученные ранее знания и успешно сдать экзамен или зачет по дисциплине «Адвокатура и нотариат». Издание предназначено для студентов, преподавателей и аспирантов юридических вузов и факультетов.
ЛЕКЦИЯ № 1. Адвокатура: понятие, роль в обществе, основные принципы
ЛЕКЦИЯ № 2. Происхождение адвокатуры
ЛЕКЦИЯ № 3. Адвокат и его профессиональная деятельность
ЛЕКЦИЯ № 4. Организация адвокатской деятельности
ЛЕКЦИЯ № 5. Участие защитника в уголовном деле на стадии предварительного расследования
ЛЕКЦИЯ № 6. Участие защитника в суде первой инстанции по уголовному делу
ЛЕКЦИЯ № 7. Участие защитника в стадиях апелляционного, кассационного и надзорного производства по уголовному делу
ЛЕКЦИЯ № 8. Участие адвоката на досудебных стадиях разрешения гражданских споров
ЛЕКЦИЯ № 9. Участие адвоката в судебном разбирательстве по гражданскому делу
ЛЕКЦИЯ № 10. Деятельность защитника в стадии исполнительного производства
ЛЕКЦИЯ № 11. Деятельность адвоката в арбитражном процессе
ЛЕКЦИЯ № 12. Деятельность адвоката в конституционном производстве
ЛЕКЦИЯ № 13. Деятельность адвоката в административном производстве
ЛЕКЦИЯ № 14. Юридические услуги адвоката
ЛЕКЦИЯ № 15. Представительство адвоката в судах
ЛЕКЦИЯ № 16. Возникновение нотариата
ЛЕКЦИЯ № 17. Нотариат: понятие, и деятельность
ЛЕКЦИЯ № 18. Правовые основы нотариата. Финансовое обеспечение нотариальной деятельности
ЛЕКЦИЯ № 19. Учреждение и ликвидация должности нотариуса. Стажеры и помощники нотариусов
ЛЕКЦИЯ № 20. Государственные и частные нотариусы
ЛЕКЦИЯ № 21. Нотариальные палаты
ЛЕКЦИЯ № 22. Права и обязанности нотариусов. Оплата труда нотариусов
ЛЕКЦИЯ № 23. Правила совершения нотариальных действий
ЛЕКЦИЯ № 24. Нотариальное делопроизводство
ЛЕКЦИЯ № 25. Удостоверение сделок
ЛЕКЦИЯ № 26. Оформление наследственных прав
ЛЕКЦИЯ № 27. Выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов. Совершение протестов векселей
ЛЕКЦИЯ № 28. Нотариальные действия по удостоверению бесспорных фактов. Принятие на хранение документов и обеспечение доказательств
ЛЕКЦИЯ № 29. Контроль за деятельностью нотариусов. Ответственность нотариусов
ЛЕКЦИЯ № 30. Профессиональная этика нотариуса
ЛЕКЦИЯ № 1. Адвокатура: понятие, роль в обществе, основные принципы
1. Адвокатура и ее назначение в обществе
Согласно ч. 1 ст. 45 Конституции РФ государство гарантирует защиту прав человека и гражданина в Российской Федерации. В другой конституционной норме (ст. 46) устанавливаются гарантии на судебную защиту прав и свобод гражданина. Уголовно-процессуальным законодательством эти конституционные принципы воплощены в ряде норм УПК РФ, в которых основная роль в защите граждан, в том числе на бесплатной для граждан основе, в досудебном и судебном уголовном процессе отводится адвокатуре.
Традиционно было принято считать, что роль адвокатуры в нашей стране сводилась лишь к обеспечению подозреваемому, обвиняемому или подсудимому права на защиту в суде, оказанию консультационной помощи и представительству в гражданском судопроизводстве. Так оно длительное время и было, и об этой обширной сфере деятельности адвокатуры ниже будет сказано достаточно подробно. Однако деятельность адвокатуры России за последние десять с лишним лет с момента самопреобразования этого института в соответствии с веяниями нового времени (начало 1990-х гг.) значительно изменилась.
В соответствии с ч. 1 ст. 3 ФЗ РФ от 31 мая 2002 г. № 63 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатурой признается профессиональное сообщество адвокатов, являющееся институтом гражданского общества, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Такая трактовка является официальным определением.
Законодатель указал, что адвокатура является институтом гражданского общества. Понятия «адвокатура» и «гражданское общество» имеют очень глубокое конституционно-правовое содержание, несмотря на то, что сами эти термины в тексте Конституции РФ не используются.
Статья 2 Конституции РФ провозглашает права и свободы человека высшей ценностью и устанавливает, что защита этих прав и свобод – обязанность государства. Поскольку критической формой защиты прав и свобод человека является защита гражданина от необоснованного лишения свободы, а привлечение к уголовной ответственности в соответствии со ст. 48 Конституции РФ осуществляется при обязательном предоставлении квалифицированной юридической помощи (т. е. помощи адвоката), на государстве лежит обязанность по обеспечению такой юридической помощи.
Адвокаты объединены в палаты адвокатов, а вместе индивидуальные адвокаты и палаты адвокатов образуют адвокатуру, которая на сегодняшний день является единственным законодательно признанным институтом гражданского общества. Конституционный суд РФ в своем определении от21 декабря 2000 г. № 282-О указал, что «деятельность адвокатов, на которых возложена обязанность обеспечивать защиту прав и свобод человека и гражданина, имеет публично-правовое значение».
Не государство, а автор Конституции РФ – «многонациональный народ Российской Федерации» (преамбула Конституции) – наделил адвокатуру неотъемлемым правом выполнить обязанность по защите высшей конституционной ценности – прав и свобод человека.
Не случайно именно адвокат противостоит в уголовном судопроизводстве государственному обвинителю. Обеспечение равенства прав адвоката и представителя государства соответствует обеспечению равенства адвокатуры и государства при защите прав человека и гражданина.
Тот факт, что адвокатура названа в ст. 3 Закона об адвокатской деятельности институтом гражданского общества, подчеркивает, с одной стороны, равенство адвокатуры и государства в смысле ст. 19 Конституции РФ, а с другой – независимость адвокатуры от государства и обязанность государства обеспечить независимость адвокатуры как составляющую по обеспечению защиты прав граждан, предписанную ст. 2 Конституции РФ.
Более того, в порядке реализации положений Конституции РФ, согласно которой Россия – это правовое государство (ст. 1), а также в порядке защиты права на свободное развитие человека (ст. 7), обеспечения идеологического многообразия и равенства общественных объединений перед законом (ст. 13) адвокатура является также институтом, на котором лежит обязанность обеспечивать защиту прав гражданского общества, быть в публично-правовой сфере его представителем и защитником перед лицом государства. Разумеется, другие институты гражданского общества могут осуществлять защиту прав и свобод человека, но только на адвокатуру возложена такая обязанность, подкрепляемая требованием ст. 48 Конституции РФ о предоставлении квалифицированной профессиональной юридической помощи.
Названные нормы Конституции относятся к основам конституционного строя и включают в себя как само собой разумеющееся защиту гражданского общества как составляющую защиты прав и свобод человека и гражданина и соответственно обязанность адвокатуры как независимого от государства института гражданского общества осуществлять защиту гражданского общества, прав и свобод человека.
2. Основные принципы деятельности адвокатуры
Свои задачи перед гражданским обществом адвокатура реализует путем выполнения принципов своей деятельности, определенных вч.2 ст. 3 Закона об адвокатуре. К ним относятся принципы:
1) законности;
2) независимости;
3) самоуправления;
4) корпоративности;
5) равноправия адвокатов;
6) нравственных начал профессии адвоката.
Принцип законности применительно к адвокатской деятельности выражен в ст. 4 Закона об адвокатуре, которая устанавливает, что законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции РФ и состоит из самого Закона об адвокатуре, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных настоящим Федеральным законом, законов и иных нормативных актов субъектов РФ. Кроме того, сами адвокатские образования создаются исключительно в строгом соответствии с законом. Адвокаты в своей деятельности должны руководствоваться законом и выполнять правомерные требования государственных органов и должностных лиц (ст. 15 Конституции РФ).
Принцип независимости характеризуется тем, что адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Адвокат при осуществлении адвокатской деятельности не может быть связан никакими приказами, указаниями и иными формами воздействия на него со стороны органов адвокатского сообщества, адвокатского образования, другими внешними факторами. Он является самостоятельной фигурой в выборе форм и методов защиты или других видов юридической помощи, основываясь только на законе и воле своего доверителя, если она не противоречит закону. Этот принцип означает экономическую независимость адвоката, а также сложность привлечения его к ответственности.
Принцип самоуправления заключается в том, что адвокатура (в том числе адвокатские образования) не может быть создана, управляема или ликвидирована государственными или иными органами, организациями или лицами, не являющимися адвокатами. Всеми делами создания, деятельности адвокатуры ведают сами адвокаты непосредственно или путем избрания органов управления, которые действуют на основе принимаемых только адвокатами внутренних нормативных актов (уставов, положений, договоров и пр.). Данный принцип является следствием негосударственного характера адвокатуры. Важнейшие вопросы в указанной области решаются органами адвокатского самоуправления.
Принцип корпоративности заключается в объединении и деятельности адвокатов через свою организацию (корпорацию адвокатов), которая устанавливает свои корпоративные правила поведения и другие нормы, решает вопросы ответственности адвокатов, регулирует другие вопросы адвокатской деятельности в соответствии с нормами права и пожеланиями адвокатов. Абсолютно все адвокаты обязаны подчиняться корпоративным правилам. В свою очередь корпорация стоит на страже прав и законных интересов своих членов, выступая их представителем в любых государственных или иных органах и организациях.
Принцип равноправия адвокатов заключается в отсутствии кастовости в адвокатуре, деления адвокатов на начальников и подчиненных, старших и младших по чину, работодателей и работников. При решении своих внутренних корпоративных задач каждый адвокат пользуется правом только одного голоса, независимо ни от стажа его работы, ни от возраста, ни от количества зарабатываемых средств. К адвокатам не могут быть применены «правила внутреннего трудового распорядка», требования трудовой дисциплины и иные категории трудового права, так как их деятельность не носит характера работы по трудовому договору или иного характера, регулируемого трудовым законодательством. В соответствии с данным принципом все адвокаты равны:
1) при приобретении статуса ко всем претендентам применяются одинаковые требования;
2) все адвокаты обладают равными правами и обязанностями;
3) законодательством гарантировано равенство статусов адвокатов вне зависимости от времени приобретения этого статуса. Исключение составляют только адвокаты иностранных государств, которые могут оказывать юридическую помощь в РФ только по вопросам права иностранного государства, и они не допускаются к оказанию юридической помощи по вопросам, связанным с государственной тайной.
Принцип нравственных начал в профессии адвоката предполагает, что адвокат должен быть образцом моральной чистоты, безукоризненного поведения и квалифицированности. Он обязан постоянно совершенствовать свои знания, повышать уровень профессионализма и следить за собственной репутацией.
ЛЕКЦИЯ № 2. Происхождение адвокатуры
1. Организация и функции адвокатуры в странах англосаксонской системы права
В Англии профессия правозащитника делится на две обособленные группы: барристеры (адвокаты) и солиситоры (атторнеи). Каждая из них выполняет собственные обязанности, хотя у них имеются и некоторые общие функции.
Первоначально барристеры были случайными подручными тяжущихся, которые по своей инициативе давали им советы и постепенно были признаны судами в качестве лиц, которые могут быть «в совете» (of counsel) с тяжущимися. Однако со временем право «призывать к судебному барьеру», (calling to the bar), т. е. облекать кандидатов званием барристера, осуществляется четырьмя мощными корпорациями (школами-гильдиями), которые известны под общим именем «Судебных Иннов». Сюда относятся Lincoln"s Inn (Линкольнс-Инн), Middle Temple (Средний Темпль), Inner Temple (Внутренний Темпль) и Gray"s Inn (Грэйс-Инн). Эти корпорации, возглавляемые выборными старейшинами, пользуются полным самоуправлением, и сейчас фактически не существует парламентского акта, который подвергал бы их какому-нибудь контролю.
Сегодня барристер в сущности не имеет других судебных дел, кроме тех, которые ему дает солиситор, если его не привлекает к своим делам Корона или какая-нибудь корпорация. Успешно практикующий барристер может повысить свой статус. Для этого он должен обратиться к лорду-канцлеру с просьбой ходатайствовать перед королевой о возведении его в ранг королевского адвоката. Королевские адвокаты – это элита барристеров, из которых выбираются судьи Высшего суда и судов графств. Барристерская практика у королевского адвоката должна быть не менее 10 лет.
Солиситоры появились в XVI в. в связи с судами справедливости и стали заниматься ходатайствами (to solisit – ходатайствовать) по делам тяжущихся, которым приходилось подолгу ожидать в приемных начальников Канцлерского суда. Исторически профессия солиситора возникла вследствие слияния атторнеев при судах общего права, солиситоров при Канцлерском суде, прокторов старых церковных судов и письмоводителей.
Сегодня солиситор – самостоятельный адвокат, лично или в сотрудничестве с другими солиситорами консультирующий своих клиентов по юридическим вопросам. Он ведет их дела с земельной недвижимостью, составляет договоры и завещания, берет на себя управление наследственным имуществом и дает рекомендации по вопросам налогообложения, страхования, конкуренции и предпринимательства. Кроме того, солиситоры правомочны принимать необходимые меры для начала судебного процесса.
Королевская юридическая комиссия, в течение нескольких лет изучавшая все «за» и «против» слияния обеих адвокатских профессий, пришла к окончательному выводу о сохранении существующей системы. Комиссия также проверила и многочисленные нормы «кодексов поведения» барристеров и солиситоров, ограничивающих конкуренцию между ними, и нашла, что они находятся в полном соответствии с общественными интересами.
США. Наиболее сильное влияние на становление американской судебной системы оказала Англия. Некоторые штаты США (Нью-Йорк, Нью-Джерси, Массачусетс, Виргиния) по примеру деления английских адвокатов на барристеров и солиситоров ввели ранги и классы адвокатов, отдаленно напоминающие английскую систему. Однако в середине XIX в. эти различия нивелировались, и в США осталась единственная категория правозащитников – адвокаты.
Первым американским университетом с отдельным факультетом права стал Гарвард, а первыми преподавателями Гарвардской школы права – адвокаты и судьи. Дж. Стори, член Верховного суда США, ректор Гарвардской школы права, который, ввел в правовой оборот термин «международное частное право», коренным образом изменил порядок подбора преподавателей и в первую очередь начал ориентироваться на теоретиков права. Дж. Стори практиковал в обучении студентов прецедентный метод. К XX в. гарвардский прецедентный метод подготовки студентов-юристов получил всеобщее распространение. Юридические школы постепенно вытеснили практическую систему обучения, ведущую в адвокатуру.
В 1981 г. Американская ассоциация адвокатов наделила полномочиями на подготовку юристов 181 юридическую школу. В настоящее время действуют более 200 школ права. Хотя они и называются по-разному, их учебные программы очень похожи, они предъявляют к поступающим одинаковые требования: для поступления в юридическую школу обязательно окончание колледжа и прохождение теста. Этот тест действует с 1950-х гг. Лучшие общенациональные американские правовые школы: Гарвард, Йель, Чикаго, Стэнфорд, Беркли.
Американская адвокатура не имела строгой и последовательной организации до 1870 г. Первой современной адвокатской организацией явилась Ассоциация адвокатов Нью-Йорка. Несколько позже, в 1878 г., было образовано национальное сообщество – Американская Ассоциация адвокатов.
2. История российской адвокатуры
Впервые о судебном представительстве упоминается в русских законодательных актах XV в. (Псковская и Новгородская судные грамоты). Судебных представителей той эпохи условно можно разделить на две группы: естественные представители и наемные, из которых постепенно и начал формироваться институт профессиональных поверенных.
В Судебниках 1497 и 1550 гг., а затем и в Соборном уложении 1649 г. (гл. 10, ст. 108) институт наемных поверенных фигурирует уже как существующий, но состав этих лиц был весьма разнообразен, ибо в то время еще не было законодательной регламентации представительства (стряпчества).
Официальной же датой образования адвокатуры считается 20 ноября 1864 г., когда были изданы «Учреждения Судебных установлений». Создавался институт присяжных поверенных в качестве особой корпорации, состоявшей при судебных палатах. Однако она не входила в состав суда, а пользовалась самоуправлением, хотя и под контролем судебной власти.
Введение в действие Судебных установлений обнаружило явно недостаточное количество присяжных поверенных, и в 1874 г. был издан закон, учредивший наряду с присяжной адвокатурой институт частных поверенных.
В результате Судебной реформы 1864 г. судебная система России стала наиболее упорядоченной. Однако после Февральской революции положение несколько изменилось. Декретом о суде от 24 ноября 1917 г. № 1 социалистическая революция упразднила все судебные учреждения российского буржуазного государства, а вместе с ними – присяжную и частную адвокатуру. В качестве защитников и обвинителей допускались все неопороченные лица обоего пола, пользующиеся гражданскими правами, но специальной организации защиты создано не было.
Со временем пролетарскому государству потребовалась новая форма организации защиты. Декретом о суде № 2 от 7 марта 1918 г. при Советах рабочих, солдатских и крестьянских депутатов была образована коллегия лиц, посвятивших себя правозаступничеству «как в форме общественного обвинения, так и в форме общественной защиты». Правозаступничество объявлялось общественной функцией, т. е. должно было защищать интересы трудового народа.
В российском государстве постреволюционной поры все чаще имели место серьезные отступления от законности. В отдельные периоды юридическая профессия вообще, а адвокатура в особенности не находили себе должного применения.
В виду этого IX Всероссийский съезд Советов в специальном постановлении провозгласил очередной задачей «водворение во всех областях жизни строгих начал революционной законности». С этого момента законодательная деятельность была направленная на создание единой судебной системы, состоящей прежде всего из народных судов, губернских судов и Верховного суда РСФСР.
29 октября 1924 г. ЦИК СССР принял Основы судоустройства СССР и союзных республик. В статье 17 учреждались коллегии защитников. В Положении о судоустройстве РСФСР, принятом 19 ноября 1926 г., указывалось, что они действуют под непосредственным надзором и руководством областных, губернских и окружных судов.
С 1936 г. ситуация стала меняться. И хотя адвокатов по-прежнему признавали неизбежным злом, понимали, что без них не обойтись. С целью установления контроля над адвокатурой в ноябре образовался отдел правовой защиты при Наркомате юстиции СССР. 16 августа 1939 г. Совет министров СССР одобрил новое Положение об адвокатуре. Положением предусматривалась организация адвокатуры в виде областных, краевых и республиканских коллегий, которая сохранялась вплоть до принятия 31 мая 2002 г. ФЗ № 63 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
Первая попытка возвратить былую независимость адвокатуре была предпринята в Положении об адвокатуре 1962 г. В конце 1970-х гг. шла дальнейшая разработка вопросов правового обоснования адвокатуры как института. В статье 161 Конституции СССР 1977 г. адвокатура впервые официально признавалась конституционным органом. 30 ноября 1979 г. были приняты всесоюзный Закон и Закон РСФСР «Об адвокатуре», а 20 ноября 1980 г. – Положение об адвокатуре в РСФСР. Эти документы четко определяли новые права и обязанности адвокатов, хотя и не внесли принципиальных изменений в структуру адвокатуры.
В 1986–1988 гг. в стране произошел «корпоративный бум»: во всех сферах деятельности начали появляться кооперативы. Стали возникать и первые правовые кооперативы, которые, однако, не воспринимались общественностью как нечто положительное. В это самое время между Министерством юстиции РФ и адвокатурой шла своеобразная борьба по поводу проекта закона об адвокатуре. Итогом такой почти десятилетней борьбы стал закон № 63 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», принятие которого 31 мая 2002 г. ознаменовало собой новый этап в развитии российской адвокатуры.
ЛЕКЦИЯ № 3. Адвокат и его профессиональная деятельность
1. Статус адвоката
Адвокат – это лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. При этом порядок получения статуса адвоката должен соответствовать Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».
Статус адвоката в России вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Претендент также должен иметь стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет либо пройти стажировку в каком-либо адвокатском образовании. Кроме того, указанное лицо должно представить соответствующие документы в квалификационную комиссию для допуска к квалификационному экзамену. Статус адвоката присваивается после сдачи экзамена по заявлению претендента, которое должно быть подано в трехмесячный срок.
О присвоении претенденту статуса адвоката квалификационная комиссия в семидневный срок со дня принятия соответствующего решения уведомляет территориальный орган юстиции, который в месячный срок со дня получения уведомления вносит сведения об адвокате в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение. Общий порядок внесения в реестр сведений об адвокате регламентирован ст. 15 Закона об адвокатуре.
Адвокат обладает весьма широкими полномочиями при осуществлении своих обязанностей, связанных с защитой и представительством граждан и организаций. Некоторые из этих полномочий непосредственно указаны в Федеральном законе об адвокатуре. Другие содержатся в нормах конституционного, гражданского, арбитражного, административного и уголовного судопроизводства.
Документом, удостоверяющим полномочия адвоката на исполнение поручения в случаях, установленных законом, является ордер, выдаваемый адвокатским образованием, в котором адвокат осуществляет свою деятельность. Если соответствующий закон не требует обязательного наличия ордера, адвокат вправе представлять доверителя только на основании доверенности.
Обязанности адвоката в общей форме изложены в ст. 7 Закона об адвокатуре. В частности, адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством России средствами.
Адвокаты, оказывая помощь своим клиентам, обязаны добиваться соблюдения прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом. Они должны всегда действовать свободно и настойчиво в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими нормами, всегда быть лояльным к интересам своего клиента.
Законом особо выделена обязанность адвоката по обязательному участию в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению, а также предусмотренное законодательством оказание юридической помощи гражданам бесплатно.
Адвокаты обязаны соблюдать кодекс профессиональной этики и исполнять решения органов адвокатского самоуправления – адвокатской палаты субъекта РФ, обязательными членами которой они являются, а также Федеральной палаты адвокатов. Кроме того, определяется, что адвокат обязан осуществлять отчисления из своего вознаграждения на общие нужды адвокатской палаты и на содержание адвокатского образования, в котором он осуществляет свою деятельность.
С 1 января 2007 г. вступило в силу положение об обязательном страховании адвокатом риска своей профессиональной имущественной ответственности (ст. 7 Закона об адвокатуре). Страхование профессиональной ответственности является довольно специфической отраслью страхования, сопряженной с особыми рисками.
За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную Законом об адвокатуре, вплоть до прекращения статуса адвоката. Совет адвокатской палаты рассматривает жалобы на действия или бездействие адвоката с учетом заключения квалификационной комиссии. Одной из задач последней является рассмотрение указанных жалоб и дача заключений о наличии или об отсутствии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм кодекса профессиональной этики адвоката, о неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей.
Адвокат не имеет права разглашать любые сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи без согласия последнего (адвокатская тайна). В связи с этим адвокат не подлежит вызову и допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или ее оказанием. Запрещается проводить оперативно-разыскные мероприятия, ставящие под угрозу сохранение адвокатской тайны, если отсутствует соответствующее судебное решение.
2. Адвокатская деятельность
Адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» в РФ, физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Понятие «адвокатская деятельность» впервые появилось в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». В существовавшем ранее Положении об адвокатуре РСФСР такого понятия не давалось, что приводило к довольно широкому толкованию адвокатского участия в жизни общества.
К основным признакам адвокатской деятельности относят следующие:
1) оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам (доверителям);
2) оказание такой помощи лицами, работающими на профессиональной основе;
3) лица, оказывающие юридическую помощь, должны иметь статус адвоката, который получается в порядке, установленном ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»; целями этой деятельности должны быть:
а) защита прав, свобод и интересов доверителей;
б) обеспечение доступа к правосудию.
Только наличие в деятельности совокупности всех четырех указанных выше признаков дает основание к признанию ее адвокатской.
Не может быть признана адвокатской деятельность, не связанная с квалифицированной юридической помощью. Не является адвокатской деятельностью деятельность, хотя и связанная с оказанием квалифицированной юридической помощи, однако оказываемая лицами, не имеющими статуса адвоката, полученного в установленном законом порядке. Не является также адвокатской деятельность, если она осуществляется лицом, хотя и имеющим статус адвоката, однако не связана с защитой прав, свобод и интересов заявителей, а также обеспечением доступа к правосудию. К примеру, не может быть признана адвокатской деятельность, связанная с частной детективной работой, охраной своего доверителя, наведением справок коммерческого характера о партнере клиента, выполнением иных функций в интересах доверителя. Выполнять подобные обязанности на платной основе адвокат не вправе.
Адвокатская деятельность не является предпринимательской. Это значит, что ее целью не может быть извлечение прибыли. Все доходы адвокатского объединения или отдельного адвоката являются по своей правовой природе не результатом коммерческой или иной предпринимательской деятельности, а вознаграждением, выплачиваемым клиентом. В структуре бухгалтерского баланса адвоката должно отсутствовать указание на прибыль.
Адвокатская деятельность является многообразной и осуществляется в различных видах, которые могут быть классифицированы следующим образом:
1) консультационная помощь доверителю;
2) составление документов правового характера;
3) выступление в качестве представителя или защитника доверителя.
Оказывая юридическую помощь, адвокат:
1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами РФ;
9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
Представительские функции адвоката в общей форме перечислены в Законе об адвокатуре. При этом институт представительства и полномочия представителей детализированы в каждой отрасли и требуют конкретизации в зависимости от возникших правоотношений.
ЛЕКЦИЯ № 4. Организация адвокатской деятельности
1. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры в Российской Федерации
Организация адвокатской деятельности – это правовая и организационная форма объединения адвокатов в соответствующую структуру для эффективного осуществления своих задач. С помощью организационных форм адвокатуры осуществляется:
1) сама адвокатская деятельность непосредственно;
2) обеспечиваются юридические, социальные и иные гарантии этой деятельности, защита адвокатов от неправомерных действий и вмешательства в деятельность адвокатуры со стороны государства.
Основным звеном системы адвокатуры является адвокатская палата (ст. 29 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре») – негосударственная некоммерческая организация, основанная на обязательном членстве адвокатов одного субъекта РФ. На территории субъекта РФ может быть образована только одна адвокатская палата, которая не вправе образовывать свои структурные подразделения, филиалы и представительства на территориях других субъектов РФ.
Непосредственная же адвокатская деятельность осуществляется в адвокатских образованиях. Закон об адвокатуре предусматривает только четыре организационно-правовые формы адвокатских образований: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация.
Адвокатский кабинет (ст. 21 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»). В отношениях с третьими лицами адвокат выступает от своего имени. Преимущества деятельности адвоката в форме адвокатского кабинета заключаются в том, что в организационном плане работа в адвокатском кабинете не связана с взаимными обязательствами с другими адвокатами, основанными на учредительстве, не влечет отчетов перед коллективным органом управления, такая работа имеет в себе характер индивидуальной деятельности со всеми ее достоинствами и недостатками.
Коллегия адвокатов – организационно-правовая форма адвокатского образования, в котором адвокатская деятельность осуществляется на коллективной основе (ст. 22 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»). Она учреждается по решению двух и более адвокатов. Число учредителей коллегии адвокатов не ограничено, но ими могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр.
Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, действующей на основании учредительного договора и устава. Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов. Однако коллегия адвокатов несет предусмотренную законодательством РФ ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей налогового агента или представителя, каковым является по отношению к адвокатам-учредителям.
Адвокатское бюро – еще одна коллективная организационно-правовая форма осуществления адвокатской деятельности (ст. 23 Закона об адвокатуре). Согласно п. 2 ст. 23 Закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила, касающейся коллегии адвокатов, если иное не предусмотрено законом. Дополнительно устанавливается (п. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре), что адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. Сопоставление ст. 22 и ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» позволяет сделать вывод о том, что необходимо заключение двух договоров: учредительного договора с целью определения порядка и основных условий совместной деятельности адвокатов по созданию бюро и партнерского договора для установления взаимных прав и обязанностей адвокатов по совместному осуществлению адвокатской деятельности. Положения партнерского договора должны соответствовать уставу и учредительному договору. Партнерский договор должен быть заключен на определенный срок.
Согласно п. 7 ст. 23 Закона об адвокатуре с момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц.
Юридическая консультация учреждается адвокатской палатой субъекта РФ, на территории которого она будет осуществлять свою деятельность, по представлению органа государственной власти данного субъекта Федерации. Решение о создании юридической консультации принимает совет адвокатской палаты как ее коллегиальный исполнительный орган.
Юридическая консультация создается в целях обеспечения доступности юридической помощи на всей территории субъекта РФ, в том числе юридической помощи, оказываемой гражданам бесплатно. В связи с этим юридическая консультация учреждается в обязательном порядке в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью.
Согласно п. 2 ст. 120 ГК РФ юридическая консультация отвечает по своим обязательствам находящимися в ее распоряжении денежными средствами, полученными от учредителя или из иных законных источников. При их недостаточности субсидиарную ответственность несет адвокатская палата как собственник имущества, учредивший данную консультацию (ст. 399 ГК РФ).
2. Профессиональная этика адвоката
Адвокат как член независимой организации должен всемерно упрочивать честь и достоинство адвокатского корпуса, соблюдать правила адвокатской этики не только при исполнении адвокатских обязанностей, но и в быту, в общественной жизни, осознавать свои правовые и нравственные обязанности в отношении конкретного клиента и общества в целом. Он может придерживаться любого этического учения, но для него возможна одна система ценностей, один выбор стандартов поведения. Прежде всего, деятельность адвоката состоит в оказании квалифицированной юридической помощи гражданам и юридическим лицам.
В странах европейского сообщества существует «Общий кодекс правил для адвокатов стран европейского сообщества». На конференции, которая состоялась в сентябре 1990 г. в Нью-Йорке, Международной ассоциацией юристов был принят правовой документ «Стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов».
В России также существует нормативное регулирование основных этических норм в адвокатской деятельности. В частности, первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. принят Кодекс профессиональной этики адвоката. Данный документ устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии.
Поведение адвоката как совокупность поступков профессионального поведения, имеющих нравственное значение, поскольку они могут быть подвергнуты моральной оценке, подчиняется правовым и нравственным основам, определяющим существо адвокатской профессии. Необходимость изречения принципов, составляющих суть адвокатской этики, определяется самой природой, ее назначением и реальным влиянием в обществе.
В своей книге «Адвокатская этика» М. Ю. Барщевский выделяет три основных принципа адвокатской профессии: честность, компетентность и добропорядочность. Они проявляются в различных аспектах адвокатской деятельности: при консультировании клиентов, в суде, иных публичных выступлениях, во взаимоотношениях с коллегами, с судебной администрацией, в ситуации конфликта интересов.
Честность адвокатской деятельности предполагает:
1) субъективно честное отношение к высказыванию индивидуальных оценок, личного мнения, собственной позиции адвоката;
2) честное поведение адвоката во взаимоотношениях с окружающими людьми;
3) пресечение нечестности, мошенничества, иного преступления при оказании правовой помощи клиенту;
4) право выбора адвокатом своего поведения и своей позиции во взаимоотношениях с клиентом и судом, совместимого с его адвокатским статусом.
Компетентность и добросовестность, проявляемые адвокатом при исполнении своего профессионального долга, являются необходимыми составляющими, формирующими высокое качество и профессионализм оказываемой им помощи. Для того чтобы добиться достаточного уровня профессионализма в исполнении своих обязанностей, адвокат должен:
1) внимательно следить за развитием законодательства во всех отраслях права, с которыми он сталкивается в своей деятельности, быть в курсе правоприменительной практики, поддерживать и повышать свою квалификацию;
2) уметь правильно оценивать уровень своей компетентности, сложность и специфику поставленной задачи, уметь правильно и своевременно решать проблемы, связанные с исполнением поручения клиента;
3) в случае недостаточной собственной квалификации при обращении клиента с просьбой о ведении дела он должен либо отказаться от поручения, либо получить согласие клиента на консультацию с другим адвокатом, компетентным в данной области, либо на сотрудничество с ним;
4) при отказе от исполнения поручения клиента в силу своей недостаточной компетенции адвокат должен порекомендовать другого специалиста, и такая помощь должна осуществляться по внутреннему убеждению.
Принцип добросовестности означает, что адвокат при выполнении своих профессиональных обязанностей должен действовать с наибольшей отдачей собственных сил и способностей, приложить все усилия для того, чтобы предоставить квалифицированную помощь клиенту в кратчайшие сроки и при максимальном учете интересов последнего, а именно:
1) с разумной быстротой отвечать на всю профессиональную корреспонденцию, а также пунктуальность при выполнении всех иных профессиональных обязательств;
2) информировать клиента об обоснованной задержке в оказании правовой помощи или иных обстоятельствах, препятствующих ему надлежащим образом осуществлять защиту его интересов;
3) недопустимы факты неявки адвоката в суд без уважительной причины и систематические опоздания в судебные заседания.
ЛЕКЦИЯ № 5. Участие защитника в уголовном деле на стадии предварительного расследования
1. Стратегия и тактика работы адвоката на стадии предварительного расследования уголовного дела
Основной целью деятельности адвоката является соблюдение прав подзащитного. Направлениями, способствующими ее достижению, выступают следующие:
1) исключение необоснованного привлечения к ответственности;
2) смягчение и адекватность наказания в случае его неотвратимости.
Для наиболее эффективной реализации функций защиты адвокат осуществляет свою деятельность в определенных формах:
1) дача консультаций подзащитному;
2) выработка направления защиты;
3) участие в следственных действиях;
4) взаимодействие с правоохранительными органами, ведущими расследование, в целях наиболее оптимального соблюдения прав и интересов подзащитного;
5) установление контакта с представителем потерпевшей стороны, выработка возможных случаев компромисса (мирное регулирование);
6) обжалование действий должностных лиц правоохранительных органов;
7) проведение адвокатского расследования с целью установления сведений, неизвестных следствию и способствующих установлению объективной истины;
8) анализ доказательств с точки зрения допустимости, относимости, достоверности, достаточности;
9) участие в процессе доказывания при рассмотрении дела в суде;
10) формирование защитительной речи;
11) обжалование судебных решений при наличии оснований, предусмотренных законом;
12) участие защитника в вышестоящих судебных инстанциях.
Согласно ч. 3 ст. 86 УПК РФ адвокат является субъектом доказывания. Он вправе собирать доказательства путем: получения предметов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, различных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления и др.
Осуществляемое адвокатом доказывание по уголовным делам носит односторонний характер – направлено на защиту прав и интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Данное обстоятельство играет решающую роль в определении обстоятельств, которые ему предстоит установить по конкретному уголовному делу. Защитник-адвокат направляет свои усилия на доказывание обстоятельств, касающихся невиновности подзащитного в совершении преступления, характеристики его личности, устранения преступности и наказуемости деяния, смягчения наказания, а также могущих повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания (п. 2, 3, 5–7 ч. 1 ст. 73 УПК).
Исходя из тактики защиты, выработанной по уголовному делу и согласованной с подзащитным, адвокат определяет объем, последовательность и этап представления доказательств, собранных в интересах защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.
Особенности характерны и для тактики защиты в судебном разбирательстве, прежде всего выражающиеся в работе адвоката с доказательствами: вся собранная им информация должна быть представлена суду, включена в процесс исследования, исследована в ходе судебного следствия. Таким путем защитник-адвокат опровергает обвинение в целом, отдельные его части либо эпизоды, подтверждает свою позицию на основе доказательств, представленных им суду.
Один из способов осуществления адвокатом доказывания на досудебном производстве состоит в участии в производстве следственных действий. Здесь целью адвоката является выявление обстоятельств и доказательств, влияющих на решение вопроса о виновности подзащитного, квалификацию совершенного им деяния, вид и размер ответственности либо освобождение от нее.
Применительно к этапу ознакомления адвоката с материалами оконченного предварительного следствия практика и теория выработали целый ряд методических рекомендаций, реализацию которых предопределяет момент вступления адвоката в дело. Если он участвует в деле с момента задержания подозреваемого или привлечения лица в качестве обвиняемого, то адвокату нет необходимости начинать ознакомление с материалами дела с изучения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. В первую очередь следует начать изучение материалов, относящихся к обвинению лица, которое защищает адвокат, тщательно и внимательно изучить постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Это позволит определить, материалы каких томов дела и в каком объеме предстоит изучить.
Заявленные при ознакомлении с материалами оконченного предварительного следствия ходатайства адвоката могут быть нацелены на то, чтобы собрать доказательства, имеющие значение для защиты обвиняемого, проверить версии, опровергающие обвинение, предъявленное подзащитному, изменить квалификацию деяний обвиняемого на более мягкую, исключить отдельные эпизоды или части из обвинения, прекратить уголовное дело и уголовное преследование (п.1–3 ч.1 ст. 24; ч. 3 ст. 24 УПК).
2. Правила принятия защиты и допуска защитника к участию в деле
В уголовном судопроизводстве адвокат участвует, с одной стороны, в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и осужденного (ч.1, 2 ст. 49 УПК РФ), с другой – в производстве по уголовным делам адвокат также вправе участвовать как представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя (ст. ст. 43, 45, 55 УПК РФ).
Цель участия адвоката в производстве по уголовным делам – осуществление защиты, уголовно-процессуального представительства и поддержание частного обвинения по поручению потерпевшего по делам частного обвинения (ч.1, 2 ст. 20 УПК РФ), а также оказание квалифицированной юридической помощи подзащитному и доверителю. Для этого адвокат обязан использовать весь арсенал предусмотренных законом средств, а также иных, не противоречащих праву мер и средств.
Допуск адвоката-защитника в уголовное судопроизводство регламентируют ч. 2 ст. 48 Конституции РФ и ч. 3 ст. 49 УПК РФ. В соответствии с конституционными предписаниями каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) соответственно с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.
Основанием участия адвоката в уголовном судопроизводстве в качестве защитника или представителя является соглашение между адвокатом и клиентом об оказании юридической помощи, изложенное в договоре поручения, который составляется в простой письменной форме (п. 1, 2 ст. 25 Закона об адвокатуре). Кроме того, закон предусматривает обязанность адвоката участвовать в уголовном деле в качестве защитника по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора и суда, которые обязаны обеспечить его участие по просьбе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого (п. 10 ст. 25 Закона об адвокатуре, ч. 2 ст. 50 УПК РФ).
Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК РФ). Один и тот же адвокат не вправе защищать двух подозреваемых, обвиняемых или подсудимых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. УПК РФ категорически запрещает адвокату отказываться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого (ч. 7 ст. 49) по каким бы то ни было основаниям, мотивам, соображениям.
Момент допуска адвоката к участию в уголовном деле не тождествен времени принятия им на себя защиты. Этот момент прямо законом не определен, но вне сомнений, что он предшествует допуску адвоката к участию в деле. Если бы адвокат принял на себя защиту названных участников уголовного судопроизводства, то он не был бы допущен к участию в уголовном деле.
В случае принятия поручения адвокат оформляет ордер, предоставляемый им следователю, ведущему расследование. Допуск к участию в деле производится на основании ходатайства, в котором указываются все реквизиты ордера, а также просьба о соответствующем уведомлении администрации места временного содержания его подзащитного и предоставлении свиданий с ним.
Процессуально-правовые аспекты приглашения, назначения, замены, а также отказа от защиты урегулированы ст. 50, 52 УПК РФ. Согласно их предписаниям защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, а по их поручению также и другими лицами. Новый уголовно-процессуальный закон предоставляет подозреваемому, обвиняемому, подсудимому право пригласить нескольких защитников (ч. 1 ст. 50 УПК РФ).
По просьбе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого участие в деле адвоката обеспечивают дознаватель, следователь, прокурор и суд. Назначение ими защитника для участия в уголовном деле обязательно для него, а расходы на оплату труда адвоката компенсируются за счет средств федерального бюджета (ч. 5 ст. 50 УПК РФ).
В комплексе процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, подсудимого имеется и такое, как право отказаться от юридической помощи защитника-адвоката в любой момент производства по уголовному делу (ч. 1 ст. 52 УПК РФ). Процессуальные действия, произведенные без участия адвоката, после допуска защитника к делу повторно не проводятся.
Закон предусматривает обстоятельства, исключающие участие в уголовном деле адвоката-защитника и адвоката-представителя (п. 1–3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ). Наличие хотя бы одного из перечисленных в указанной статье обстоятельств дает право каждому из установленных законом участников уголовного судопроизводства заявить отвод адвокату.
Демократизм, гуманизм и справедливость современного российского уголовного процесса проявляется в том, что уголовно-процессуальный закон закрепляет обязательное участие адвоката в уголовном судопроизводстве (ч. 1 ст. 51 УПК РФ).
ЛЕКЦИЯ № 6. Участие защитника в суде первой инстанции по уголовному делу
1. Деятельность защитника в суде первой инстанции по уголовному делу
Рассмотрение уголовного дела в суде первой инстанции состоит из нескольких частей: подготовительной, судебного следствия, прений сторон, последнего слова подсудимого, постановления и провозглашения приговора. Перечисленные части предопределяют особенности уголовно-процессуальной деятельности адвоката на каждом из названных этапов стадии судебного разбирательства.
В ходе судебного следствия, построенного на основе состязательности и равноправия сторон, адвокат имеет реальную возможность активно участвовать в исследовании обстоятельств и доказательств, оправдывающих или смягчающих ответственность его подзащитного: показаний свидетелей, заключений экспертов, вещественных доказательств, документов.
Подготовка адвоката к слушанию предполагает его участие в процессе доказывания по уголовному делу. Защитник на стадии рассмотрения дела в суде первой инстанции вправе собирать информацию, просить суд посредством заявления соответствующих ходатайств о допросе свидетелей, истребовании дополнительных доказательств и т. п. Согласно ст. 274 УПК РФ сначала исследуются доказательства стороны обвинения, а затем – защиты.
В первой части судебного следствия защитник, участвуя в исследовании доказательств обвинения, проверке их относимости, допустимости и достоверности, должен обосновать свою позицию, если считает, что представленные доказательства неприемлемы. После этого сторона защиты представляет свои доказательства.
В ходе судебного следствия позиция защитника должна быть активной. Ему необходимо участвовать в исследовании доказательств. Особенно важно обеспечение непосредственности исследования доказательств в судебном разбирательстве (ст. 240 УПК РФ). Непосредственность предполагает обязанность суда лично воспринять, рассмотреть и исследовать имеющиеся в деле и представленные в суд доказательства, на основании которых будет установлено наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу. Такой подход законодателя позволяет исключить искажение и проявление субъективизма.
На стадии судебного рассмотрения защитник должен добиваться допроса потерпевшего и свидетеля в следующих случаях:
1) если они в ходе предварительного расследования давали показания, уличающие подсудимого в совершении преступления, если их достоверность вызывает сомнения, а защитник рассчитывает путем допроса и проверки показаний их опровергнуть;
2) если свидетель давал или может дать показания, оправдывающие или смягчающие вину подзащитного.
Естественно, что адвокат при допросе будет задавать вопросы в пользу подсудимого. Поэтому надо учитывать, что обвинение может воспользоваться правом перекрестного допроса, т. е. желательно предупредить неблагоприятные для защиты вопросы с тем, чтобы на них были даны наиболее благоприятные и наименее уязвимые ответы.
Установленный УПК РФ порядок допроса свидетеля предоставляет стороне защиты больше всего возможностей для выяснения обстоятельств, свидетельствующих в пользу подзащитного. В данном случае успех складывается из четырех составляющих: знание права, логика мышления, психологический подход и ораторское мастерство.
В ходе допроса перед адвокатом стоят следующие цели и задачи:
1) получение от свидетеля в соответствии с требованиями УПК РФ полных, правдивых, объективных показаний;
2) объяснение причин противоречий в показаниях одного и того же свидетеля при допросах, проведенных на разных этапах расследования;
3) выявление несоответствия показаний свидетеля материалам уголовного дела, а равно показаниям обвиняемого, потерпевшего и иных участников процесса;
4) получение от свидетеля показаний, оправдывающих подзащитного, смягчающих его ответственность;
5) отбор материалов для защитительной речи.
В ходе допроса необходимо установить психологический контакт. Адвокат не имеет права поощрять желание стороны запутать суд, дать ложные объяснения. Поэтому досудебная подготовка подзащитного и свидетеля стороны защиты может быть сведена к консультированию, как необходимо дать ответ, не повредив при этом тактику защиты, но в рамках закона.
При допросе свидетелей со стороны защиты адвокату также следует активно участвовать в доказывании. Вынося приговор, суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, которое зависит от некоторых обстоятельств. Так, противоречивость, путаность, лживость показаний свидетеля могут повлиять на убеждение судьи в лучшую для защиты сторону. Таким образом, при правильно взятой тактике и внимательности адвоката свидетелю может быть выражено недоверие. В данном случае защитник должен повторить то, что свидетель уже сказал в ходе судебного разбирательства, затем – обратиться к его показаниям на досудебных стадиях. Выявленные противоречия в итоге послужат стороне защиты. Однако сами противоречия не стоит оглашать сразу, лучше прибегнуть к ним в прениях.
После окончания судебного следствия суд переходит к выслушиванию судебных прений, содержание и порядок которых определены в ст. 292 УПК РФ. Действующее законодательство по поводу содержания прений указывает только на то, что в них не должно присутствовать (ч. 4 ст. 292 УПК РФ).
Защитительная речь адвоката состоит из двух понятий: общеустановленного понятия «речь» и правового понятия «защита».
Согласно Толковому словарю русского языка С. И. Ожегова речь – это способность говорить; разговор, беседа; публичное выступление. В свою очередь защита согласно тому же словарю – это защищающая сторона в судебном процессе.
Таким образом, судебная речь адвоката в уголовном процессе – это публичное выступление защитника обвиняемого (может быть, и представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика), произнесенная в судебном заседании и обращенная к суду в целях психологического и юридического воздействия на них при изложении выводов защитника в пользу защищаемого им гражданина.
1) позиция о смягчении наказания. Ее занятие возможно, когда у защитника и его подзащитного отсутствуют основания для оспаривания доказанности обвинения и квалификации содеянного. Здесь основное место в защитительной речи уделяется характеристике личности подзащитного и обстоятельств, смягчающих ответственность, а также причин и условий, способствовавших совершению преступления. В этом случае адвокат должен оспорить отягчающие ответственность обстоятельства, подвергнуть сомнению необходимость применения к подсудимому дополнительного наказания, а также оспорить отдельные положения обвинения. В заключительной части адвокат должен четко сформулировать просьбу, обращенную к суду, о назначении того или иного вида наказания;
2) позиция об изменении квалификации содеянного. Такая позиция имеет место, если подсудимый признает совершение им преступления, но сторона защиты не согласна с квалификацией. Здесь внимание адвоката сосредотачивается на анализе доказательств с точки зрения квалификации. В заключение речи защитник должен перейти к характеристике личности подсудимого, заострить внимание суда на обстоятельствах, смягчающих ответственность, и т. п.;
3) позиция об оправдании подсудимого. Ее адвокат принимает, если не установлено событие преступления либо в нем нет состава, а равно не доказано участие подсудимого в совершении преступления.
Во всех случаях адвокат обязан просить суд об оправдании подсудимого, если тот отрицает само событие или свое участие в совершении преступления. Защитник должен следовать за позицией подзащитного.
Цель защитительной речи адвоката двояка. С одной стороны, надо обосновать свою позицию по делу, с другой – убедить суд в своей правоте. Выступление в прениях должно быть заранее спланировано и составлено. Основными характеристиками успешной речи являются ее краткость и содержательность.
Защитительная речь состоит из вступительной (описательной) части, анализа и оценки доказательств и данных о личности подсудимого, анализа причин, способствовавших совершению преступления, а также заключения.
Анализ и оценка доказательств проводятся по определенной схеме:
1) каждое доказательство анализируется отдельно, а затем – в совокупности со всеми остальными;
2) анализ и оценка показаний свидетелей зависят от того, с чьей стороны он выступал. Здесь необходимо убедить суд в том, стоит или не стоит доверять тем или иным показаниям свидетелей;
3) в отношении показаний потерпевшего надо проявить такт и сдержанность;
4) при оценке экспертизы стоит обратить внимание на личность эксперта, данные, которые ему были представлены, техническое и юридическое обоснование его выводов.
В заключение необходимо подчеркнуть узловые моменты позиции защиты. При этом нельзя напрямую подчеркивать слабость обвинения.
Защитительная речь имеет определенные особенности при производстве по уголовному делу с участием присяжных заседателей. В данном случае в роли судей выступают граждане, не являющиеся профессиональными юристами. Поэтому адвокату следует сосредоточиться на эмоциональной стороне своей речи при характеристике личности подсудимого. В ходе представления доказательств будет целесообразно использовать наглядные пособия, схемы, фотографии и т. п. Это поможет им воссоздать картину случившегося.
При выступлении адвокат должен смотреть на присяжных, не теряя визуального контакта. Однако необходимо контролировать свою мимику и жестикуляцию, не допускать их неумеренности. Речь должна быть решительной, уверенной, с использованием аналогий и ярких примеров.
ЛЕКЦИЯ № 7. Участие защитника в стадиях апелляционного, кассационного и надзорного производства по уголовному делу
1. Деятельность защитника в судах апелляционного, кассационного и надзорного производства по уголовному делу
Судебные решения, не вступившие в законную силу, адвокат вправе обжаловать в кассационном либо апелляционном порядке (ч. 3, 4 ст. 354 УПК РФ). Для реализации права на кассационное (апелляционное) обжалование приговора адвокату не требуется специального разрешения, поскольку данное право предоставлено ему законом как самостоятельному субъекту стороны защиты в уголовном процессе.
В первую очередь адвокат должен внимательно ознакомиться с приговором для того, чтобы убедиться, соответствует ли он требованиям законности, обоснованности и справедливости. Надо убедиться в наличии или отсутствии противоречий между частями акта правосудия и особенно между его описательно-мотивировочной и резолютивной частями. Информацию для анализа адвокат получает также благодаря тщательному изучению протокола судебного заседания, форма и содержание которого урегулированы ст. 259 УПК РФ.
Далее адвокат решает вопрос о кассационном обжаловании приговора в полном объеме или в определенной части, а свое решение об этом согласовывает сподзащитным Осужденный может согласиться с решением адвоката обжаловать приговор в кассационном порядке или отказаться от принесения жалобы. Если адвокат не находит оснований для кассационного обжалования приговора, а осужденный требует подать жалобу, то волеизъявление подзащитного обязательно для защитника.
До начала судебного заседания адвокат вправе отозвать, изменить или дополнить поданную им кассационную жалобу (ч.3, 4 ст. 359 УПК РФ). Он подает ее в суд, постановивший приговор, в течение 10 суток со дня его провозглашения (ч. 1 ст. 356 УПК РФ).
Защиту своих интересов в кассационном производстве осужденный, его законный представитель или родственник вправе поручить адвокату-защитнику, участие которого в суде второй инстанции не обязательно. Новый УПК РФ предоставляет сторонам, в том числе и адвокату, право ходатайствовать о непосредственном исследовании доказательств судом кассационной инстанции (ч. 4 ст. 377 УПК РФ).
Закон предоставил осужденному и его защитнику право ходатайствовать о пересмотре в порядке надзора вступивших в законную силу судебных решений (ч.1 ст. 402 УПК РФ). Их ходатайства именуются надзорными жалобами, форма и содержание которых должны соответствовать требованиям, установленным законом (ст. ст. 375, 404 УПК). Надзорные жалобы на судебные решения, вступившие в законную силу, адвокат направляет в судебные органы с соблюдением инстанционности, установленной ст. 403 УПК РФ.
Осмысливая содержание надзорной жалобы, защитник призван стремиться к тому, чтобы в ней во всей полноте выразить свое отношение к приговору, определению, постановлению с точки зрения их законности, обоснованности и справедливости. Не следует ограничиваться обоснованием одного нарушения уголовно-процессуального или неправильного применения материального законов. Адвокат дает анализ всех выявленных им нарушений, которые были допущены на досудебном и в судебном производстве и повлекли постановление неправосудных решений по уголовному делу.
Если адвокат-защитник не выявил нарушений или они не были допущены при расследовании и рассмотрении уголовного дела, то ему целесообразно оценить обжалуемые судебные решения в плане справедливости выводов и решений относительно вида и размера назначенного наказания, вида исправительно-трудового или воспитательно-трудового учреждения, в котором осужденному предстоит отбывать наказание, удовлетворенного гражданского иска, оснований оправдания и т. д. В действительности многие приговоры и определения кассационных инстанций не отражают предъявляемого к ним требования справедливости, а отсутствие этих качеств в судебных решениях дает адвокату право поставить вопрос об изменении их в порядке надзора.
Признав надзорную жалобу адвоката обоснованной, судья принимает постановление о возбуждении надзорного производства и передаче надзорной жалобы на рассмотрение суда надзорной инстанции вместе с уголовным делом, если оно было истребовано (п. 2 ч. 3 ст. 406 УПК РФ). Надзорная жалоба адвоката рассматривается судом надзорной инстанции в судебном заседании, в котором участвуют осужденный, оправданный, их защитники, если они заявили об этом ходатайство (ч. 2 ст. 407 УПК РФ). В судебном заседании надзорной инстанции адвокат-защитник вправе дать свои устные объяснения, обосновывая в них требования об отмене или изменении судебных решений, вступивших в законную силу.
В кассационной и надзорной жалобах, а также в выступлении в кассационной и надзорной инстанциях позиция адвоката, его требования должны быть четкими и ясными: отменить или изменить, приговор, определение, постановление. Альтернативные требования недопустимы в кассационных и надзорных жалобах, а также в выступлениях адвоката в судах кассационной и надзорной инстанций.
2. Участие защитника на стадии исполнения приговора
Конституция РФ каждому гарантирует право на получение квалифицированной юридической помощи, устанавливая, что задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения (ст. 48). Согласно п. 8 ст. 12 Уголовно-исполнительного кодекса РФ (УИК РФ) для получения юридической помощи осужденные могут пользоваться услугами адвокатов, а также иных лиц, имеющих право на оказание такой помощи.
Юридическая помощь на стадии исполнения наказания может оказываться, например, по вопросам: отбывания уголовного наказания, его порядка и условий, применения мер поощрения и взыскания; дальнейшего исполнения приговора и возможности условно-досрочного освобождения, помилования или амнистии и т. п.
Юридическая помощь осужденным, как правило, оказывается адвокатами, однако она может оказываться и иными лицами, имеющими право на оказание такой помощи: представителями профессионального союза (профсоюза) или другой общественной организации, в которой состоял осужденный, близкими родственниками, законными представителями, опекунами осужденного.
В соответствии со ст. 15 УИК РФ осужденные могут направлять предложения, заявления, ходатайства и жалобы, изложенные в устной и письменной формах, в администрации учреждений и органов, исполняющих наказания.
Предложения, заявления и жалобы осужденных к аресту, содержанию в дисциплинарной воинской части, лишению свободы, смертной казни, адресованные в органы, указанные в ч. 4 ст. 12 УИК РФ, направляются через администрацию учреждений и органов, исполняющих наказания. Осужденные к иным видам наказаний направляют предложения, заявления и жалобы самостоятельно. Подобные заявления, адресованные в органы, осуществляющие контроль и надзор над деятельностью учреждений и органов, исполняющих наказания, цензуре не подлежат и не позднее одних суток (за исключением выходных и праздничных дней) направляются по принадлежности.
Органы и должностные лица, которым направлены предложения, заявления и жалобы осужденных, должны рассмотреть их в установленные законодательством РФ сроки и довести принятые решения до сведения осужденных.
В соответствии с п. «в» ст. 89 Конституции РФ правом помилования наделен Президент РФ, который вправе выносить соответствующие указы.
Помилование представляет собой смягчение наказания осужденного. Впервые в истории российского законодательства в УК РФ (ст. 85) регламентированы виды смягчения участи осужденного, которые возможны актом помилования. Это освобождение от дальнейшего отбывания наказания, сокращение срока назначенного осужденному наказания, замена назначенного приговором суда наказания более мягким видом наказания, снятие судимости. Одним из видов замены назначенного наказания более мягким является и замена смертной казни лишением свободы.
УПК РФ устанавливает общее правило: вопросы, связанные с исполнением приговора, рассматриваются судом по представлению учреждения или органа, исполняющего наказание. Вместе с тем в ряде случаев инициативу может проявить и сам осужденный.
Ходатайство осужденного направляется не непосредственно в суд, а передается администрации учреждения или органа, исполняющего наказание, которая, прежде чем обращаться в суд, должна провести определенную подготовительную работу.
Осужденный, участвующий в судебном заседании, и защитник вправе знакомиться с представленными в суд материалами, участвовать в их рассмотрении, заявлять ходатайства и отводы, давать объяснения, представлять документы, т. е. они пользуются всеми правами стороны в судебном процессе.
На заседании суда первым выступает представитель учреждения или органа, подавшего представление, который докладывает существо вопроса, ссылается на представленные документы, дает характеристику осужденному. После этого исследуются представленные материалы, выслушиваются объяснения лиц, явившихся в судебное заседание, мнение прокурора, который вправе участвовать в заседании. Вопрос рассматривается судьей единолично, после чего судья выносит постановление.
Постановление может быть обжаловано на общих основаниях. Право обжалования постановления судьи принадлежит осужденному лицу, обратившемуся с ходатайством, его защитнику, который может направить кассационные жалобы, либо прокурору, который вправе направить кассационное представление. Срок подачи жалобы или представления на постановление суда определен ст. 356 УПК РФ и составляет 10 дней со дня провозглашения постановления. Если осужденный, желающий обжаловать постановление, находится под стражей, этот срок исчисляется с момента вручения ему копии постановления.
ЛЕКЦИЯ № 8. Участие адвоката на досудебных стадиях разрешения гражданских споров
1. Адвокат в гражданском судопроизводстве
Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката.
В совокупности такого рода особенности выражаются в том, что адвокат-представитель:
1) осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом;
2) отчетливо знает свои ролевые функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу в частности;
3) обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей;
4) хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьих лиц в гражданском процессе.
В соответствии с новыми положениями процессуального законодательства расширены права и обязанности представителя сообразно с выполняемыми публично-правовыми ролями. Эта тенденция прослеживается как в Законе об адвокатуре, так и в новом ГПК РФ.
Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются процессуальным законодательством. Вместе с тем закон также уделил внимание регулированию прав и обязанностей адвоката, т. е. важнейших составных его правового статуса.
В частности, Закон об адвокатуре предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав:
1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи;
2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
3) собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу;
4) на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
5) фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя (п. 3 ст. 6).
Адвокат-представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, предусмотренные п.1 ст. 35 ГПК РФ. Однако в доверенности специально должны быть оговорены такие полномочия представителя, как право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54 ГПК РФ). Пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами представитель, как и лица, участвующие в деле, должен добросовестно (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).
Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе закон устанавливает различные правовые ограничения. В частности, адвокат не вправе: принять от лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя. Адвокат не может принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим. Этические нормы и закон запрещают адвокату занимать по делу позицию, противоречащую воле доверителя, а также без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему в связи с оказанием юридической помощи (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).
Адвокат должен честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством; постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т. е. профессиональное мастерство; осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности (п. 2, 3 ст. 7 Закона об адвокатуре).
Очерченные ГПК РФ роль и место адвоката-представителя в гражданском процессе, а также его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел. Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора (ст. 1–4, 11, 12, 22–25, 45, 50 ГПК РФ). Данная тенденция в полной мере согласуется с конституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь на протяжении всего гражданского судопроизводства.
2. Стратегия и тактика работы адвоката на досудебных стадиях разрешения гражданских споров
Одним из видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, является дача консультаций и справок по правовым вопросам в устной и письменной форме (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре). Адвокату необходимо в течение непродолжительного времени установить психологический контакт с клиентом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.
Убедившись, что поручение клиента имеет законный характер, адвокат принимает на себя ведение дела в суде. На данном этапе адвокат осуществляет следующие юридические действия с целью подготовки к судебному разбирательству: беседует с доверителем, выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути, ведущие к разрешению правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.
Необходимым, а также исходным элементом процесса оказания правовой помощи является составление искового заявления. Иск – это обращенное к суду требование об отправлении правосудия, содержание которого составляет просьба заинтересованного лица (истца) к предполагаемому нарушителю права (ответчику).
Глава 12 ГПК РФ «Предъявление иска» определяет основные требования, предъявляемые к форме искового заявления, а также случаи отказа в принятии иска и оставления его без движения.
В иных видах производства по гражданским делам средством защиты субъективного права и охраняемого законом интереса выступает заявление, форму и содержание которого определяют ст. 124, 131, 267, 270, 271, 282, 302, 308, 314, 419, 424 ГПК РФ.
Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).
Деятельность адвоката зависит от того, какую сторону он представляет в процессе. Адвокат-представитель истца обязан передать ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Адвокат-представитель ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ).
В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается.
В этот же период адвокат-представитель собирает сведения, запрашивает справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений; опрашивает с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу. Кроме того, собирает предметы и документы, которые впоследствии могут быть признаны судом вещественными и иными доказательствами; определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей; есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.
Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента. Помимо этого, необходимо дать определенные рекомендации относительно поведения в суде, а также, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику.
В ходе подготовки к ведению дела адвокат-представитель составляет досье, т. е. собрание документов, их копий, выписок и других материалов, необходимых для ведения дела.
Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием (ст. 152 ГПК РФ). Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно, и их представители имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд.
ЛЕКЦИЯ № 9. Участие адвоката в судебном разбирательстве по гражданскому делу
1. Деятельность защитника в судебном разбирательстве по гражданскому делу
Автор А. М. Пальховский отмечал: «Адвокат в деле построения и ведения процесса должен играть роль архитектора: ему принадлежит план, ему принадлежит определение юридической устойчивости употребляемого материала, ему принадлежит определить условия юридического равновесия, на его обязанности лежит управлять ходом процессуальных действий, ему принадлежит и последний coup de maitre – речь во время и в заключение прений. Роль же каменщиков и штукатуров, конечно, должны взять на себя другие лица». Всякий гражданский процесс, по его мнению, требует:
1) ясного и совершенно правильного представления о существовании и нарушении права;
2) доказательств и нарушения этого права;
3) представления этих доказательств суду;
4) защиты своих доводов и опровержения доводов противной стороны перед судом.
Это четыре периода, через которые проходит гражданский процесс.
Судебное разбирательство является центральной стадией гражданского судопроизводства. Для него характерны устная форма, непосредственность исследования доказательств и непрерывность процесса, за исключением времени, назначенного для отдыха (ст. 157 ГПК РФ). Принцип состязательности и равноправия сторон лежит в основе судебного разбирательства.
Объем прав и обязанностей адвоката на стадии судебного разбирательства гражданского дела зависит, с одной стороны, от соответствующей части судебного разбирательства, а с другой – от наделения его определенными правами доверителем. Таким образом, судебный представитель не вправе совершать те действия, на которые он не был уполномочен, однако он обязан действовать в интересах доверителя, исключительно на основании закона.
Поскольку целью адвоката в рамках данной стадии является оказание юридической помощи представляемому, постольку адвокат способствует решению такой задачи судопроизводства, как правильное и своевременное рассмотрение гражданского дела.
После объявления состава суда в соответствии со ст. 164 ГПК адвокат-представитель имеет право заявить отвод мировому судье или судье, прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику (ст. ст. 16–18 ГПК РФ).
Лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства, связанные с разбирательством дела: ходатайства об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу; ходатайства об оглашении (обозрении) отдельных доказательств; ходатайства о приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио– или видеозаписи. Ходатайства должны быть разумными и мотивированными, соответствовать требованиям доверителя по делу. Они разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.
После доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица. В зависимости от формы представительства (один или вместе с доверителем) давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу. При этом лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы, а судья вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объяснений (ст. 174 ГПК РФ).
Затем суд устанавливает последовательность исследования доказательств и переходит к следующей стадии судебного рассмотрения дела. После исследования и всесторонней оценки доказательств при отсутствии заявлений от лиц, участвующих в деле, их представителей о желании выступить с дополнительными объяснениями суд переходит к судебным прениям.
Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает истец и его представитель, затем – ответчик и его представитель.
В своей речи адвокат должен высказать согласованную с доверителем правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства. Он указывает на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, а какие обстоятельства так и не получили подтверждения. В заключение представитель высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом следует руководствоваться.
При возникновении необходимости следует использовать и право на реплику, чтобы ответить на реплики лиц, участвующих в деле, и дать этим выступлениям всестороннюю оценку.
В соответствии со ст. 231 ГПК РФ лица, участвующие в деле, их представитель вправе ознакомиться с протоколом судебного заседания и в течение 5 дней со дня его подписания подать в письменной форме замечания, указав на допущенные в нем неточности и (или) на его неполноту.
2. Участие адвоката в доказывании по гражданскому делу
В науке существуют различные мнения относительно статуса адвоката в гражданском процессе. В частности, некоторые ученые сходятся во мнении, что адвокат-представитель является самостоятельным субъектом доказывания, а не тем лицом, которое не участвует в деле, не обладает ни правами, ни обязанностями по доказыванию, не имеет каких-либо самостоятельных правомочий. По мнению А. А. Власова, основанием для участия адвоката-представителя в доказывании является наличие договора с клиентом. Для устранения же встречающихся на практике недоразумений он предлагает усовершенствовать ордерную форму представительства, предусмотреть конкретный перечень полномочий адвоката в суде и исполнительном производстве или одновременно оформлять ордер и доверенность, содержащую конкретные полномочия представителя при рассмотрении дела и исполнении судебного решения.
Законодатель же закрепляет право предоставления доказательств за сторонами и другими участниками процесса, к которым не относит представителя. Однако в силу доверенности, выданной истцом или ответчиком, адвокат вправе представлять интересы клиента, а, следовательно, принимать участие в доказывании как самостоятельный субъект, выражающий мнение одной из сторон. При этом адвокат обладает специальными познаниями, позволяющими ему более профессионально осуществлять возложенные на него функции.
Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. К судебным доказательствам, выраженным в предусмотренной законом процессуальной форме, относятся объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, аудио– и видеозаписи, заключения экспертов (ст.55 ГПК РФ). Доказательства должны обладать свойствами относимости и допустимости (ст. ст. 59, 60 ГПК РФ). Адвокат должен следить за тем, чтобы представляемые суду доказательства имели значение для дела. Кроме того, есть обстоятельства, которые по закону должны быть подтверждены соответствующими средствами доказывания. Следовательно, необходимо проверять и это обстоятельство.
В статье 61 ГПК РФ перечисляются обстоятельства, при наличии которых стороны освобождаются от обязанностей по доказыванию:
1) обстоятельства, признанные судом общеизвестными;
2) обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу;
3) обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда;
4) вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли они данным лицом.
Адвокат-представитель должен следить за показаниями свидетелей, задавать вопросы, направленные на извлечение нужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими документами, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами. Адвокат-представитель участвует в допросе экспертов и специалистов, если они привлекались к участию в деле. Суд обязан непосредственно исследовать доказательства. Поэтому при невозможности ознакомления с доказательствами в силу объективных причин в зале суда их осмотр и исследование проводятся по месту нахождения.
В зале судебного заседания или специально оборудованном для этой цели помещении возможно воспроизведение аудио– или видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в деле, привлечение в связи с этим специалиста и назначение в необходимых случаях экспертизы (ст. 185 ГПК РФ).
Деятельность представителя при этом должна соответствовать требованиям закона, быть профессиональной и квалифицированной, не нарушать норм адвокатской этики. Адвокат при допросах обязан занимать активную позицию, однако ни при каких обстоятельствах не грубить допрашиваемому, проявлять уважение к его личности. Нельзя задавать наводящие вопросы, а также незапланированные, ответ на которые может повредить доверителю.
Исследование доказательств предполагает и их оценку. В рамках оценки доказательств необходимо выявлять относимость, допустимость доказательств, их достоверность, достаточность и наличие взаимной связи. Адвокат-представитель, оценивая доказательства по гражданскому делу, руководствуется своим внутренним убеждением, основой которого является уверенность в необходимости выполнения своей конституционной обязанности – защиты прав и законных интересов лица, обратившегося за правовой помощью.
ЛЕКЦИЯ № 10. Деятельность защитника в стадии исполнительного производства
1. Условия участия адвоката в обжаловании решений по гражданским делам
Решение, вынесенное мировым судьей, может быть обжаловано в апелляционном порядке сторонами и другими лицами, участвующими в деле, в соответствующий районный суд через мирового судью.
Апелляционная жалоба подается в течение 10 дней со дня принятия мировым судьей решения, и ее содержание определяется ст. 322 ГПК РФ. Основанием для подачи апелляционной жалобы является незаконность и необоснованность вынесенного мировым судьей решения, нарушение или неправильное применение мировым судьей норм материального и процессуального права при осуществлении им правосудия по гражданским делам.
Особенности апелляционного производства заключаются в том, что суд апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам производства в суде первой инстанции, вправе устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства (ст. 327 ГПК РФ). Следовательно, адвокат-представитель действует так же, как и при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новые доказательства по делу, ходатайствовать об их приобщении к делу и участвовать в исследовании их судом апелляционной инстанции.
В соответствии с п. 2 ст. 325 ГПК РФ лица, участвующие в деле, их представители вправе представить мировому судье возражения в письменной форме относительно апелляционной жалобы с приложением документов, подтверждающих эти возражения; вправе знакомиться с материалами дела, с поступившими жалобами и возражениями относительно них.
На решения остальных судов, принятые по первой инстанции, стороны и другие лица, участвующие в деле, могут подать кассационные жалобы, за исключением решений мировых судей, в течение 10 дней со дня принятия соответствующего решения.
По окончании рассмотрения дела в суде первой инстанции адвокат-представитель должен не допустить вступления в законную силу незаконных и необоснованных решений и определений по гражданским делам. Он обязан способствовать восстановлению нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан и тем самым укреплению законности и правопорядка, формированию уважительного отношения к закону и суду.
Для этого адвокат-представитель должен решить: имеются ли основания для обжалования; в каком объеме и направлении следует обжаловать не вступившие в законную силу судебные постановления. Его деятельность в данном направлении начинается с изучения материалов дела, протокола судебного заседания; установления обстоятельств, приведших к вынесению неправосудного решения; выяснению того, не нарушались ли принципы гражданского процессуального права, правильно ли применялись нормы материального и процессуального права; полно ли были исследованы обстоятельства дела.
Такая деятельность адвоката-представителя позволит определить содержание, направление и характер требований, изложенных впоследствии в жалобе.
В жалобе исходя из фактических обстоятельств и материалов дела, материального и процессуального законов в соответствии с внутренним убеждением и правосознанием дается оценка судебного решения как акта правосудия, высказывайся мнение о его законности и обоснованности.
Адвокат-представитель раскрывает допущенные, по его мнению, судом первой инстанции пробелы и нарушения, свидетельствующие о неправильности обжалуемого судебного решения, и показывает, как они отразились на постановлении, не вступившем в законную силу; приводит конкретные основания и мотивы, колеблющие выводы и решения суда первой инстанции.
Требования лица, адресованные кассационной инстанции, должны быть четкими и ясными, мотивированными и законными.
На вступившее в законную силу судебное постановление, за исключением судебных постановлений Президиума Верховного суда РФ, подается жалоба на имя соответствующего должностного лица в порядке надзорного производства.
Основанием для подачи жалобы в порядке надзора является нарушение или неправильное применение норм материального и процессуального права (ст. 363, 364 ГПК РФ).
Подаче жалобы предшествует работа адвоката-представителя по выявлению нарушений, при наличии которых подается жалоба в порядке надзора.
Профессионализм и квалифицированность адвоката-представителя во многом способствуют надлежащему составлению апелляционной, кассационной и надзорной жалоб и укреплению авторитета адвокатской корпорации, оказывающей юридическую помощь.
2. Работа адвоката в стадии исполнительного производства
Впервые в законодательстве, регламентирующем исполнительное производство (Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 119 ФЗ «Об исполнительном производстве»), закреплены нормы, определяющие участие представителя в исполнительном производстве. Стороны могут либо сами осуществлять свои права и обязанности в процессе принудительного исполнения исполнительного документа, либо поручать участие в исполнительном производстве своему представителю (ст. 33 ФЗ РФ «Об исполнительном производстве»).
По смыслу настоящего Закона представителем стороны в исполнительном производстве может быть любое дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия на участие в исполнительном производстве в интересах представляемого. Чаще всего представители в исполнительное производство привлекаются в целях получения квалифицированной юридической помощи в процессе исполнения исполнительного документа. Нередко представителями в исполнительном производстве выступают адвокаты, работники юридических фирм, а также иные лица, обладающие необходимыми юридическими знаниями.
В определенных случаях привлечение представителей в исполнительное производство является обязательным, так как некоторые категории граждан не могут лично осуществлять свои права и обязанности (несовершеннолетние, недееспособные или ограниченно дееспособные, признанные таковыми в установленном законом порядке).
Юридические лица также не могут непосредственно участвовать в исполнительном производстве, а действуют через свои органы или должностных лиц, либо через представителей этих органов и должностных лиц. Через органы (должностных лиц) осуществляет свои полномочия в исполнительном производстве РФ, субъект РФ или муниципальное образование (финансовые органы, налоговые, таможенные и др.).
В статье 33 указанного Закона предусматривается, что взыскатель или должник могут участвовать в исполнительном производстве вместе со своими представителями. Параллельное участие этих лиц часто встречается на практике и обеспечивает более полно защиту прав и интересов сторон в исполнительном производстве.
Однако встречаются случаи, когда должник может исполнить возложенные на него обязанности только лично. Тогда он не вправе действовать через представителя. Так, при исполнении исполнительных документов о выселении должника или вселении взыскателя должник обязан лично исполнить возложенные на него обязанности.
Статья 35 ФЗ РФ «Об исполнительном производстве» посвящена определению объема полномочий представителя, а соответственно, и адвоката, если он таковым выступает, в исполнительном производстве. На основании действующего законодательства представитель обладает тем же объемом прав и обязанностей, что и представляемый. Иными словами, при наличии надлежащим образом оформленных полномочий представитель согласно ст. 31 ФЗ «Об исполнительном производстве» имеет право знакомиться с материалами исполнительного производства, делать из них выписки, снимать копии, представлять дополнительные материалы, заявлять ходатайства, участвовать в исполнительных действиях, осуществлять другие права, принадлежащие взыскателю или должнику.
Вместе с тем в ч. 2 законодателем закреплены такие распорядительные действия взыскателя и должника в исполнительном производстве, право совершения которых представителем должно быть специально оговорено в доверенности или ином документе, подтверждающем его полномочия.
Права в интересах представляемого предъявить или отозвать исполнительный документ, передать полномочия другому лицу (т. е. совершить передоверие), обжаловать действия (бездействие) судебного пристава-исполнителя, получить присужденное по исполнительному документу имущество (в том числе деньги) должны быть указаны в доверенности, если представитель действует по договору поручения или иному договору.
Анализ закона позволяет прийти к выводу, что в нем перечислены не все распорядительные действия сторон в исполнительном производстве, которые должны быть специально оговорены в документе, подтверждающем полномочия представителя. Так, необходимо специально оговорить право представителя взыскателя отказаться от имущества, которое передается последнему согласно исполнительному документу, либо от имущества должника, которое не было реализовано по истечении 2 месяцев со дня его продажи на комиссионных или иных началах, а также на торгах.
Во всех случаях, когда в исполнительном производстве участвует представитель, судебный пристав-исполнитель обязан проверить объем его полномочий.
ЛЕКЦИЯ № 11. Деятельность адвоката в арбитражном процессе
1. Участие адвоката в арбитражном процессе в суде первой инстанции
При рассмотрении дел в арбитражном суде своих представителей могут иметь все лица, участвующие в деле, в соответствии со ст. 40 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95 ФЗ (АПК РФ). Исключением является прокурор, который не может участвовать в гражданском процессе через своего представителя, поскольку согласно ст. 1 Федерального закона от 17 января 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» прокурор непосредственно участвует в рассмотрении дел арбитражными судами в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации.
Судебное представительство вправе осуществлять только дееспособное лицо, если при этом оно не относится к кругу лиц, которые в соответствии со ст. 60 АПК РФ не могут быть представителями в арбитражном суде. Полномочия представителя на ведение дела в арбитражном суде должны быть оформлены и подтверждены в соответствии со ст. 61 АПК РФ. Полномочия адвоката на ведение дел в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Арбитражный процессуальный кодекс РФ не содержит императивных предписаний об оформлении ордером полномочий адвоката на ведение дела в арбитражном суде от имени доверителя. Таким образом, адвокат в арбитражном процессе может представлять доверителя на основании либо ордера, либо доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело. При несоблюдении установленного порядка оформления полномочий адвокат не допускается судом к участию в процессе (п. 4 ст. 63 АПК РФ).
Законодатель предусмотрел некоторые ограничения возможности участия адвоката в рассмотрении того или иного дела. Так, не могут быть представителями в арбитражном суде адвокаты, если для их участия в процессе имеются препятствия, предусмотренные подп. 2 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», а именно:
1) если адвокат имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
2) если адвокат участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
3) если адвокат состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
4) если адвокат оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.
Судебный представитель, исполняя в суде поручение своего доверителя, должен своей деятельностью способствовать разрешению задач судопроизводства в арбитражных судах, преследуя достижение в качестве основной цели своей деятельности защиту нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов своего доверителя. Кроме того, адвокат должен оказывать помощь доверителю в осуществлении им предоставленных ему процессуальных прав и возложенных на него процессуальных обязанностей. В этом состоит главное отличие судебного представительства от гражданско-правового представительства, основной целью которого, как это следует из содержания ст. 182 ГК РФ, является непосредственное создание, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей представляемого.
Судебное представительство как институт арбитражного процессуального права принято подразделять на виды в зависимости от оснований его возникновения. По общему правилу различают добровольное (или договорное) представительство, при котором лицо, участвующее в деле, самостоятельно избирает своего представителя для ведения дела в суде, как правило, предоставляя представителю соответствующие полномочия на основании соглашения об оказании юридической помощи (ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»), договора поручения или агентского договора, и законное представительство, когда лицо является судебным представителем в силу прямого предписания закона.
Анализ норм, содержащихся в гл. 6 АПК РФ, в их системной связи с другими положениями Кодекса указывает на то, что представительство возможно на любой стадии рассмотрения дела арбитражным судом первой, апелляционной, кассационной или надзорной инстанций и по любой категории дел, отнесенной законом к подведомственности арбитражного суда. Кроме того, АПК РФ не содержит ограничений по числу представителей каждого из лиц, участвующих в деле.
2. Участие представителя в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях арбитражного процесса
Апелляционному обжалованию подлежат решения арбитражного суда, не вступившие в законную силу. Апелляционная жалоба может быть подана лицами, участвующими в деле. Они имеют заинтересованность в исходе дела, поэтому закон наделяет их необходимыми процессуальными правами. В отличие от лиц, участвующих в деле, их представители (в том числе адвокаты) не располагают самостоятельным правом на обращение в суд апелляционной инстанции. Обращение может иметь место не иначе как по поручению и на основании доверенности от лиц, участвующих в деле, иных лиц, наделенных правом апелляционного обжалования судебных актов.
Существенным признаком пересмотра дела в апелляционной инстанции является повторность судебного разбирательства Однако адвокату следует учитывать, что повторно рассматривается только то, что было предметом судебного исследования ранее. Поэтому новые требования, которые не заявлялись в суде первой инстанции, не могут быть представлены суду апелляционной инстанции, какая бы целесообразность с ними ни связывалась.
Адвокат на данной стадии должен принимать во внимание, что заявлять в апелляционной жалобе новые требования нецелесообразно, поскольку они не могут быть предметом разбирательства и заведомо отвлекают суд апелляционной инстанции от анализа тех проблем, которые сохранили актуальность для заявителя жалобы после принятия решения судом первой инстанции.
Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать решение суда в кассационном порядке. Это возможно только в отношении актов судов первой и апелляционной инстанций, находящихся в арбитражных округах. Решения Высшего арбитражного суда РФ в общеустановленном порядке кассационному обжалованию не подлежат.
В суд кассационной инстанции заинтересованное лицо может обратиться с жалобой, минуя суд апелляционной инстанции, а в установленных законом случаях (ст. 195, 234, 240, 245 АПК РФ) обжалование судебных актов первой инстанции в суд апелляционной инстанции законом не предусмотрено.
Адвокату следует учитывать на данном этапе то, что подача кассационной жалобы на судебный акт одной из судебных инстанций, принимавших участие в рассмотрении заявленного требования (первой или апелляционной), не означает того, что проверке подлежит только обжалованный судебный акт. Если рассмотрение дела состоялось не только в суде первой, но и в суде апелляционной инстанции, то очевидна смысловая связь между принятыми судебными актами по результатам рассмотрения дела. Взаимная связь этих актов обусловлена не только формальной логикой, но и арбитражным процессуальным законом (ст. ст. 168–170, 271 АПК РФ). Подача кассационной жалобы только на апелляционное постановление не исключает, а предполагает ревизию наряду с ним решения суда первой инстанции.
Пересмотр судебных актов, вступивших в законную силу, в порядке надзора осуществляется исключительно Высшим арбитражным судом РФ. Адвокат должен учитывать, что в надзорной судебной инстанции вступивший в законную силу судебный акт может быть лишь оспорен. Если обжалование судебного акта влечет рассмотрение жалобы (апелляционной, кассационной) по существу, то его оспаривание связано с предварительным рассмотрением вопроса о наличии или отсутствии основания для возбуждения надзорного производства.
Лица, участвующие в деле, а также иные лица, о правах и обязанностях которых вынесен судебный акт, могут обратиться за его пересмотром, если выявляют существенное нарушение их субъективных прав и законных интересов в результате неправильного применения арбитражным судом норм материального и процессуального права. При аналогичных условиях может иметь место обращение прокурора в тех случаях, когда арбитражный процессуальный закон допускает возможность его участия в деле (ст. 52 АПК РФ).
В целях упорядочения обращения в Высший арбитражный суд РФ с заявлениями и представлениями в порядке надзора установлен трехмесячный срок со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по делу.
Надзорная судебная инстанция всегда носит исключительный характер. Опасность превращения в заурядную судебную инстанцию существует только тогда, когда нижестоящие судебные инстанции не выполняют надлежащим образом возложенные на них функции, не обеспечивают единство практики и не убеждают заявителей надзорных обращений, а равно саму надзорную инстанцию в том, что законность принятого судебного акта обеспечена.
В отличие от иных судебных инстанций, в которых арбитражный суд определяет последовательность ведения процесса с учетом мнения лиц, участвующих в деле (ст. 153 АПК РФ), в надзорной судебной инстанции этот порядок заранее определен законом. В данном случае адвокат выступает с обоснованием своей позиции лишь после заслушивания судьи-докладчика как представитель того или иного лица.
ЛЕКЦИЯ № 12. Деятельность адвоката в конституционном производстве
1. Участие адвоката в конституционном производстве
Конституционный суд РФ является судебным органом конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющим судебную власть посредством конституционного судопроизводства.
Конституционный суд РФ правомочен принимать решения в пленарных заседаниях при наличии не менее 2/3 от общего числа судей, а в заседании палаты – при наличии не менее 3/4 ее состава.
Важность задач, стоящих перед Конституционным судом РФ, подчеркивается тем, что в качестве представителя сторон допускаются адвокаты либо лица, имеющие ученую степень по юридическим специальностям. Учитывая высокую сложность конституционного судебного контроля как с содержательной, так и процессуальной точек зрения, признание за адвокатами высокопрофессиональных качеств имеет большое значение для усиления роли адвокатуры в защите прав и свобод граждан.
Конституционное судопроизводство имеет ряд особенностей:
1) Конституционный суд занимается установкой фактических обстоятельств дела только в той мере, в какой они могут повлиять на оценку конституционности оспариваемого закона или отдельных его положений. Поэтому задача адвоката сводится в этом вопросе к приведению убедительной правовой и научной аргументации своей позиции, к попыткам помочь суду найти оптимальное научно обоснованное решение. В данном случае очень ограничены возможности выбора тактики отстаивания интересов клиента. Здесь наиболее ценно умение моделировать ситуацию и находить решение, строго обоснованное законом;
2) конституционный процесс, в отличие от других видов процессов достаточно скоротечен. Всего одна инстанция. Решения Конституционного суда РФ окончательны и не подлежат обжалованию и опротестованию. И поэтому адвокат лишен возможности оставить на будущее какие-то доводы или впоследствии их чем-то дополнить, необходимо изложить суду все сразу;
3) у Конституционного суда РФ нет прописанной процедуры исполнения его решений, т. е. отсутствует механизм принуждения государственных органов и их должностных лиц к выполнению данных решений, если они добровольно ему не подчиняются. Нередки случаи повторных обращений в Конституционный суд РФ по одному и тому же вопросу, так как первое решение никем не было выполнено;
4) защита конституционных прав и свобод в конституционном процессе реализуется не только через отстаивание прав конкретного человека, а в форме защиты прав и свобод всех лиц, по отношению к которым может быть применен оспариваемый правовой акт, т. е. всегда защищаются публичные интересы.
На стадии подготовки дела к слушанию адвокату необходимо выбрать вариант позиции по делу, подобрать доводы в ее обоснование, определить круг возможных свидетелей, специалистов, экспертов, подлежащих вызову в суд, определить перечень документов, которые необходимо будет найти и представить суду. Если в ходе заседаний Конституционного суда РФ заявителю или адвокату потребуются дополнительные свидетели или документы, то он вправе обратиться с ходатайством об их вызове или истребовании документов. Ходатайство должно быть мотивированным, тогда суд его, как правило, удовлетворяет, так как задача Конституционного суда РФ – установить истину по оспариваемому вопросу.
Адвокату необходимо убедиться, что отсутствуют обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела в Конституционном суде. Так, вопрос может быть не подведомствен Конституционному суду РФ (п.1 ч.2 ст. 40 ФКЗ от 21 июля 1994 г. № 1 – ФКЗ О Конститкционном Суде РФ). Если это очевидно, то уже секретариат уведомит заявителя об отказе принятия дела к рассмотрению. Если обстоятельства не очевидны, но присутствуют, то решение по этому вопросу принимает сам суд.
Необходимо также проверить, не рассматривался ли ранее аналогичный вопрос Конституционным судом. Если рассматривался и состоялось итоговое решение, то Конституционный суд РФ откажет в принятии жалобы, а если в производстве уже находится аналогичное дело, то он может их объединить в одно.
Отказ в принятии дела Конституционным судом РФ не исключает повторного обращения в суд по этому же вопросу, но только в случае существенного изменения обстоятельств.
При отсутствии обстоятельств, препятствующих рассмотрению жалобы в Конституционном суде РФ, адвокат должен убедиться, что жалоба допустима и есть законные основания к направлению ее в Конституционный суд РФ.
В соответствии с ч. 2 ст. 36 Закона о Конституционном суде РФ основанием для рассмотрения дела в порядке конституционного правосудия является обнаружившаяся неопределенность в вопросе о том, соответствует ли в Конституции РФ закон или иной нормативно-правовой акт, договор между органами государственной власти Федерации и ее субъектов и другие вопросы рассмотрения, которые входят в концепцию Конституционного суда РФ. Заявитель и его адвокат должны помнить, что в соответствии со ст. 37 Закона о Конституционном суде РФ необходимо указывать в обращении конкретные основания обращения и свою позицию по этому вопросу.
2. Участие адвоката в заседании Конституционного суда РФ и в судопроизводстве по разъяснению принятого решения
Судебное разбирательство в Конституционном суде РФ происходит, как правило, на основе состязательности (за исключением дел о толковании Конституции РФ).
Конституционный процесс не менее напряжен и внутренне наполнен конфликтами, чем любой другой. Поэтому адвокат должен готовиться тщательно к процессу, так как решение будет распространяться не только на его клиента, но и на большое количество других людей.
В судебном заседании необходимо строго соблюдать Регламент Конституционного суда. Это относится как к обращению к судьям («Ваша честь», «Уважаемый Суд», «Уважаемый судья», «Уважаемый председательствующий»), так и к ведению дела.
Адвокату необходимо учитывать, что в Конституционном суде РФ нельзя ссылаться на документы и обстоятельства, неисследованные Конституционным судом РФ в судебном заседании, нельзя делать политических заявлений, нельзя допускать оскорбительных высказываний в отношении госорганов и их должностных лиц, общественных объединений и отдельных граждан.
Необходимо уяснить, что Регламент Конституционного суда РФ запрещает судьям прерывать чьи-либо показания репликами или комментариями.
Если представителей в процессе несколько, то более опытный адвокат должен взять на себя функции координации действий. Необходимо заранее определить роли участников, чтобы они могли четко изложить факты и предъявить документы в необходимой последовательности.
Адвокат должен контролировать полноту освещения проблемы. Особой деликатности требует заявление об отводе судьи, которое возможно на любой стадии. Эту часть задачи наиболее целесообразно взять на себя адвокату. Необходимо помнить, что в Конституционном суде РФ нельзя выразить недоверие всему составу суда. Другого Конституционного суда в России нет. Можно выразить недоверие только какому-нибудь судье на основаниях, строго перечисленных в законе. В отличие от других судов в Конституционном суде может быть еще основание – участие судьи в принятии оспариваемого акта.
В конституционном процессе имеет место выступление сторон, заявление ходатайств, заключительное выступление адвоката. Отличие состоит в том, что после того, как состоялось итоговое решение по делу или вынесено определение об отказе в принятии вопроса к рассмотрению, адвокат может обратиться с ходатайством об официальном разъяснении акта суда, если не ясна его суть в целом или отдельные положения.
Как и в любом другом процессе, закон предоставляет право участникам процесса знакомиться с протоколом и стенограммой заседания суда и приносить на нее свои замечания.
Завершающим и ответственным этапом конституционного судопроизводства является принятие решения Конституционным судом РФ.
Решения, принимаемые Конституционным судом РФ, именуются постановлением, заключением, определением.
Постановления принимаются по вопросам о разрешении дела о соответствии Конституции РФ, федеральных законов, нормативных актов Президента, Совета Федерации, Государственной думы, Правительства; конституций республик; уставов, а также законов и иных нормативных актов субъектов РФ; решения о толковании Конституции РФ и по ряду других основополагающих вопросов компетенции Конституционного суда РФ.
Заключение – это итоговое решение Конституционного суда РФ по существу запроса о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения Президента РФ в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления.
Определениями являются все иные решения Конституционного суда РФ, принимаемые в ходе конституционного судопроизводства.
Решение Конституционного суда РФ считается принятым, если за него проголосовало большинство участвовавших в голосовании судей, если иное не предусмотрено федеральным конституционным законом. Решения Конституционного суда РФ провозглашаются в полном объеме немедленно после их подписания.
Постановления и заключения Конституционного суда РФ не позднее чем в двухнедельный срок со дня их подписания направляются: судьями Конституционного суда РФ, сторонам, Президенту РФ, Государственной думе, Правительству, Уполномоченному по правам человека, Верховному суду, Высшему арбитражному суду, генеральному прокурору, министру юстиции.
Решение Конституционного суда РФ является окончательным, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения. Акты или отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу; признанные не соответствующими Конституции РФ, не вступившие в силу международные договоры РФ не подлежат введению в действие и применению (ч. 6 ст. 125 Конституции РФ).
ЛЕКЦИЯ № 13. Деятельность адвоката в административном производстве
1. Основные направления деятельности адвоката в административном производстве
Правовая основа участия адвоката в процессе производства по делам об административном правонарушении приведена в Конституции РФ (ст. 48) и в КоАП РФ (ст. 25.5).
В качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо. Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным юридической консультацией. Полномочия иного лица, оказывающего юридическую помощь, удостоверяются доверенностью, оформленной в соответствии с законом.
Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента составления протокола об административном правонарушении. В случае административного задержания физического лица в связи с административным правонарушением защитник допускается с момента административного задержания.
Защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с законом.
Доказательства по делу об административном правонарушении – это любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.
Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными законом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.
Объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показания потерпевшего и свидетелей представляют собой сведения, имеющие отношение к делу и сообщенные указанными лицами в устной или письменной форме.
В случаях, если при производстве по делу об административном правонарушении возникает необходимость в использовании специальных знаний в науке, технике, искусстве или ремесле, судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, выносят определение о назначении экспертизы. Определение обязательно для исполнения экспертами или учреждениями, которым поручено проведение экспертизы. Заключение эксперта не является обязательным для судьи, органа, должностного лица, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, но несогласие с заключением эксперта должно быть мотивировано.
При исследовании вещественных доказательств адвокат должен занимать активную позицию, особенно он должен быть внимателен, изучая документы. Документы признаются доказательствами, если сведения, изложенные или удостоверенные в них организациями, их объединениями, должностными лицами и гражданами, имеют значение для производства по делу об административном правонарушении. К документам могут быть отнесены материалы фото– и киносъемки, звуко– и видеозаписи, информационных баз и банков данных и иные носители информации.
К сожалению, все действия по Кодексу об административных правонарушениях ведутся уполномоченными органами. А право проведения собственного расследования адвокатами в Кодексе не прописано.
Дело об административном правонарушении рассматривается в пятнадцатидневный дневный срок со дня получения судьей, органом, должностным лицом, правомочными рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела.
При продолжении рассмотрения дела об административном правонарушении оглашается протокол об административном правонарушении, а при необходимости и иные материалы дела. Заслушиваются объяснения физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, показания других лиц, участвующих в производстве по делу, пояснения специалиста и заключение эксперта, исследуются иные доказательства, а в случае участия прокурора в рассмотрении дела заслушивается его заключение. Адвокату закон не предоставляет такого права, т. е. прения сторон отсутствуют.
По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление:
1) о назначении административного наказания;
2) о прекращении производства по делу об административном правонарушении.
2. Обжалование постановлений об административном правонарушении
При обжаловании постановления об административном правонарушении адвокату необходимо учитывать подведомственность. Соответствующие правила установлены ст. 30.1 КоАП РФ. В случае, если жалоба на постановление по делу об административном правонарушении поступила в суд и в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, ее рассматривает суд.
По результатам рассмотрения жалобы выносится решение.
Постановление по делу об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.
Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении подается судье, в орган, должностному лицу, которыми вынесено постановление по делу и которые обязаны в течение 3 суток со дня поступления жалобы направить ее со всеми материалами дела в соответствующий суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу.
Жалоба на постановление судьи о назначении административного наказания в виде административного ареста подлежит направлению в вышестоящий суд в день ее получения.
Жалоба может быть подана непосредственно в суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, уполномоченным ее рассматривать.
В случае, если рассмотрение жалобы не относится к компетенции судьи, должностного лица, которым обжаловано постановление по делу об административном правонарушении, жалоба направляется на рассмотрение по подведомственности в течение 3 суток.
Законом установлены сроки обжалования по делу об административном нарушении Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления. Если по каким-либо причинам срок пропущен, то он по ходатайству лица, подающего жалобу, может быть восстановлен судьей или должностным лицом, правомочными рассматривать жалобу. Об отклонении ходатайства о восстановлении срока обжалования постановления по делу об административном правонарушении выносится определение.
Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении подлежит рассмотрению в десятидневный срок со дня ее поступления со всеми материалами дела в суд, орган, должностному лицу, правомочным рассматривать жалобу.
Жалоба на постановление об административном аресте подлежит рассмотрению в течение суток с момента ее подачи, если лицо, привлеченное к административной ответственности, отбывает административный арест. Законодатель определяет, что по жалобе может быть принято одно из следующих решений:
1) об оставлении постановления без изменения, а жалобы без удовлетворения;
2) об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление;
3) об отмене постановления и о прекращении производства по делу в силу его малозначительности или при обстоятельствах, упомянутых ранее при объяснении, почему может прекращаться производство по делу или вообще не может быть начато, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление;
4) об отмене постановления и о возвращении дела на новое рассмотрение судье, в орган, должностному лицу, правомочным рассмотреть дело, в случаях существенного нарушения процессуальных требований, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, а также в связи с необходимостью применения закона об административном правонарушении, влекущем назначение более строгого административного наказания, если потерпевшим по делу подана жалоба на мягкость примененного административного наказания;
5) об отмене постановления и о направлении дела на рассмотрение по подведомственности, если при рассмотрении жалобы установлено, что постановление было вынесено неправомочными судьей, органом, должностным лицом.
Не вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении и (или) последующие решения вышестоящих инстанций по жалобам на это постановление могут быть обжалованы в соответствии со ст. 30.10 КоАП только прокурором. Таким образом, адвокат может направить жалобу прокурору, а тот, если сочтет доводы убедительными, опротестовать решение. Это вообще сужает право на защиту со стороны привлеченного к административной ответственности, ставя его в зависимость от государственного чиновника, каким является прокурор.
ЛЕКЦИЯ № 14. Юридические услуги адвоката
1. Понятие и виды представительства в налоговых правоотношениях
В силу своей загруженности или по каким-либо другим причинам бухгалтер не всегда может лично совершить ряд действий, связанных с уплатой налогов: доставить необходимые документы в налоговую инспекцию, присутствовать в суде при возникновении спора с налоговой инспекцией и т. п.
В таких случаях предприятие может воспользоваться услугами представителя, через него реализовать свои права налогоплательщика. Представитель, обладающий соответствующими полномочиями, может выполнять обязанности налогоплательщика.
Пользоваться услугами представителя можно даже в том случае, если налогоплательщик и сам лично участвует в налоговых отношениях. Например, организация заключила договор с юридической фирмой на представление интересов в налоговых органах. Но это вовсе не означает, что сама организация уже не может участвовать в решении вопросов, связанных с уплатой налогов, наряду с представителем юридической фирмы.
Отметим, что и до принятия Налогового кодекса РФ (НК РФ) предприятия могли выступать в налоговых отношениях через представителя, руководствуясь ст. 182–189 ГК РФ.
С принятием Налогового кодекса РФ значительно расширились права налогоплательщика, в частности появилось право поручать представление своих интересов через уполномоченных представителей – как юридических лиц, так и физических. В частности, ст. 26 НК РФ предоставляет налогоплательщику право участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, через уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено НК РФ. Уполномоченный представитель налогоплательщика-организации осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством. Уполномоченный представитель налогоплательщика – физического лица осуществляет свои полномочия на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной в соответствии с гражданским законодательством.
Для адвокатуры в данной области открылось обширное поле деятельности.
Для представления лица в налоговых правоотношениях адвокату необходимо заключить с налогоплательщиком гражданско-правовой договор о представлении его интересов в качестве уполномоченного представителя.
Услуги, связанные с представлением интересов заказчика, оказываемыми адвокатом в качестве уполномоченного представителя, могут осуществляться в форме:
1) правового анализа налоговых ситуаций, которые возникают у клиента при осуществлении им финансово-хозяйственной деятельности;
2) дачи консультаций по вопросам налогообложения;
3) оптимизации налогообложения путем выбора соответствующих видов договорных отношений с контрагентами (как при заключении договора, так и с помощью изменения условий уже заключенных договоров), наиболее выгодного определения состава затрат, включаемых в себестоимость, а также с помощью определения способов ведения бухгалтерского учета, позволяющих законно уменьшить налогооблагаемую базу, или иными способами;
4) осуществления защиты и представления интересов заказчика (клиента) в отношениях с налоговыми органами (таможенными органами, органами государственных внебюджетных фондов), иными участниками отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах.
Это краткий и далеко не полный перечень услуг, которые адвокат может предложить предпринимателям в этой сфере. При осуществлении данной деятельности необходимо параллельное привлечение для консультаций специалиста-бухгалтера, сведущего в вопросах налогообложения, или аудитора.
Полномочия представителей оформляются доверенностью, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством РФ (п. 3 ст. 29 НК РФ).
Таким образом, необходимо обратить внимание, что между налогоплательщиком (налоговым агентом) и его представителем возникают не налоговые, а гражданско-правовые отношения.
Доверенность, выдаваемая представителю налогоплательщика – физического лица, должна быть удостоверена нотариально либо в форме, приравненной к нотариально удостоверенной в соответствии с порядком, установленным п. 3 ст. 185 ГК РФ.
Для представления интересов налогоплательщиков-организаций нотариальное удостоверение доверенности не требуется. В этом случае доверенность должна быть подписана руководителем соответствующего юридического лица (иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами). Доверенность должна быть скреплена печатью организации-доверителя.
Доверенность представляет собой письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК РФ). Таким образом, объем полномочий представителя (адвоката) в налоговых правоотношениях определяется в доверенности.
2. Юридические услуги по составлению договоров и сопровождению сделок, претензионная работа
Данный вид юридической помощи в сфере предпринимательства с полным основанием можно считать одним из основных и наиболее важных видов деятельности адвоката, так как огромное количество норм гражданского законодательства связано с порядком заключения и исполнения сделок.
Для их осуществления необходимо грамотно подготовить проекты договоров и организовать юридическое сопровождение порядка их исполнения договаривающимися сторонами и ведения необходимой для этого документации (как приложение к договорам). В данном случае необходима помощь квалифицированного юриста. Адвокат – наиболее искушенное в подобных вопросах лицо.
В первую очередь необходимо при совершении сделок обратить внимание на то, вправе ли юридические лица определенной организационно-правовой формы заключать те или иные сделки и имеют ли они право осуществлять виды деятельности, предусмотренные в заключаемом договоре.
Законодательные и нормативные акты требуют лицензий на занятие соответствующей деятельностью и совершение определенных сделок. Этот вопрос надо решить до составления договора, и если деятельность требует лицензии, а ее нет, то необходимо ее получить. Сроки получения лицензии могут затруднить исполнение договорных обязательств или вообще сделать их невозможными.
Лицензия необходима, как правило, на банковскую деятельность, страхование, строительные работы, производство спирта и др.
При заключении договоров следует уделять внимание полномочиям представителей контрагента на заключение данной сделки и их правильному оформлению.
Нередко возникает вопрос, имело ли право должностное лицо на совершение сделки, исполняло ли данное лицо на момент совершения сделки те или иные должностные обязанности, требуется ли на совершение сделки согласие других органов управления юридического лица (общего собрания акционеров (участников), совета директоров). С этой целью необходимо истребовать у контрагентов учредительные документы, из которых можно сделать вывод, какие должностные лица вправе заключать сделки без доверенности и требуется ли согласие других органов управления контрагента на заключение сделки. Целесообразно проверить наличие приказа о назначении или избрании должностного лица контрагента для подтверждения его полномочий и их срок действия. Данные действия наилучшим образом сможет произвести адвокат как специалист в указанной области.
Важным фактором исполнения договора является место и порядок рассмотрения судебных споров, связанных с заключением и исполнением договора, который позволит обеспечить наиболее эффективную защиту интересов клиента.
Применительно к рассмотрению дел, в которых сторонами в процессе являются юридические лица или граждане-предприниматели без образования юридического лица, зарегистрированные в установленном порядке, споры могут рассматриваться в арбитражном суде, в третейском суде или международном суде. И очень большую роль играет место этого разбирательства.
При подготовке проектов договоров надо также учитывать особенности не только гражданского, но и других отраслей права, например законодательства о валютном регулировании, налогового законодательства, требований нормативных актов, регулирующих порядок бухгалтерского учета. Игнорирование данных положений может привести клиента к серьезным финансовым потерям, которых можно порой избежать путем незначительного изменения условий заключаемых договоров, изменения характера сделки или даже отказа от нее, если риск велик.
Указанные финансовые потери могут быть вызваны применением финансовых санкций со стороны налоговых органов, органов валютного контроля и других контролирующих органов.
При заключении сделки особое внимание следует обращать на возможность оптимизации налогообложения.
Пристальное внимание следует уделить порядку исполнения условий договора, т. е. процедуре рубежного контроля (сроки, время и место составления актов приема-передачи товаров или работ, отражение качества и количества поступившего товара и т. д.).
Привлечение адвоката к участию в переговорах с контрагентами клиента по вопросу заключения соглашения (договора), порядка его выполнения и прочего позволяет клиенту получить правовую помощь непосредственно и сразу, что поможет избежать ошибок и необходимости их исправлять.
Адвокату, привлеченному к переговорам, необходимо заранее ознакомиться с имеющейся документацией, осуществить ее правовой анализ и на его основе предоставить свои предложения.
ЛЕКЦИЯ № 15. Представительство адвоката в судах
1. Представительство в третейском суде и международном коммерческом арбитраже
Современное российское законодательство о третейском суде формировалось под влиянием Типового закона ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже*» (принят 21 июня 1985 г. на 18-й ежегодной сессии Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)) на основе сближения регламентации организации и деятельности всех третейских судов на базе принципов и норм, предназначенных первоначально для международного коммерческого арбитража.
Типовой закон был задуман и выполнен как призванный послужить базой для гармонизации национального законодательства о международном коммерческом арбитраже. При его разработке был изучен опыт законодательной регламентации третейского разбирательства различных стран мира, принадлежащих к разным правовым системам.
Форма Типового закона была призвана обеспечить гармонизацию национальных законов о третейском суде и одновременно послужить основой для гармонизации и унификации законов не только о международном коммерческом арбитраже, но и о так называемом внутреннем третейском суде.
Законодательная практика все большего числа государств подтверждает жизненность такой оценки Типового закона, который:
1) используется как основа для единых законов о третейском суде (Германия – 1998 г., Финляндия – 1992 г., Швеция – 1999 г. и др.);
2) почти полностью принимается за основу национальных законов о международном коммерческом арбитраже (Канада, Российская Федерация – 1993 г.; Украина – 1994 г. и др.);
3) адаптируется к сложившимся национальным традициям правового регулирования при одновременной их корректировке (например, Англия – 1996 г., Швейцария – 1987 г.).
Легитимность третейского разбирательства основана на конституционно закрепленном «праве свободы действий граждан и их частной автономии». Право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности провозглашено в ч. 1 ст. 34 Конституции РФ. Согласно ч.2 ст. 45 Конституции РФ: «Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом».
В современном российском законодательстве основными федеральными законами, в которых государство санкционировало третейское разбирательство гражданско-правовых споров, являются: ГК РФ (ст. 11); ГПК РФ (ч. 3 ст. 3); АПК РФ (ч. 6 ст. 4).
Для того чтобы избежать ошибок при определении правил третейского разбирательства, адвокату необходимо уяснить значение основных терминов и юридической техники, использованных в каждом из двух российских законов о третейском суде.
Типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже» и следующий ему Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» имеют своим предметом третейское разбирательство (процесс, процедуру), осуществляемое в любом третейском суде, в том числе третейское разбирательство, организуемое постоянно действующим третейским судом.
Прообразом понятия «третейский суд» , как единого для двух видов третейского суда, послужил аналогичный на первый взгляд термин «арбитраж» в ст. 2 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже». Однако в действительности эти термины в ст. 2 каждого из двух законов имеют разное значение.
Разработчики положенного в основу одноименного российского закона Типового закона ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже» придавали термину «арбитраж» значение, включающее:
1) арбитражное соглашение,
2) подготовку и проведение арбитражных разбирательств и арбитражные решения.
В Федеральном законе от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» термин «третейский суд» употребляется в двух основных значениях:
1) как общее наименование института третейского суда, имеющего два вида – постоянно действующий третейский суд и третейский суд для решения конкретного спора (третейский суд для разрешения конкретного спора);
2) применительно к составу третейского суда, избираемому (назначаемому) для разрешения конкретного спора в третейском суде любого из двух его видов.
Разное значение ключевого термина «арбитраж» – «третейский суд» предопределило особенности структуры каждого из двух российских законов о третейском суде, а также использование различной юридической техники, примененной при формулировании большинства его диспозитивных положений в отношении каждого из видов третейского суда.
Таким образом, правила третейского разбирательства подлежат определению с применением не только положений гл. V «Третейское разбирательство», а всех законоположений о процедуре третейского разбирательства. При этом следует иметь в виду, что правила третейского разбирательства в постоянно действующем третейском суде и в третейском суде для разрешения конкретного спора регламентируются одинаково, но часто это делается в адресованных каждому из них положениях Федерального закона «О третейских судах в РФ". При этом терминологическое единство не выдержано, и значение термина „третейский суд“ следует каждый раз определять в зависимости от контекста.
2. Представительство в Европейском суде
Для защиты прав и свобод человека немалое практическое значение имеет Регламент Суда, определяющий порядок реализации жалоб. Без осознания значения Регламента трудно обойтись адвокатам, заявителям, представителям государства-ответчика. В Регламенте указан порядок рассмотрения жалоб; на него делаются ссылки в решениях и постановлениях Европейского суда. Кроме того, в нем регулируется положение адвоката при рассмотрении такого рода дел.
Согласно Правилу 35 Регламента Европейского суда по правам человека представительство Высоких Договаривающихся Сторон осуществляется официальными уполномоченными лицами, которые вправе пользоваться помощью адвокатов и советников.
Правило 36 данного документа устанавливает, что лица, неправительственные организации или группы частных лиц вправе первоначально подавать жалобы на основании ст. 34 Конвенции самостоятельно или через представителя.
После уведомления Высокой Договаривающейся Стороны – ответчика о поступлении жалобы согласно подп. «Ь» п.2 Правила 54 Регламента заявитель должен быть соответствующим образом представлен, если только Председатель Палаты не примет решение об ином. Эта процедура обязательна на любом слушании, назначенном Палатой, если только Председатель Палаты в исключительном случае не предоставит заявителю право представлять самому его интересы, при этом в случае необходимости ему может оказывать помощь адвокат или иной утвержденный представитель.
Представителем заявителя, действующим в соответствии с п. 2 и п.3 Правила 36 Регламента, выступает адвокат, допущенный к адвокатской практике в любой из Высоких Договаривающихся Сторон и постоянно проживающий на территории одной из них, или любое иное лицо, утвержденное Председателем Палаты.
В исключительных обстоятельствах и на любой стадии производства Председатель Палаты, если сочтет, что обстоятельства или действия адвоката или другого лица это оправдывают, вправе указать, что соответствующее лицо более не может представлять заявителя или помогать ему. В этом случае заявителю предписывается найти другого представителя.
Адвокат или другой утвержденный представитель либо сам заявитель, желающий получить разрешение самостоятельно представлять свои интересы по делу, должен в достаточной степени владеть одним из официальных языков Суда, даже если он такое разрешение получил.
Если лицо не владеет в достаточной степени одним из официальных языков Суда, Председатель Палаты согласно п. 3 Правила 34 Регламента вправе предоставить разрешение на использование одного из официальных языков Договаривающихся Государств.
Таким образом, представителем в Европейском суде может быть адвокат, хорошо владеющий хотя бы одним из официальных языков Суда, чтобы оказывать доверителю квалифицированную помощь. Кроме того, сложность составляет тот факт, что сам процесс по разрешению споров в Европейском суде отличается от системы, существующей в России. В частности, особенности характерны для состава Суда, сторон, иных лиц, участвующих в деле и др.
Порядок в зале Суда обеспечивается Председателем Палаты.
Он вправе, если представитель стороны заявляет оскорбительные, легкомысленные, недобросовестные, вводящие в заблуждение или пространные доводы, отстранить такого представителя от участия в разбирательстве по делу, отказаться приобщить к делу доводы полностью или частично или принять любые другие меры, какие он сочтет уместными.
Юридическая помощь при производстве по делам в Европейском суде может предоставляться бесплатно. Данное положение урегулировано Правилами гл. 10 Регламента. Председатель Палаты вправе либо на основании обращения заявителя, подавшего жалобу в соответствии со ст. 34 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, либо по своей инициативе предоставить заявителю юридическую помощь, связанную с ведением дела бесплатно. Таковое предоставление с учетом положений Правила 96 сохраняется в силе в отношении ведения дела в Большой Палате с момента получения от Высокой Договаривающейся Стороны – ответчика письменных замечаний по вопросу о приемлемости жалобы в соответствии с подп. «Ь» п. 2 Правила 54 или с момента истечения срока их подачи. В данном случае адвокатам и другим лицам, назначенным в соответствии с п. 4 Правила 36, выплачивается вознаграждение. Оно в соответствующих случаях может быть выплачено более чем одному таковому представителю. В суммы, предназначенные для оплаты юридической помощи заявителю, могут быть включены не только вознаграждение представителям, но и расходы на проезд и проживание и другие необходимые расходы заявителя или назначенного представителя.
Адвокатуры
Не только наследникам по завещанию или по закону, но и... третейские суды, арбитражные суды, адвокатура , частный нотариат , частные детективные и охранные... г., ст. 9 1 Нотариат . Курс лекций , 1999 г., ст. 5 1 Проблемы российского нотариата .// Экономика и жизнь, ...
Нотариат в Российской ФедерацииВведение
Обучение предмету «Нотариат» осуществляется в различных формах –
Лекциях, семинарских занятиях, консультациях. Однако важная роль в
Процессе обучения студента – юриста в высшем учебном заведении
Отводится его самостоятельной работе: с учебником, монографией,
Практикумом необходимыми источниками, то есть законами. Настоящее
Учебное пособие предназначено для проведения лекционных и практических
Занятий по нотариату.
Предлагаемые темы изучаются на лекционных и практических
Занятиях путем исследования основных теоретических положений и их
Применения.
В процессе решения задач студент должен освоить теоретические
Аспекты, применить правовую норму, имеющую отношение к данном спору,
Установить фактические обстоятельства, и, логически обосновав, сделать
В настоящем учебном пособии приведены лишь важнейшие
Источники правового регулирования.
1993года, Гражданский процессуальный кодекс, федеральные законы.
При подготовке к занятиям следует использовать учебники и учебные
Пособия для студентов юридических вузов, изданные в последнее время.
Кафедра гражданского процесса юридического факультета ГОУ ОГУ
Желает Вам успеха в изучении юридических дисциплин, включая одну из
Дисциплин как нотариат.
^ 1 Тематический план лекционных занятий
1.1 Тематический план лекционных занятий
Понятие, предмет, метод нотариата
Основы построения нотариата
Основные правила совершения нотариальных действий
Финансовое обеспечение нотариальной деятельности.
Контроль за деятельностью нотариуса
Удостоверение сделок. Удостоверение фактов
Оформление наследственных прав граждан
Принятие на хранение документов.
Обеспечение доказательств
Совершение иных нотариальных действий
Свидетельствование верности копий документов и выписка из них, подлинность и верность перевода
Профессиональные объединения нотариусов
Применение нотариусом норм иностранного права
2 Планы лекционных занятий
^ 2.1 Тема 1: Понятие, предмет, метод нотариата
История возникновения зарубежного института нотариата
Раскрывая данный вопрос нужно дать понятие слова «нотариат» и
Отметить закономерности появления института нотариата. Нотариат от
Латинского слова «нотариус» (секретарь).
Исторически возникновение нотариата связано с развитием
Гражданского общества, необходимостью содействия его субъектам в
Осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и
Закреплении приобретаемых прав в юридической форме.
Нотариат в гражданском обществе обеспечивает защиту частной
Собственности и бесспорность имущественных прав всех участников
Гражданского оборота. Гражданский оборот – гражданско-правовое
Выражение экономического оборота, которое опосредуется договорными и
Внедоговорными институтами обязательственного права. Сама история
Нотариата неразрывно связана с историей доказательств, когда
Доказательству устному пришло на смену доказательство письменное.
Первые зачатки института нотариата связаны с историей Древнего
Вавилона (1760г.д.н.э., где впервые проявлялись преимущества профессии
Нотариуса, правление царя Хаммурапи). Он был первым, кто положил
Основы развития методов современного нотариата. То, что мы сегодня
Называем «нотариальным правом»: акты гражданского состояния,
Учредительные договоры, оформление наследства, все это было выбито на
Памятниках архитектуры царя Хаммурапи. Например: в Вавилоне – писари –
Нотариусы редактировали различные акты на глиняных досках, требующие
Специальной обработки, как-то: обжиг. Затем высушенные доски погружали
На двухколесные телеги и развозили их либо домой клиентам, либо магистру.
Но, как правило доски хранились в храмах. Подчеркивалось, что
Нотариусами являлись наиболее достойные люди.
Прообразами и предвестниками нотариусов в Древнем Риме были
Писцы. В их обязанности входило не только составление разного рода
Посланий и прошений, но и составление различных сделок. Было 2 категории
Писцов: состоявшие на государственной службе и на содержании частных
Писцы, состоявшие на государственной службе, избирались
Магистром пожизненно, из римских граждан, не лишенных при этом
Гражданской чести. Они изготавливали публичные документы, вели
Общественные счета, делали выписки и выдавали копии с этих документов
Писцами, состоявшими на службе частных лиц, были, как правило,
Вольноотпущенные, работающие по найму и рабы.
Оформлением правовых документов и материалов – это табеллионы. Они
Были свободными людьми, не состоявшими на службе государства и частных
Лиц. Табеллионы занимались составлением для всех желающих юридических
Актов и судебных бумаг – за вознаграждение и под контролем государства.
Свои функции они могли отправлять только в конторах. Для придания
Документу, составленному табеллионом, характера публичного акта, его
Необходимо было внести в судебный протокол. После чего спор подлинности
Этого акта становился невозможным. Табеллионом мог стать свободный
Римский гражданин, обладающий правовыми знаниями, принятый в
Корпорацию табеллионов и утвержденные в должности префектом
Города. Именно табеллионы стали «отцами» нотариата.
Следующий этап связан с Грецией, где Аристотель, Плутарх
Определяли величины страны. Именно в этот период нотариусы начали
Оформлять и регистрировать договоры, основываясь как на частное, так и
Государственное право.
Вообще слово «нотариус» впервые было упомянуто в записях
Секретаря великого императора Цицерона (103г) до Рождества Христова.
В правление Константина Великого (306-337г) была произведена
Существенная реорганизация в работе нотариусов. В судебных процессах с
Участием суда присяжных при допросах свидетелей, чтения приговоров,
Необходимо было присутствие нотариуса. Они уже не работали единолично,
А были сгруппированы в коллективы – компании, а правительство взяло на
Себя обязанность регламентировать даже уровни гонораров за нотариальные
Действия. В это время профессия нотариуса стала настолько популярной, что
Даже император Жовьен (363г.) был нотариусом.
Период правления Юстиниана (527 – 565г) примечателен тем, что
Он уже объединяет нотариусов в группы – коллегии, издает полный сборник
Законодательных актов. Законодательство Юстиниана определило для
Нотариусов место совершения нотариальных действий – нотариальную
Контору, разграничило круг полномочий, в рамках которых действуют
Нотариусы, а также порядок работы и административную ответственность за
Допущенные ошибки.
В конце 19 века Франция стала образцом устройства нотариата,
Когда Карл Великий установил концепцию нотариата, неразрывно связанную
С магистратурой. Сначала нотариус представлял собой нечто вроде секретаря
Суда, который составлял договоры и отдавал их на подпись судье. Затем
Очень скоро нотариус наравне с судьями стал держателем государственной
Власти, имеющим полномочия удостоверять договоры. Стать нотариусом
Могло только лицо, проработавшее не менее 5 лет в нотариальной конторе.
После этого необходимо было сдать специальный квалификационный
Экзамен. Функции нотариата были очень широки. Нотариусы
Свидетельствовали все акты и договоры. Составляли описи имущества,
Выдавали разного рода свидетельства, совершали публичные продажи.
Поэтому к этой должности допускались только «благонадежные» лица
Внесшие залог, размер которого зависел от доходности конторы. Должности
Нотариуса были несменяемыми. Взыскания на «провинившегося» налагались
Советами нотариусов, которые избирались профессиональным собранием.
Статус нотариуса был настолько весом, что нотариальные акты, имели,
Безусловно, доказательственную силу и исполнялись без особого судебного
Решения. Формы же нотариального производства, равно как и
Ответственность нотариусов, подробно регламентировалось законами.1
Таким образом, нотариат существует не один десяток веков. В
Течение 20 века структура нотариата в странах Европы усилилась и окрепла.
В 1945 году по инициативе аргентинского нотариуса Хосе Адриана Негри
Был создан Международный Союз Латинского нотариата (МСЛН) В
1995году был проведен первый конгресс Молодых Нотариусов. В 1995 в г.
Конгрессе в члены МСЛН приняты: Албания, Фасо, Эстония и Российская
Федерация.
^ История возникновения российского института нотариата
Первые упоминания о письменных законах на Руси относятся ко
Второй половине 11 века. Например: договор князя Олега(912год) и князя
Игоря (945год) с греками содержит вполне определенные сведения о
Письменном совершении юридических сделок в нашем Отечестве.
Этого началось на Руси 300 – летнее царствование династии Романовых.
Именно им, правителям государства Российского, суждено было продолжить
Строительство Российского нотариального института. Так на пример Указ
Михаила Федоровича (1635 г.) подтверждает что, «все договоры взаймы,
Поклажи и ссуды должны были совершаться непременно письменно под
Страхом их полной недействительности. При первом Романове
Активизировалось деятельность площадных подьячих. Подобно табеллионам,
Они составляли юридические акты и судебные бумаги, заложив тем самым
Основы профессии нотариуса.
В царствование Алексея Михайловича был составлен Кодекс законов
Российского государства – Соборное Уложение. Именно Уложение 1649 г.
Создало целую эпоху в развитии Российского нотариального института.
Согласно Уложению большие крепости дозволялось писать только в Москве
И не иначе как через площадных подьячих и при участии особых свидетелей
– «послухов».
При Петре I были учреждены юстиц-коллегии. Были образованы в
Губерниях самостоятельные особые конторы крепостных дел.
При Екатерине II в 1775 юстиц-коллегии упраздняются, и совершение
Крепостных актов передается палате гражданского суда.
1 Лашкул М. «Nota Bene» // Российская газета. – 1993.-№ 49.- С.2
При Александре II был выработано Положение о нотариальной части
В основу которого положены три нотариальных законодательства Западной
Европы: французское, австрийское, баварское. Результатом этой
Законодательной деятельности стали два проекта 1863 и 1866 годов. Первый
Из них не прошел через Государственный совет. Положение отделило
Нотариальную часть от судебной части.
С переходом к новой экономической политике внимание к нотариату
Принято «Положение о государственном нотариате», которое заложило
Основы Советского нотариата.
Года приняла «Закон СССР о государственном нотариате».
Законодательства РФ о нотариате».
^ Понятие нотариата, его цели и задачи. Система органов
нотариата
Термин «нотариат» многозначен и обозначает одновременно: во-
Первых: систему органов и должностных лиц; во-вторых: отрасли
Законодательства; в третьих – это учебный курс, предметом которого
Является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его
Участников в нотариальной сфере.
В соответствии с частью первой ст. 48 Конституции РФ каждому
Гарантируется право на получение квалифицированной юридической
Помощи. Нотариат, наряду с адвокатурой, призван обеспечивать реализацию
Указанного конституционного права граждан на юридическую помощь,
Путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами
Нотариальных действий от имени РФ (ст. 2 Основ законодательства о
Нотариате).
Нотариальные действия – юридически значимые действия нотариуса.2
Выполнение нотариусами данных функций не ограничивает
Сообщение заинтересованными лицами о действующем законодательстве, а
Включают в себя обязательное проведение правовой экспертизы всех условий
Сделки, проверку соответствия содержания сделки, правоспособность и
Дееспособность представителей сделки.
К числу основных принципов нотариальной деятельности относится:
1) законность нотариальной деятельности, означающая обязанность
Нотариуса точно и неукоснительно следовать предписаниям норм
Законодательства РФ;
2) охрана интересов физических и юридических лиц,
Заинтересованных в совершении нотариальных действий, заключающихся в
2 При отсутствии в населенном пункте нотариуса, нотариальные действия совершают уполномоченные на
Это должностные лица органов исполнительной власти или должностные лица консульских учреждений РФ.
Разъяснении нотариусом не только законных прав граждан, но и
Обязанностей;
3) ведение делопроизводства на русском языке или на языке
Определенном законодательствам субъектов РФ;
4) соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий.
Нотариус обязан хранить тайну совершенного нотариального
Действия. Не допускать вреда доверительным отношениям к нотариусу со
Стороны обратившихся лиц, применительно к нотариальному действию или
Другой полученной конфиденциальной информации3. Суд может освободить
Нотариуса от этой обязанности сохранения тайны, если против него заведено
Уголовное дело в связи с совершением нотариального действия, поскольку
Нотариусы представляют информацию о совершенных ими нотариальных
Действиях в органы нотариальных палат, то должностные лица этих палат
Также обязаны сохранять нотариальную тайну.
Строгое соблюдение заранее предусмотренных и установленных
Законодательством РФ правил совершения нотариальных действий
Обеспечивает законность и порядок деятельности нотариальных органов.
Нотариат в России представляет собой систему органов, а также
Должностных лиц. которым в соответствии с Основами законодательства о
Нотариате и иными нормативно – правовыми актами РФ представлено право
Совершать нотариальные действия. В эту систему входят нотариусы,
Работающие в государственных нотариальных конторах или занимающихся
Частной практикой, а также должностные лица органов исполнительной
Власти и консульских учреждений.
Административное единство этой системы обеспечивается
Министерством Юстиции РФ, Министерствами Юстиции республик
Входящих в состав РФ, а кроме того, нотариальными палатами,
Действующими как на федеральном, так и на региональном уровнях.
Министерство Юстиции в РФ – центральный орган федеральной,
Исполнительной власти, решает следующие основные задачи: участие в
Правовом обеспечении нормотворческой деятельности Президента РФ и
Правительства РФ; Организационно – правовое обеспечение необходимых
Условий функционирования судов общей юрисдикции и военных судов,
Государственная регистрация нормативных актов.
^ Основные мировые системы нотариата. Его место в правовой
системе России
Существует две основные системы нотариата – латинского и
Англосаксонского типа.4 В систему Международного союза латинского
Нотариата, объединяющего в своем составе 60 нотариатов всех континентов,
3 Профессиональный кодекс нотариусов РФ. // Российская юстиция. – 2000. - №2. - гл.3, п3 с. 36.
4 Ярков В.В. Основные мировые системы нотариата // Нотариус. - 1999. – №5. - С. 23.
Из числа наиболее крупных входят нотариаты: ФРГ, Франции, Испании,
Италии. С 1995г. Российская Федерация официально вошла в состав союза.
На 23 Конгрессе Международного Союза Латинского нотариата,
(МСЛН) проходящего в Афинах, по инициативе Федеральной нотариальной
Палаты РФ, дискуссии велись и в переводе на русский язык. Вслед за
Английским, французским, немецким, русский язык может стать шестым
Языком МСЛН.
В системе латинского нотариата нотариус выступает, во-первых, в
Качестве независимого представителя государства, наделенного от имени
Государства полномочиями совершать нотариальные действия, во-вторых,
Одновременно, несущим личную ответственность за совершение
Нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание
Соглашениям сторон «публичной формы и публичного доверия», поскольку
Нотариус исполняет задачи публичной власти. Контроль за деятельностью
Нотариуса осуществляется государством, в лице органов юстиции и
Нотариальными палатами.
Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на
Судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется
Свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при
Исследовании письменных доказательств. Нотариус в правовой системе и
Нотариальные документы, как и иные письменные документы, не играют той
Роли, какая отведена им в странах латинского нотариата. Основная группа
Профессиональных юристов в США - это адвокаты, которые не исполняют
Публичных функций, а являются представителями конкретной стороны.
Нотариусы выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в
Отношении копий, подписей, свидетельских показаний под присягой. При
Этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций,
Например, солисторами в Англии.
В связи с присоединением Российской Федерации к Международному
Союзу латинского нотариата система нотариального производства России
Должна соответствовать общепризнанным международным стандартам,
Обеспечивающим равную защиту нотариально удостоверенного права
Собственности на территории любого государства данного союза.
Вопрос о месте нотариата в правовой системе России весьма значим и
Актуален. Здесь высказываются различные мнения. Важно уяснить одно, что
Система нотариата является частью государственной системы.
До становления концепции судебной власти место нотариата
Определялось в одном ряду с судами. Устанавливалось, что если нотариат,
Равно как и суд призван обеспечивать защиту прав и законных интересов
Граждан, то нотариат должен входить в систему суда. В настоящее время такой
Произошло разделение властей на законодательную, исполнительную и
Судебную власти.5
Теперь суд занимает совершенно иное место в правовой системе,
Поэтому включать нотариат в судебную систему вряд ли возможно. Суд
Осуществляет свое воздействие на деятельность нотариусов путем оценки
Правомерности их действий в связи с рассмотрением жалоб на действия
Нотариусов.
Но нельзя забывать о том, что существует нечто общее между
Нотариатом и судом. Это общее заключается в принципах организации
Деятельности, в полномочиях.
Цель одна и для правосудия, и для нотариата – это обеспечение
Защиты прав граждан и юридических лиц. Поэтому мы должны твердо стоять
На этой позиции, что и в деятельности правосудия и в деятельности
Нотариата главное – правоохранение.
Одним из принципов организации деятельности судьи и нотариуса
Является – объективность, беспристрастность, подчинение только закону и
Недопустимость вмешательства в их профессиональную деятельность.
Еще одним принципом организации деятельности судьи и нотариуса
То, что и тот и другой действуют от имени государства.6
Что касается полномочий, то суть деятельности правосудия – это
Осуществление властных полномочий. Определенные властные полномочия
Есть и у нотариусов. Например, нотариусы совершают исполнительные
Надписи, обеспечивают доказательства.
Все сказанное об общих целях, принципах и полномочиях правосудия
И нотариата позволяет определить нотариат, как институт превентивного,
Предупредительного правосудия. В чем конкретно проявляет себя институт
Нотариата в качестве превентивного правосудия?
1. Нотариальная деятельность предупреждает необходимость
Обращаться к правосудию. Например: получение по некоторым обязательствам
Исполнительных надписей (ст. 89 Основ законодательства о нотариате),
Взыскание алиментов на основании нотариально удостоверенного соглашения
Об их уплате.
2. Нотариат значительно облегчает установление обстоятельств в
«обычной» судебной процедуре, поскольку юридическая сила выданных
Нотариусом документов очень высока.
Главная мысль сказанного, сводится к тому, что условием сохранения
Института нотариата в сложившемся в правовой системе России, является
Активный поиск своего места в системе гражданской юрисдикции, содействие
В проведении судебной реформы, обеспечении выполнения
Правоохранительных и фискальных функций государства, естественно, с
Учетом специфики нотариального производства.
5 Черемных Г.Г. В России должен быть единый нотариат, подконтрольный государству. //Нотариальный
Вестник. - 1998.- №9.-С.12.
6 Профессиональный кодекс нотариусов. //Российская юстиция.- 2000. – №2. – С. 35.
^ 2.1.1 Литература, рекомендуемая для изучения темы
Новосибирск: Юридическая литература, 1998.-769с.
Конституция РФ. – М.: Изд-во «Ось – 89», 2000. – 48с.
Гражданский кодекс РФ. Часть первая. Утвержден Государственной
Основы законодательства РФ о нотариате. //Ведомости Съезда
Народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РФ.-1993. - №10 – 357с.
Жуйков В.В. Нотариат разгружает суды. //Российская юстиция.-2000.-
Лашкул М. Nota Bene. //Российская газета.-1993.- №49. - С.4.
Ярков В.В. Основные мировые системы нотариата. //Нотариус.-
1999.-№5.-С.23.
^ 2.2 Тема 2 Основы построения нотариата
Нотариус в Российской Федерации
Нотариус занимает особое место среди юридических профессий.
Профессию нотариуса отличает целый ряд признаков:
1) во-первых, нотариус работает в сфере доказательственного права;
2) во-вторых, нотариальная деятельность осуществляется в
Бесспорной форме;
3) в-третьих, установлен особый доступ к нотариальной профессии,
А именно, прохождение стажировки и сдачи квалификационного экзамена;
4) наравне с судьями и судебными исполнителями профессия
Нотариуса характеризуется презумпцией знания российского
Законодательства;
5) для работы в качестве нотариуса необходимы определенные
Психологические «навыки». Сама профессия требует беспристрастности,
Способности выслушать до конца и дать ответ. Кроме того, нотариус должен
Уметь говорить твердое «нет».
Таким образом, профессия нотариуса в какой-то мере объединяет
Черты самых различных юридических профессий. Нотариус при совершении
Нотариальных действий должен в равной мере учитывать права всех сторон.
Согласно статье 1 Основ законодательства о нотариате, нотариальные
Действия в РФ нотариусы, работающие в государственной нотариальной
Конторе или занимающиеся частной практикой.
В чем состоят сходства и различия между государственным
Нотариусом и нотариусом, занимающимся частной практикой:
1) нотариусы, работающие в государственной конторе, так и
Нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают нотариальные
Действия от имени государства, поскольку и те и другие назначаются на
Должность приказом Министерства юстиции РФ;
2) все нотариусы, независимо от их правового статуса, имеют
Личную печать с изображением Государственного герба РФ;
3) нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе,
Взимает пошлину, частный нотариус – тариф;
4) за свою деятельность государственный нотариус, работающий в
Государственной нотариальной конторе, получает строго фиксированную
Заработную плату, а частные нотариусы, не ограничены в зарплате;
5) нотариусам, работающим в государственной конторе, рабочее
Помещение предоставляется государством, оно же выделяет деньги на его
Ремонт, приобретение оргтехники и другие нужды; нотариусы
Занимающиеся частной практикой, могут все это иметь только за вой счет.
Исходя из выше изложенного, можно выделить следующие функции
Нотариусов:
Установление личности присутствующих при заключении
Договора;
Установление легальной власти договаривающихся сторон при
Ведении переговоров;
Исследование воли договаривающихся сторон;
Толкование воли договаривающихся сторон;
Проверка свободы и отсутствие постороннего влияния на волю
Договаривающихся сторон;
Изложение договариваемой воли в простой и ясной письменной
Деятельность в качестве советника сторон;
Редактирование документа в правильной юридической форме.
^ Порядок прохождения стажировки в государственной
нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной
практикой
Прежде чем гражданин получит право на стажировку, он должен
Выдержать экзамен, выявляющий уровень знаний у претендента на
Должность нотариуса.
Информацию о проведении такого экзамена можно получить
Непосредственно в органах юстиции или в нотариальной палате. Лица
Успешно выдержавшие экзамен по приказу Министерства юстиции РФ
Назначаются на должность стажера.
В соответствии со ст.2 Основ законодательства о нотариате на
Должность нотариуса может быть назначен гражданин РФ, имеющий высшее
Юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного
Года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса,
Занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен,
Имеющий лицензию на право нотариальной деятельности.7
Оплата труда стажеров в государственной нотариальной конторе
Оплачивается из фондов заработной платы государственной конторы, а
Стажера у частнопрактикующего нотариуса из фондов региональной
Нотариальной палаты.
Права и обязанности стажера определяется трудовым договором.
В соответствии со статьей 19 Основ законодательства РФ о
Нотариате, права и обязанности стажера и помощника нотариуса
Определяются трудовым договором.
Трудовой договор – соглашение между работодателем и
Работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить
Работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия
Труда предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными или
Правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными
Нормативными актами, содержащими нормы трудового права.8
Должность стажера включена в Общероссийский классификатор
Профессий рабочих должностей служащих и тарифных разрядов.
В связи с изложенным, отношения между нотариусом или
Помощником должны строится на основании заключенного между ними
Трудового соглашения и действующего трудового законодательства, чем и
Необходимо руководствоваться при решении вопросов по найму и
Пособий.9
В обязанности стажеров входит: подготовка проектов нотариальных
Документов, прием посетителей, правовая оценка представленных
Документов, подготовка проектов методик и рекомендаций по совершению
Нотариальных действий, консультирование граждан и юридических лиц по
Вопросам совершения нотариальных действий. Единая программа
Прохождения стажировки разрабатывается Министерством юстиции РФ
Совместно с Федеральной нотариальной палатой и утверждается приказом
Министерства юстиции.
За время стажировки стажер должен усвоить: законодательство РФ
О нотариате, основные нормативные акты законодательной и исполнительной
Властей; приказы и инструктивные указания Министерства юстиции РФ,
Нотариальную практику. Этические нормы производственных отношений в
Коллективе и с клиентурой.
По окончании стажировки, руководитель (частный или
Государственный) нотариус, составляет мотивированное заключение о
Результатах прохождения стажировки данным стажером. Заключение
7 Основы законодательства о нотариате. //Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного
Совета РФ. – 1993. - № 10. – 357с.
8 Молоцов М.В., Головина С.Ю. Трудовое право России. - М.: НОРМА., 2003. –625 с.
9 Власов Ю.Н. О нотариате и порядке совершения нотариальных действий. Сборник законодательства РФ.-
Москва: изд-во – «пропаганда», 1998.-397с.
Составляется в двух экземплярах, один из которых остается в
Делопроизводстве Министерства юстиции или нотариальной палаты, а
Другой выдается лицу, проходившему стажировку.
Стажер, независимо от оценки руководителя стажировки
Допускается к сдаче квалификационного экзамена на основании заявления и
Необходимых документов.
^ Квалификационная и апелляционная комиссии. Порядок
образования и работы
Порядок образования и работы квалификационной комиссии
Квалификационная комиссия по приему экзаменов улиц, желающих
Получить лицензию на право нотариальной деятельности, образуется при
Территориальном органе Министерства юстиции РФ с участием
Представителей нотариальной палаты субъекта РФ.
Комиссия создается сроком на три года в количестве не менее пяти
Человек.
В состав комиссии по должности входят руководитель органа
Юстиции, являющийся председателем комиссии, и президент нотариальной
Палаты, являющийся заместителем председателя комиссии.
Секретарь комиссии назначается из числа сотрудников органа
Персональный состав комиссии утверждается приказом органа
Юстиции с указанием председателя, заместителя председателя и секретаря
Комиссии. Копия приказа в течение двух рабочих дней с даты его издания
Направляется в нотариальную палату.
Полномочия члена комиссии подлежат прекращению в случаях:
Личного заявления члена комиссии о сложении полномочий;
Прекращения полномочий нотариуса, судьи;
Прекращения трудовых отношений сотрудников органа юстиции
Или нотариальной палаты соответственно с органом юстиции или
Нотариальной палатой;
Смерти члена комиссии;
Осуждения члена комиссии за совершение умышленного
Преступления либо за совершение преступления по неосторожности с
Применением наказания в виде лишения свободы;
Принятия органом юстиции или нотариальной палатой решения
Об отзыве члена комиссии, являющегося представителем соответственно
Органа юстиции или нотариальной палаты.
Полномочия члена комиссии прекращаются приказом органа
Юстиции на основании документов, подтверждающих невозможность
Дальнейшего осуществления членом комиссии своих полномочий.
Дата заседаний определяются ее председателем.
Квалификационный экзамен проводится два раза в год.
К сдаче квалификационного экзамена допускаются граждане РФ:
Имеющие высшее юридическое образование, полученное в РФ;
Прошедшие стажировку в государственной нотариальной
Конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой.
Заявитель подает секретарю комиссии заявление с просьбой о
Допуске к квалификационному экзамену не менее чем за месяц до его
Проведения.
Заявитель предъявляет подлинники и предоставляет копии
Следующих документов:
Документ удостоверяющий личность;
Документ государственного образца о высшем юридическом
Образовании, полученном в РФ;
Трудовой договор о прохождении стажировки;
Заключение об итогах стажировки.
Документы предоставляются как подлинники, так и ксерокопии.
Экзамен считается сданным в случае получения экзаменуемым
Итогового балла по каждому вопросу билета не ниже семи.
Лица не выдержавшие квалификационного экзамена, допускаются к
Повторной сдаче не раннее чем через год после принятия решения
Квалификационной комиссией.
^ Порядок образования и работы апелляционной комиссии
Комиссия создается сроком на три года в количестве восьми человек.
В состав Комиссии включаются нотариусы, имеющие стаж работы
Нотариусом не менее пяти лет, сотрудники Министерства и Палаты, а также,
По согласованию, ученые - юристы. Членом Комиссии не может быть лицо,
Являющееся членом квалификационной комиссии по приему экзаменов у
Лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности
Для проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса.
Для формирования состава Комиссии Министерство направляет в
Палату уведомление о необходимости представления кандидатур членов
Комиссии. Палата в месячный срок с момента получения данного
Уведомления представляет в Министерство кандидатуры членов Комиссии,
Соответствующие требованиям, предусмотренным пунктом 2 настоящего
Положения.
Персональный состав Комиссии утверждается приказом
Министерства, копия которого в течение двух рабочих дней с даты его
Издания направляется в Палату. Председатель и секретарь Комиссии
Назначаются из числа членов Комиссии - сотрудников Министерства.
Срок полномочий Комиссии исчисляется с даты издания приказа об
Утверждении ее персонального состава.
Изменение персонального состава Комиссии производится с
Соблюдением требований, предусмотренных настоящим Положением для
Формирования состава Комиссии. При этом срок полномочий нового члена
Комиссии ограничивается сроком полномочий данной Комиссии.
Заседания Комиссии проводятся по мере необходимости. О дате,
Времени и месте заседаний Комиссии, определяемых ее председателем,
Члены Комиссии извещаются секретарем Комиссии не позднее чем за
Пятнадцать дней до заседания.
Заседание Комиссии является правомочным, если на нем
Присутствует более половины ее состава. Решение Комиссии по всем
Вопросам считается принятым, если за него проголосовало более половины
Присутствующих на заседании членов Комиссии. Голосование проводится
Является решающим.
Лицо, не допущенное к сдаче квалификационного экзамена либо не
Подать жалобу на соответствующее решение квалификационной комиссии в
Месячный срок со дня вручения ему выписки из протокола заседания
Квалификационной комиссии.
Днем подачи жалобы считается день непосредственного
Предоставления ее секретарю Комиссии либо день сдачи ее в организацию
Связи для направления в Комиссию. К подаваемой жалобе должна быть
Приложена копия выписки из протокола заседания квалификационной
Комиссии с отметкой о дате ее выдачи заявителю.
Секретарь Комиссии регистрирует поступившую жалобу в журнале
Входящей корреспонденции. При подаче жалобы надлежащим заявителем и в
Установленные сроки секретарь Комиссии истребует из территориального
Органа Министерства юстиции Российской Федерации (далее - орган юстиции)
Личное дело заявителя, копии протокола заседания квалификационной
Комиссии, приказов о создании квалификационной комиссии и об
Утверждении ее персонального состава, а также, при необходимости, другие
Документы.
Орган юстиции направляет в Комиссию истребуемые материалы не
Позднее трех рабочих дней со дня получения запроса, подписанного
Секретарем Комиссии.
Секретарь Комиссии извещает заявителя о дне рассмотрения жалобы
Не позднее чем за 15 дней до заседания Комиссии.
Жалоба должна быть рассмотрена не позднее трех месяцев с даты ее
Поступления в Комиссию. Заявитель вправе присутствовать на заседании
Комиссии при рассмотрении его жалобы.
Комиссия, при необходимости, может вызвать заявителя и (или)
Членов квалификационной комиссии на заседание для дачи пояснений.
На заседании Комиссии секретарь докладывает о всех поступивших
Жалобах, в том числе поданных ненадлежащим заявителем или с нарушением
Если жалоба подана ненадлежащим заявителем и (или) не соблюдены
Сроки ее подачи, Комиссия принимает решение об отказе в рассмотрении
По принятой к рассмотрению жалобе секретарь Комиссии
Докладывает содержание жалобы и материалов, поступивших из органа
Юстиции.
Комиссия, рассмотрев жалобу заявителя, не допущенного к
Квалификационному экзамену, вправе принять решение:
Об оставлении решения квалификационной комиссии без изменения,
А жалобы - без удовлетворения;
Об отмене решения квалификационной комиссии.
^ Лицензия на право нотариальной деятельности
Лицензия на право нотариальной деятельности – документ, дающий
Право имеющему его быть, претендентом на замещение вакантной
Должности нотариуса.
В соответствии со статьей 3 Основ законодательства о нотариате,
Нотариальная деятельность подлежит обязательному лицензированию.
Поэтому для назначения на должность нотариуса любой гражданин РФ,
Имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком
Не менее года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса
Занимающегося частной практикой, сдавший, квалификационный экзамен,
Должен получить в установленном порядке лицензию на право нотариальной
Деятельности.
Сама лицензия не порождает у лица, ее имеющего, никаких прав и
Обязанностей. Она только подтверждает, данное лицо профессионально
Подготовлено к работе нотариуса и может претендовать на должность
Нотариуса при условии, что такая должность имеется.10
Секретарь квалификационной комиссии представляет в орган
Юстиции не позднее пяти дней со дня принятия решения квалификационной
Комиссией следующие документы соискателя лицензии:
1) решение квалификационной комиссии о сдаче экзамена;
2) копию диплома о высшем юридическом образовании;
3) документ о прохождения стажировки у нотариуса.
Орган юстиции на основании представленных документов в течение
Месяца после сдачи квалификационного экзамена выдает лицензию на право
Нотариальной деятельности или отказывает в ее выдаче.11
Отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в суд в течение
Месяца со дня получения решения органа юстиции.
10 Репин В.С. Настольная книга нотариуса. - М.: Юридическая литература, 1994.-288С.
11 Об утверждении порядка выдачи лицензии на право нотариальной деятельности. Положение утв.
Приказом Министерства юстиции РФ от 5.05.2002г. №90 //Российская газета №75 от 25.04.2002г.
Орган юстиции ведет реестр выданных лицензий на право
Нотариальной деятельности. В реестре лицензий должны содержаться
Следующие сведения:
1) регистрационный номер лицензии;
2) дата выдачи лицензии;
3) фамилия, имя, отчество получившего лицензию, место его
Жительства, серия, номер паспорта, кем и когда выдан;
4) дата решения квалификационной комиссии о сдаче экзамена;
5) подпись в получении лицензии и дата ее получения;
6) номер и дата о назначении на должность нотариуса, помощника
Нотариуса с указанием нотариального округа;
7) место нахождения нотариальной конторы;
8) отметка о прекращении полномочий нотариуса, основания
Прекращения.
Реестр лицензии на право нотариальной деятельности должен быть
Прошнурован, листы его пронумерованы, количество листов должно
Заверено подписью руководителя, орган юстиции с приложением печати
Органа юстиции. Реестр лицензии хранится 75 лет.
Законом устанавливаются основания прекращения срока действия
Лицензии:
1) истечение установленного срока действия лицензии;
2) аннулирование лицензии;
3) замена или переоформление лицензии;
4) прекращение юридического лица.
Требования о наличии лицензии на право нотариальной деятельности
Не распространяется на должностных лиц органов исполнительной власти и
Консульских учреждений РФ, а также на тех, кому предоставлено право
Совершать нотариальные действия в исключительном случае.
^ Права, обязанности и ответственность нотариусов. Гарантии
нотариальной деятельности
Права нотариуса подразделяются на общие и специальные.
Общие – права, которые ему представлены как всякому лицу, которое
Самостоятельно занимаются определенным видом деятельности.
Специальные – отражают специфику нотариальной деятельности, его
Полномочия, как нотариуса.
Согласно статье 8 Основ законодательства о нотариате, нотариус
Занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в
Любом городе лицевой счет в банке, нанимать и увольнять работников,
Распоряжаться поступившим доходом, вступать в суде от своего имени.
Нотариус вправе пользоваться услугами системы государственного
Социального обеспечения, медицинского и социального страхования.
Согласно статье 15 Основ законодательства о нотариате нотариус
Имеет право:
1) совершать предусмотренные настоящими Основами нотариальные
Действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему,
За исключением случае, когда место совершения нотариального действия
Определено законодательством РФ или международными договорами;
2) составлять проекты сделок, заявлений и других документов,
Изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения
По вопросам совершения нотариальных действий;
3) истребовать от физических и юридических лиц сведения и
Документы необходимые для совершения нотариальных действий.
Законодательством субъектов РФ нотариусы могут быть
Представлены и иные права
Обязанности нотариуса предусмотрены целым рядом статей Основ
Законодательства о нотариате (5,6,10,16,18,22,24,28).
Обязанности нотариуса можно подразделять на: 1) должностные
Обязанности, связанные с соблюдением правил нотариального производства;
2)обязанности исполняемые в отношении лиц обратившихся за совершением
Нотариальных действий; 3) Обязанности вытекающие из членства в
Нотариальной палате; 4) обязанности связанные с самостоятельным ведением
Нотариусом финансово-хозяйственной деятельности; 5) обязанности
Связанные с исполнением обязанностей перед различными
Государственными органами.12
Нотариус в отношении лиц обратившихся за совершением
Нотариальных действий обязан:
1) оказывать физическим и юридическим лицам содействие в
Осуществлении их прав и защите законных интересов;
2) разъяснять им права и обязанности;
3) предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных
Действий;
4) оказывать в совершении нотариального действия в случае его
Несоответствия законодательству РФ;
5) хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с
Осуществлением его профессиональной деятельности.
Нотариус в связи с членством в нотариальной палате:
1) состоять членом нотариальной палаты;
2) исполнять обязанности, вытекающие из членства в нотариальной
3) представлять сведения о совершенных нотариальных действиях,
Иные документы, касающиеся его финансово-хозяйственной деятельности;
Нотариус в связи с самостоятельным ведением финансово-
Хозяйственной деятельности обязан:
1) соблюдать в отношении персонала нотариальной палаты
Действующее трудовое законодательств.
12 Зайцев Т.И., Галиева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. Том 1.- М.: Юридическая литература,
1998.- С.42-43.
Нотариус в отношении государственных органов обязан:
1) представлять в налоговые органы справку о стоимости имущества;
2) уплатить законно установленные налоги и сборы;
3) сообщать в пределах установленных Основами законодательства о
Нотариате информацию, отнесенную к нотариальной тайне.
Юридическая ответственность – есть сочетание трех элементов: они
Определяют юридическую ответственность как меру государственного
Принуждения, основанную на юридическом и общественном осуждении
Поведения правонарушителя, выражающуюся в установлении для него
Определенных последствий в виде ограничений личного или имущественного
Порядка.13
Жалобы на действия нотариусов, работающих в государственных
Нотариальных конторах, рассматривают органы Министерства юстиции.14
Имеют место случаи грубого отношения нотариусов к гражданам,
Небрежного оформления документов. В зависимости от тяжести
Совершенных нарушений, нотариусы работающие в государственных
Нотариальных конторах несут ответственность в соответствии с трудовым
Законодательством.
Жалобы на действия нотариусов, занимающихся частной практикой,
Рассматриваются нотариальными палатами. Нарушения со стороны
Нотариусов могут быть различны – ненадлежащее замещение нотариуса,
Отсутствие на работе в часы прием и так далее.
Гораздо чаще нотариусы, занимающиеся частной практикой несут
За свои профессиональные ошибки материальную ответственность.
Взаимоотношения нотариуса и лиц, обратившихся к нему за
Совершением нотариального действия имеют не частно-правовую, а
Публично-правовую основу. Поэтому ответственность наступает в рамках не
Гражданско-правовых, а публично-правовых отношений.
Следует иметь в виду, что в отношении нотариусов занимающихся
Частной практикой возможно применение мер ответственности
Предусмотренных уставом нотариальной палаты.
К нотариусам может быть применена и уголовная ответственность.
Что касается вопроса касающегося гарантий нотариальной
Деятельности, то здесь нужно начать с понятия «гарантия».
Гарантия от французского - обеспечение. В гражданском праве, это
Предусмотренное договором обязательство.
Нотариальное действие – юридически значимое действие нотариуса.
Одним из гарантий нотариальной деятельности рассматривается в
Качестве одного из важнейших условий обеспечения объективного,
Непредвзятого, всестороннего рассмотрения дела и вынесения по нему
13 Иоффе О.С., Шаргородский М.Д. Вопросы теории и права. – М.: Юридическая литература, 1961. –С. 314-
14 Жарков Д.Ф. Об имущественной ответственности лиц, совершающих нотариальные действия //
Государство и право.-1996.-№3.-С.92.
Справедливого и обоснованного решения. Очевидна органическая связь
Понятий: беспристрастный и справедливый.
Беспристрастность является важной предпосылкой справедливости.
Проблема беспристрастности может быть решена посредством соблюдения
Ряда условий объективного и субъективного свойства:
1) независимость нотариуса при осуществлении нотариальных
Действий, создание реальных условий такой независимости. Для этого
Должна существовать достаточная законодательная основа. Предполагается,
Что нотариус беспристрастно оценивает доказательства по делу в
Соответствии с внутренним убеждением, непредвзятостью. Следовательно,
Совершая нотариальные действия, нотариус в одинаковой мере обязан
Соблюдать права любой из обратившихся к нему сторон, он не вправе
Отстаивать интересы кого–либо в ущерб другого, кроме того, он не может
Преследовать личных целей;
2) руководствуются Конституцией РФ, Конституциями республик в
Составе РФ, Основа законодательства о нотариате, законодательными актами
Союзных республик в составе Российской Федерации, а также в соответствии
С Международными договорами;
3) сведения и документы о совершении нотариальных действий могут
Выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых они
Совершались. Никто не вправе вмешиваться в его деятельность. Исключение
Составляют лишь суды, прокуратура, органы следствия в определенных
Случаях. В этом случае, если лицо не может лично обратиться к нотариусу, то
Он может совершить нотариальное действие на основании доверенности (в
Некоторых случаях);
Доверенность – в гражданском праве – письменное уполномочие,
Выдаваемое одним лицом другому лицу, для представления перед третьими
4) нотариусу запрещается разглашать сведения, оглашать документы,
Которые стали ему известны в связи с совершением нотариальных действий,
То есть сохранения нотариальной тайны;
Нотариальная тайна – разновидность профессиональной тайны.
Согласно статье 19, нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые
Стали ему в связи с его профессиональной деятельностью. Суд может
Освободить нотариуса от этой обязанности, если против него возбуждено
Уголовное дело.
5) нотариусы обязательно направляют в налоговые органы сведения о
Стоимости имущества, переходящего в порядке наследования или дарения;
6) справки о завещаниях выдаются только после смерти завещателя.
При этом следует иметь в виду: справки о завещаниях должны быть выданы
Не только наследникам по завещанию, но и любому другому лицу,
Считавший, что завещания могло быть составлено завещателем. Вся
Процедура должна быть совершена нотариусом строго при предъявлении
Подлинного свидетельства о смерти завещателя.
^ Основания прекращения нотариусом нотариальной деятельности
Основы четко регламентируют основания прекращения нотариусами
Нотариальной деятельности. На практике увольнение нотариуса зависит не от
Собственного желания, а определяется руководством орган юстиции.
Должность нотариуса учреждается и ликвидируется органом юстиции
Совместно с нотариальной палатой.15
В целях защиты нотариуса работающего в государственной
Нотариальной конторе, законодатель предусмотрел возможность его
Увольнения только в соответствии с законодательством Российской Федерации
Частнопрактикующие нотариусы слагают свои полномочия на
Основании решения суда в строго определенных случаях:
2) осуждение его за совершение умышленного преступления;
Преступление – запрещенное уголовным законом общественно
Опасное. Виновное и наказуемое деяние (действие или бездействие).16
2) ограничение дееспособности или признание недееспособным в
Установленном законом порядке;
3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение
Дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае
Невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию
Здоровья (при наличии медицинского заключения). И только после
Вступления решения суда в законодательную силу, орган юстиции совместно
С нотариальной палатой принимает решение о передаче документов,
Хранящихся у нотариуса чьи полномочия прекращаются.
^ 2.2.1 Литература, рекомендуемая для изучения темы
Основы законодательства о нотариате //Ведомости съезда народных
Депутатов Российской Федерации.-1993.-№10.-357с.
Власов Ю.Н. О нотариате и порядке совершения нотариальных
Действий. Сборник законодательства РФ.- М.: Пропаганда,1998.-397с.
Репин В.С. Настольная книга нотариуса. - М.: Юридическая
Литература, 1994.-286с.
Михайлова Е.П., Таранина И.В. Справочник по нотариату. –
Новосибирск: Юридическая литература, 1998.-796с.
Зайцев Т.И., Галиева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса.
Том1. – М.: Юридическая литература, 1998.-С. 42-43.
Жарков Д.Ф. Об имущественной ответственности лиц, совершающих
Нотариальные действия. //Государство и право.-1996.-№3.-С.92.
Кудрявцев В.Н. Российское уголовное право.-М.: изд-во «СПАРК». –
15 Основы законодательства о нотариате. // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и
Верховного Совета Российской Федерции.1993.-№10. - статья 12. –357с.
16 Кудрявцев В.Н. Российское уголовное право.- М.: изд-во СПАРК.-1997.-453С.
Лекционный материал настоящего издания подготовлен в соответствии с программой курса «Нотариат в Российской Федерации» и содержит как общие теоретические положения, так и обобщение нотариальной практики.
Рекомендуется студентам, преподавателям и аспирантам юридических ВУЗов и факультетов.
«Нотариат в Российской Федерации» как учебная дисциплина. Введение в программу юридических факультетов ВУЗов специального курса «Нотариат в Российской Федерации»
свидетельствует о повышении значения нотариата в системе органов государства и его правоохранительной функции. Ознакомление студентов с данным спецкурсом позволяет подготовить их как юристов с всесторонними знаниями, способных не только ориентироваться в любой отрасли права и не быть зажатыми рамками выбранной специализации, но и приобретать навыки, необходимые в практической деятельности.
В программе курса рассматривается правовая природа нотариальных правоотношений, круг участвующих в этих правоотношениях субъектов, их права и обязанности. Изучение нотариального законодательства, практики его применения составляет предмет учебной дисциплины «Нотариат в Российской Федерации». Учебный курс дисциплины состоит из двух частей - общей и особенной. В общей части рассматриваются понятие, задачи, принципы, компетенция государственного и частного нотариата, а также законодательство, регулирующее его деятельность. Особенная часть посвящена изучению правил совершения конкретных видов нотариальных действий.
СОДЕРЖАНИЕ
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
Лекция 1. ВВЕДЕНИЕ В СПЕЦИАЛЬНОСТЬ 7
1. «Нотариат в Российской Федерации» как учебная дисциплина 2. Понятие нотариата, задачи и принципы деятельности 3. История развития нотариата в СССР и постсоветской России
Лекция 2. СИСТЕМА ОРГАНОВ НОТАРИАТА. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ НОТАРИУСОВ И ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ, УПОЛНОМОЧЕННЫХ СОВЕРШАТЬ НОТАРИАЛЬНЫЕ ДЕЙСТВИЯ 11
1. Система органов нотариата в Российской Федерации 2. Лицензирование нотариальной деятельности 3. Порядок учреждения и ликвидация должности нотариуса. Наделение нотариуса полномочиями и прекращение его полномочий 4. Гарантии нотариальной деятельности 5. Нотариальный округ 6. Лица, имеющие право совершать нотариальные действия
Лекция 3. ПРАВА, ОБЯЗАННОСТИ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НОТАРИУСА 20
1. Права нотариуса 2. Обязанности нотариуса 3. Ответственность нотариуса» 4. Ограничения в деятельности нотариуса 5. Страхование деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой
Лекция 4. ДОЛЖНОСТИ СТАЖЕРА И ПОМОЩНИКА НОТАРИУСА. ПОРЯДОК ЗАМЕЩЕНИЯ ДОЛЖНОСТИ НОТАРИУСА, ЗАНИМАЮЩЕГОСЯ ЧАСТНОЙ ПРАКТИКОЙ 23
1. Назначение на должности стажера и помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе 2. Наделение полномочиями лица, замещающего нотариуса, занимающегося частной практикой
Лекция 5. ФИНАНСОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НОТАРИУСОВ 26
1. Оплата нотариальных действий и других услуг, оказываемых нотариусами 2. Финансирование нотариальной деятельности 3. Налогообложение деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой
Лекция 6. НОТАРИАЛЬНАЯ ПАЛАТА.
ФЕДЕРАЛЬНАЯ НОТАРИАЛЬНАЯ ПАЛАТА 37
1. Нотариальная палата 2. Полномочия нотариальной палаты 3. Органы нотариальной палаты 4. Членские взносы и другие платежи членов нотариальной палаты 5. Обязанность нотариусов представлять сведения нотариальной палате» 6. Федеральная нотариальная палата» 7. Полномочия Федеральной нотариальной палаты 8. Органы Федеральной нотариальной палаты 9. Взносы и другие платежи членов Федеральной нотариальной палаты
Лекция7. КОНТРОЛЬ ЗА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ НОТАРИУСОВ 51
1. Контроль за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей 2. Судебный контроль за совершением нотариальных действий
ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ
Лекция 8. НОТАРИАЛЬНЫЕ ДЕЙСТВИЯ, СОВЕРШАЕМЫЕ НОТАРИУСАМИ И УПОЛНОМОЧЕННЫМИ ДОЛЖНОСТНЫМИ ЛИЦАМИ 53
1. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами, занимающимися частной практикой и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах 2. Нотариальные действия, совершаемые должностными лицами органов исполнительной власти 3. Нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации 4. Порядок совершения нотариальных действий
Лекция 9. ОСНОВНЫЕ ПРАВИЛА СОВЕРШЕНИЯ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ 57
1. Место совершения нотариальных действий 2. Основания и сроки отложения и приостановления совершения нотариального действия 3. Установление личности обратившегося за совершением нотариального действия 4. Проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках 5. Порядок подписи нотариально удостоверяемой сделки, заявления и иных документов 6. Требования к документам, представляемым для совершения нотариальных действий 7. Совершение удостоверительных надписей и выдача свидетельств 8. Ограничения права совершения нотариальных действий 9. Отказ в совершении нотариального действия 10. Обжалование нотариальных действий или отказа в их совершении
Лекция 10. НОТАРИАЛЬНОЕ ДЕЛОПРОИЗВОДСТВО 68
1. Регистрация нотариальных действий 2. Документооборот в нотариальном делопроизводстве 3. Выдача дубликатов нотариально удостоверенных документов 4. Порядок ведения дел, в нотариальной конторе и нотариусом, занимающимся частной практикой 5. Хранение дел в нотариальной конторе и нотариусом, занимающимся частной практикой
Лекция 11. УДОСТОВЕРЕНИЕ СДЕЛОК 76
1. Сделки, удостоверяемые в нотариальном порядке 2. Разъяснение сторонам смысла и значения проекта сделки 3. Договоры отчуждения недвижимого имущества и о залоге имущества, подлежащего регистрации 4. Договор ренты 5. Удостоверение сделок с автомототранспортными средствами, принадлежащими гражданам и юридическим лицам» 6. Договор займа» 7. Брачный договор 8. Соглашение об уплате алиментов и порядок воспитания ребенка 9. Удостоверение доверенностей
Лекция 12. ВЫДАЧА СВИДЕТЕЛЬСТВ О ПРАВЕ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОЛЮ В ОБЩЕМ ИМУЩЕСТВЕ СУПРУГОВ. НАЛОЖЕНИЕ И СНЯТИЕ ЗАПРЕЩЕНИЯ ОТЧУЖДЕНИЯ ИМУЩЕСТВА 100
1. Выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе по совместному заявлению супругов 2. Выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе по заявлению пережившего супруга 3. Наложение и снятие запрещения отчуждения имущества
Лекция 13. СВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ ВЕРНОСТИ КОПИЙ ДОКУМЕНТОВ И ВЫПИСОК ИЗ НИХ, ПОДЛИННОСТИ ПОДПИСИ И ВЕРНОСТИ ПЕРЕВОДА 104
1. Свидетельствование верности копий документов и выписок из них 2. Свидетельствование подлинности подписи на документе 3. Свидетельствование верности перевода
Лекция 14. УДОСТОВЕРЕНИЕ ФАКТОВ 107
1. Удостоверение факта нахождения гражданина в живых 2. Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте» 3. Удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии 4. Удостоверение времени предъявления документов
Лекция 15. ПЕРЕДАЧА ЗАЯВЛЕНИЙ ФИЗИЧЕСКИХ И ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ. ПРИНЯТИЕ В ДЕПОЗИТ ДЕНЕЖНЫХ СУММ И ЦЕННЫХ БУМАГ 109
1. Передача заявлений физических и юридических лиц 2. Принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг
Лекция 16. СОВЕРШЕНИЕ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ НАДПИСЕЙ 112
1. Взыскание денежных сумм или истребование имущества от должника 2. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производиться в бесспорном порядке 3. Условия совершения исполнительной надписи 4. Содержание исполнительной надписи
Лекция 17. СОВЕРШЕНИЕ ПРОТЕСТОВ ВЕКСЕЛЕЙ, ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ЧЕКОВ К ПЛАТЕЖУ И УДОСТОВЕРЕНИЕ НЕОПЛАТЫ ЧЕКОВ 116
1. Протест векселя 2. Протест векселя в неплатеже 3. Протест векселя в неакцепте 4. Протест векселя в недатировании акцепта 5. Предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чека
Лекция 18. ПРИНЯТИЕ НА ХРАНЕНИЕ ДОКУМЕНТОВ, СОВЕРШЕНИЕ МОРСКИХ ПРОТЕСТОВ, ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ 122
1. Принятие на хранение документов 2. Совершение морских протестов 3. Обеспечение доказательств
Лекция 19. ПРИМЕНЕНИЕ НОТАРИУСОМ НОРМ ИНОСТРАННОГО ПРАВА, МЕЖДУНАРОДНЫХ ДОГОВОРОВ 127
1. Правовое положение иностранных граждан и организаций 2. Применение норм иностранного права 3. Особенности совершения нотариальных действий в международном обороте 4. Охрана наследственного имущества и выдача свидетельства о праве на наследство 5. Обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств 6. Принятие нотариусом документов, составленных за границей 7. Взаимоотношения нотариуса с органами юстиции других государств
НОТАРИАЛЬНОЕ ОФОРМЛЕНИЕ НАСЛЕДСТВЕННЫХ ПРАВ ГРАЖДАН
Лекция 20. ПОНЯТИЕ НАСЛЕДОВАНИЯ 142
1. Понятие наследования 2. Субъекты наследственных правоотношений 3. Основания наследования и устранения от наследования
Лекция 21. ОТКРЫТИЕ НАСЛЕДСТВА 145
1. Время открытия наследства 2. Место открытия наследства 3. Принятие наследства 4. Фактическое вступление наследника во владение наследственным имуществом 5. Наследственная трансмиссия 6. Отказ от наследства 7. Приращение наследственных долей
Лекция 22. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАКОНУ 156
1. Наследники по закону 2. Доказательства права наследования по закону
Лекция 23. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ 161
1. Гражданско-правовая природа завещания 2. Нотариальное удостоверение завещания 3. Проверка дееспособности завещателя 4. Наследственное имущество 5. Обязательная доля 6. Завещательный отказ 7. Исполнение наследником обязанности неимущественного характера 8. Содержание завещания 9. Отмена или изменение завещания «10. Доказательства права наследования по завещанию 11. Приращение наследственных долей 12. Обобщение нотариальной практики
Лекция 24. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НАСЛЕДНИКА ПО ДОЛГАМ НАСЛЕДОДАТЕЛЯ 173
1. Основания наступления ответственности наследников по долгам наследодателя 2. Порядок исполнения обязательств по долгам наследодателя 3. Нотариальные действия по обеспечению исполнения долговых обязательств наследодателя
Лекция 25. МЕРЫ ОХРАНЫ НАСЛЕДСТВЕННОГО ИМУЩЕСТВА 175
1. Принятие мер к охране наследственного имущества 2. Производство описи наследственного имущества» 3. Хранение и управление наследственным имуществом 4. Особенности производства описи наследственного имущества 5. Срок охраны наследственного имущества 6. Оплата расходов за счет наследственного имущества 7. Особенности хранения отдельных категорий вещей в составе наследственного имущества
Лекция 26. ВЫДАЧА СВИДЕТЕЛЬСТВА О ПРАВЕ НА НАСЛЕДСТВО 184
1. Выдача свидетельства о праве на наследство 2. Место выдачи свидетельства о праве на наследство 3. Доказательства права наследников на получение свидетельства о праве на наследство 4. Срок для получения наследниками свидетельства о праве на наследство 5. Содержание свидетельства о праве на наследство 6. Особенности выдачи свидетельства о праве на наследство 7. Раздел наследственного имущества 8. Выдача свидетельства о праве собственности на некоторые виды наследственного имущества 9. Выдача свидетельства о праве собственности пережившему супругу на долю совместно нажитого с наследодателем имущества
Лекция 27. НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ИМУЩЕСТВА, ПЕРЕХОДЯЩЕГО В ПОРЯДКЕ НАСЛЕДОВАНИЯ 290
1. Исчисление и уплата налога на имущество, переходящее в порядке наследования или дарения 2. Льготы по уплате налога на имущество, переходящее в порядке наследования или дарения
