Защита авторских прав в рекламной деятельности

На сегодняшний день судебная практика показывает, что про существование авторских и смежных прав вспоминают лишь тогда, когда получают иск от «внезапного» законного владельца авторских прав или увидев «личную рекламную собственность» в чужих проектах. Насколько бы банально это ни было, причиной является халатное отношение к должному оформлению тех вопросов, которые связаны с охраной авторских прав.

В соответствии с законом о рекламе (ФЗ "О рекламе" 13 марта 2006 года N 38-ФЗ) рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. В свою очередь, такая информация может существовать в определенной объективной форме: в виде рисунка, фотографии, рекламного плаката, рекламного текста, аудио- или видеоролика и т.п. При этом в соответствии со ст. 6 закона об авторском праве авторское право распространяется на произведения литературы, науки и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения. Поэтому для того, чтобы рекламное произведение было признано объектом авторского права, оно должно: 1) являться результатом творческой деятельности; 2) существовать в какой-либо объективной форме.

Аудиовизуальное произведение является, как правило, достаточно сложным продуктом и может включать в себя соавторство режиссера, сценариста, оператора, видеодизайнера, художника и т. д. Особенно следует отметить наличие в таких случаях смежных прав исполнителя – актера, играющего какую-либо роль в ролике.

На практике возникают проблемы признаком объекта авторского права, как резуьтата творческой деятельности. Как отмечается в литературе, «благодаря дизайнеру, «творцу» рекламная идея может приобретать необычную, нестандартную форму своего выражения. Результат дизайнерской деятельности - рекламный образ, который часто может претендовать на приближение к художественному произведению. Если быть точнее - должен соответствовать главному критерию - уникальности, единичности образа, потому что в нем воспроизводятся особенности восприятия, мышления самого «творца», владеющего не только навыками отображения образа в какой-либо технике, но и степенью понимания средств и способов его выражения»

Если реклама является объектом авторского права...
Авторские права разделяются на две группы: 1) личные неимущественные (право авторства, право на имя, право на защиту репутации) - принадлежат автору произведения и не могут отчуждаться; 2) имущественные (право на воспроизведение, право на распространение, право на переработку и др.) - могут свободно отчуждаться третьим лицам по авторским договорам.

Имущественные права могут быть переданы правообладателем третьему лицу на основании авторского договора, причем как в полном объеме (передача исключительных прав), так и в частичном (передача неисключительных прав: первоначальный правообладатель сохраняет за собой право осуществить передачу авторских прав третьим лицам).
Авторский договор - это единственное основание передачи имущественных авторских прав. Никакой иной вид договора его подменять не может. Так, по договорам подрядного типа передаются права на созданную вещь (результат работ), но не имущественные авторские права. Согласно закону об авторском праве передача собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте. В результате недооценки надлежащего оформления отношений пострадать может не только автор, но и заказчик. Например, заказчик расплатился с автором или агентством за работу, но не приобрел авторских прав, и, как следствие, оказался в роли правонарушителя.
Исключением из этого правила является правопреемство имущественных авторских прав в силу закона на так называемые служебные произведения. В соответствии со ст. 14 закона об авторском праве, если автор работает в штате организации по трудовому договору и в его служебные обязанности входит создание произведений, авторские имущественные права на созданные им произведения будут принадлежать работодателю.
Особо следует выделить следующие нормы об авторском договоре, которые необходимо помнить заказчику, агентству и автору. Во-первых, права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное. Во-вторых, все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются непереданными. Поэтому к тексту авторского договора надо относиться очень внимательно и при возникших сомнениях проконсультироваться с юристом.

Документирование процесса создания и передачи произведения
Все стадии создания произведения необходимо документировать (письменно оформленное и подписанное автором-сотрудником задание либо подробное описание в авторском договоре заказа требований к произведению, акты сдачи-приемки произведения по авторскому договору).
Процедура передачи произведений заказчику должна быть прописана в договоре. При этом договором может быть предусмотрена обязанность автора осуществить доработку произведения по указанию заказчика. Главное правило: передаваемое произведение должно точно идентифицироваться актами или приложениями к договору. Если произведение передается в ознакомительных целях (например, при участии в тендере), следует указывать имя автора либо наименование фирмы с проставлением значка копирайта ©. Также у правообладателя должен остаться экземпляр переданного произведения с распиской и печатью принимающей стороны. Экземпляры произведений целесообразно снабдить пометкой «только для ознакомления» или «только для участия в тендере». Отдельно следует остановиться на электронных средствах коммуникаций. На практике очень часто произведения литературы, произведения графики и дизайна, музыкальные произведения и другие передаются посредством электронной почты. Такой способ передачи произведения можно использовать только после подписания акта или приложения к авторскому договору (в договоре можно предусмотреть, что автор обязуется передать заказчику произведение в цифровой форме в течение определенного срока с момента подписания акта или приложения). Если автор или агентство по договору не передали заказчику право на переработку произведения, следует воздержаться от передачи исходных файлов (программ Corel Draw, Adobe Photoshop - для произведений графики и дизайна; Sonar, Cubase - для музыкальных произведений и т.д.) в целях предупреждения несанкционированной переработки произведения.

Использование в рекламе чужих объектов авторского права и изображений людей
Если существует желание использовать в рекламе объекты чужого авторского права, нужно определить правообладателя и объем прав, которыми он может распоряжаться. Авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти. В некоторых случаях срок охраны авторского права может быть продлен. После истечения срока действия авторского права произведение становится общественным достоянием. Тогда его можно использовать бесплатно. Однако не всегда автор или его наследники являются обладателями исключительных авторских прав. Авторские права на использование произведения могут быть уже переданы другому лицу по авторскому договору. Но следует учитывать, что личные неимущественные права автора охраняются бессрочно. Поэтому по общему правилу в рекламном произведении должно указываться имя автора (даже если использована только цитата, небольшой отрывок), произведение не должно искажаться, не должен наноситься ущерб чести и достоинству автора. В случае, если заказчик рекламного произведения не желает указывать имя автора при воспроизведении рекламы, это должно быть специально оговорено в авторском договоре.
Согласно ст. 6 закона об авторском праве изображение, в том числе рисунок, эскиз, картина, фотокадр, является формой, в которой может быть выражен объект авторского права. В свою очередь, в продаже находятся диски с различного рода изображениями, которые зачастую используются дизайнерами для создания собственных произведений. Данные произведения могут охраняться авторским правом, и их воспроизведение или переработка будут являться противоправным действием. Для того чтобы избежать возможных проблем в интересах заказчика, следует в авторском договоре заказа установить обязанность агентства создать произведение своими силами и средствами, установить прямой
запрет на использование фотобанков и клипартов, а также установить обязанность агентства передать заказчику произведение, необремененное правами третьих лиц. В целях обеспечения исполнения данной обязанности в договоре может быть установлен штраф за возможное правонарушение.
В рекламных материалах очень часто можно встретить использованные изображения людей. Чаще всего это фотография. В отношении регулирования использования изображений людей действует норма ст. 514 ГК РСФСР, согласно которой опубликование, воспроизведение и распространение произведения изобразительного искусства, в котором изображено другое лицо, допускается лишь с согласия изображенного, а после его смерти - с согласия его детей и супруга. Такого согласия не требуется, если это делается в государственных или общественных интересах либо изображенное лицо позировало автору за плату. Поэтому, если в рекламе планируется использование изображения физического лица, необходимо заключить с ним договор на проведение фотосъемки и оплатить его труд либо получить письменное согласие на использование полученных изображений в рекламе. Эти положения должно учитывать рекламное агентство при приобретении у автора (фотографа) прав на передаваемые изображения.

Ответственность за нарушение авторских прав
Присвоение авторства (плагиат) или незаконное использование авторских прав могут быть квалифицированы по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ либо по ст. 146 УК РФ. Из гражданско-правовых способов защиты авторского права следует выделить возможность заявить в суд требование о выплате компенсации (вместо возмещения убытков) в размере от 10 000 до 5 000 000 рублей. Размер взысканной компенсации определяется в указанных пределах по усмотрению суда, исходя из характера нарушения. При этом компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия либо отсутствия убытков. Кроме того, авторы в случае нарушения их личных неимущественных или имущественных прав также вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда.

Личные права не отчуждаются, остаются у авторов пожизненно и после их смерти защищаются наследниками. Это право авторства – право признаваться автором и право на имя, которое означает, что при любом воспроизведении работы должно указываться имя автора. Только автор вправе давать согласие на указание собственного имени, псевдонима или использование произведения анонимно. Подобные правомочия нарушаются очень часто.
Право на обнародование. Только автор вправе решать, готово ли произведение, определять порядок его выхода в свет.
Защита репутации автора. Конфликты могут возникать, например, когда каким-то образом перерабатывается авторская фотография: обрезается, добавляются эффекты, в результате чего наносится ущерб репутации автора как художника.
Имущественные права передаются и, как правило, являются предметом "купли-продажи". Исключительные права на использование принадлежат монопольно одному лицу сразу с момента создания произведения и составляют целую совокупность видов использования: воспроизведение, распространение, переработка, перевод, импорт, публичное исполнение, прокат, передача в эфир, передача по кабелю. Дальше они от автора передаются по цепочке другим пользователям. Обратите внимание, что указанными имущественными правами автора охвачен практически весь цикл использования произведения. И все это отдельные права, нарушение которых может быть зафиксировано отдельно. Например, мы где-то скопировали чью-то фотографию и ее воспроизвели – раз нарушение, выпустили тираж – два нарушение. Переработали и записали – три. Перевезли через границу – еще нарушение. Все это отдельные виды прав, которые в ряде случаев могут независимо друг от друга защищаться автором либо иным правообладателем. И, конечно же, передача указанных прав в определенном объеме и является предметом взаимоотношений автора либо рекламного агентства с заказчиком.

Конечно, авторами являются художники и фотографы, дизайнеры, сценаристы, режиссеры и т. д. Актеры в роликах является не авторами, но правообладателями смежных прав (обладателями прав на использование их игры, исполнения). Что касается моделей, принимающих участия в фотосъемках, то и у них нужно получать согласие, причем желательно письменное.
Существует презумпция авторства: лицо считается автором, пока не доказано обратное. Как правило, автору достаточно предъявить авторский оригинал, более раннюю версию произведения и т. п. Существуют специальные процедуры, которые могут сделать эти доказательства более вескими для суда – например, можно послать самому себе по почте авторский экземпляр и сохранить письмо нераспечатанным или отослать оригинал в Российское авторское общество. Как правило, споры возникают через какое-то время после создания произведения, и основной вопрос при установлении авторства: чья версия произведения является более ранней? Самым главным доказательством авторства является наличие у автора произведения на дату времени. Как именно технически будет подтверждено это наличие – не имеет принципиального значения.
Система авторских прав достаточно сложна и не всегда позволяет находить какие-то простые решения.
Пример конфликта
Многие слышали о конфликте по поводу прав на всем известного персонажа Чебурашку. В случае с ним имеется автор литературного произведения и его персонажа Э. Успенский, который придумал само слово Чебурашка, но мало кто знает, как выглядел Чебурашка изначально – это совсем не похоже на то, что мы привыкли видеть. Уже потом появился художник Л. Шварцман, который и создал художественный образ персонажа в его современном виде. И в итоге у Чебурашки получается двое "родителей". Подобная ситуация достаточно распространена, и ее следует учитывать.

При работе с аудиовизуальными произведениями (рекламными роликами и т. п.) вообще действует особый режим в силу того, что такие произведения – составные и достаточно сложные. Составляющими частями аудиовизуального произведения являются музыка и текст, игра актеров и исполнение, сценарий и раскадровка и т. д. В качестве авторов присутствуют режиссер, оператор, художник, сценарист, композитор, автор текста, актеры – все они обладают частью авторских прав. Нужно учитывать интересы всех сторон.
Когда снимается ролик, всем участникам съемок, конечно, выплачиваются гонорары, и никаких вопросов, как правило, не возникает. Но в момент проката они возникнуть могут. Надо помнить, что передача всех прав должна быть зафиксирована документально. Работа без письменных договоров таит в себе бомбу замедленного действия. "Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными" (п. 2 ст. 31 ЗоАП).
Важно учитывать, что, кроме авторов и исполнителей, которые присутствуют явно, есть и другие лица, также могущие быть субъектами авторских прав – это наследники и иные правообладатели. В случае если авторскими правами обладают несколько лиц, соответствующий договор должен быть заключен с каждым из них.
Пример конфликта
Многие помнят рекламу пива "Старый мельник", где использована музыка И. Дунаевского. Бюджет ролика был серьезный, и цена ошибки соответственно высока. Тем не менее ошибка была допущена. С одним из наследников композитора был подписан договор об использовании мелодии, был выплачен гонорар, и вопрос считался решенным. Однако создатели ролика не учли, что у И. Дунаевского четыре наследника. Один из сыновей композитора выказал свое недовольство в связи отсутствием заключенного с ним отдельного соглашения, возник конфликт, который грозил судом. Дело в том, что наследники имели совместные права на произведения И. Дунаевского, и наследник, с которым было подписано соглашение, обладал лишь 25 процентами прав. Дело до суда не дошло, но закончилось достаточно серьезной компенсацией, которая не была заложена в бюджет.

Нарушения

Перечислим наиболее распространенные ошибки и нарушения авторских прав в рекламе:
- использование произведений без согласования с автором – самое распространенное нарушение;
- нарушения личных прав авторов (на имя и т. п.);
- нарушение условий договора;
- ошибки в договоре;
- ошибки при передаче рекламного продукта. В договоре должно быть прописано, какие права передаются заказчику и в каком порядке, что произойдет, если реклама не будет принята. Все, что вы получаете у авторов или передаете заказчику, должно быть объективно выражено – будь то картинка, слайд, диск и т. д. – не поленитесь расписаться и обозначить, что было передано.
Ответственность за нарушение авторских прав может быть весьма серьезной. Автор может затребовать компенсацию в сумме до пяти миллионов рублей или в размере двукратной стоимости всех материалов, выпущенный контрафактно. Именно на такие суммы подаются, как правило, иски, когда прямой ущерб оценить затруднительно. Обычно суммы реальных выплат меньше, но угроза для нарушителей существует достаточно серьезная. Кроме того, автор может требовать возмещения морального вреда и конфискации контрафактной продукции. Теоретически может быть конфисковано и оборудование, на котором был произведен контрафакт, но этот пункт закона угрожает скорее видеопиратам и т. п.

Оформление отношений

Единственный верный способ избежать возможных проблем – ответственно подходить к составлению авторского договора.
Представим себе, что некий заказчик решил создать рекламную фотографию. У нас есть фотограф, есть дизайнер, есть артист, который фигурирует в качестве модели. С каждым должен быть заключен отдельный договор. Что происходит, если есть еще рекламное агентство? Агентство заключает договор с каждым автором. Все эти права в совокупности принадлежат агентству и потом уже по договоренности в совокупности передаются заказчику в момент подписания договора между рекламодателем и агентством.
При работе с подрядчиками не надо забывать, что они часто привлекают к созданию произведения третьих лиц, и нужно убедиться, что все взаимоотношения с этими лицами юридически оформлены.

В авторском договоре должно быть урегулировано несколько обязательных пунктов:
- объем передаваемых правомочий (может быть передано, например, только право на воспроизведение и распространение, но не переработку);
- территория действия передаваемых прав;
- срок передачи (может быть ограничен каким-то периодом, после чего права возвращаются автору). Вообще же срок действия авторских прав – при жизни автора и в течение 70 лет после его смерти;
- вознаграждение. Этот пункт должен быть включен в договор обязательно. Проблема в том, что авторские гонорары выплачиваются, как правило, неофициально. Это неправильно; достаточно провести документально хотя бы 500 рублей, чтобы избавить себя от многих возможных проблем. Более того, вознаграждение полагается за каждый вид использования. Существуют минимальные суммы авторских вознаграждений, различные для разных видов произведений, и они достаточно невелики.
Что происходит, если между автором и агентством не решены вопросы? Автор может предъявить претензии как самому заказчику (если он занимается распространением), так и рекламному агентству и средству массовой информации.
Бывает и так, что договор составлен, но не учитывает всех вариантов использования произведения.
Пример конфликта
Агентство "Б. С. Графика" сняло рекламный ролик пива "Арсенальное" с Сергеем Щипачевым в главной роли. С помощью двух бутылок пива герои клипа спасают от падения в воду автомобиль. За несколько секунд до этого актер, показывая официанту на пустую бутылку, просит "повторить" - этот кадр и был использован для наружной рекламы. Спустя время актер обратился в Никулинский суд Москвы с иском к производителю пива - Тульскому пивзаводу, принадлежащему пивоваренной компании "Балтика", и рекламному агентству. Щипачев утверждал, что давал согласие на съемку лишь в ролике, но не в "наружке". Договора с рекламным агентством он не оформлял (гонорар составил $300). Актер потребовал в качестве компенсации за использование своего образа в наружной рекламе $ 10 000. "Они нанесли мне серьезный моральный ущерб", - утверждает Щипачев. ("Ведомости" , 6 .11. 2002)
Суд постановил выплатить актеру компенсацию в размере 10 тысяч рублей, основываясь на том, что первый его гонорар был также в пределах данной суммы. Казалось, что все предусмотрено, но в итоге агентство понесло дополнительные расходы.

Важно различать авторский договор и авторский договор-заказ.
Авторский договор заключается в случае использования ранее созданного произведения. Договор-заказ заключается, если вы поручаете лицу создать то или иное произведение специально для вас. Разница заключается в том, что по авторскому договору-заказу по закону вы обязаны выплатить аванс.
Договор на использование.
Существует Российское авторское общество, которое самостоятельно отслеживает законность или незаконность использования каких-либо произведений.
РАО выдает лицензии на право использования произведения, но только в оговоренной в лицензии форме. Нарушение условий лицензии также может привести к судебному иску.
Пример конфликта
"Эхо Москвы" транслировало рекламный ролик, в котором использовалось произведение некоего композитора. У них была лицензия на трансляцию произведения, но она не предполагала переработку мелодии и использование ее в рекламе. РАО от имени автора предъявило претензии, радиостанция и рекламируемая компания поплатились суммой в 10 тысяч долларов.

Служебные произведения

До сих пор мы вели речь о работе с фрилансерами. Статья 14 закона об авторском праве и смежных правах регламентирует служебные произведения, когда авторские права принадлежат работодателю. Режим служебного произведения действует, когда автор и работодатель состоят в трудовых взаимоотношениях. Если работник является, например, штатным фотографом издательства, все, что он отснял по заданию редакции, принадлежит редакции. Но при этом не надо забывать об обязательном соблюдении личных прав. Если же фотографию сделали директор издательства или бухгалтер, режим служебного произведения не действует, поскольку фотографирование не входит в служебные обязанности этих лиц. Судьбу такого произведения автор определяет самостоятельно. И если такая фотография будет использоваться, во избежание конфликтов нужно заключать отдельный договор. Служебными произведениями считаются только те, которые были созданы автором строго в соответствии с его официальными служебными обязанностями.

Заключение

Только на первый взгляд цепочка кажется громоздкой. Введенные в оборот несколько документов избавят вас не только от неожиданной головной боли, но и от ощутимых финансовых потерь. Тем более что в случае возникновения подобного конфликта трудно будет принять во внимание некогда дружеские отношения, принципы справедливости, не подкрепленные документально, а также отговорки по типу "не знал". Особенно в суде. Уважайте закон, и он защитит вас!
Е.А. Дедков журнал "Печатный бизнес".

Григорий Бусарев, патентный поверенный РФ

Авторское право и смежные права представляют собой правовые институты, выделяемые в рамках подотрасли российского гражданского права, именуемой правом интеллектуальной собственности. Предметом этой подотрасли являются личные неимущественные и имущественные отношения, связанные с созданием, использованием и охраной объектов интеллектуальной собственности.

Понятие «интеллектуальная собственность» является обобщающим по отношению к таким используемым в законодательстве и литературе понятиям как «литературная и художественная собственность» и «промышленная собственность». Последние обозначают, соответственно, авторское право, действие которого распространяется также на результаты научного творчества (научная собственность), и патентное право вместе с примыкающим к нему законодательством об охране средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции (работ, услуг). Однако эти две составляющие не исчерпывают все содержание понятия «интеллектуальная собственность». Существует немало результатов интеллектуальной деятельности, которые пользуются правовой охраной, но вне рамок авторского и патентного права и законодательства о средствах индивидуализации.

В соответствии со статьей 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации интеллектуальной собственностью признаются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана.

Предметом авторского права как правового института являются отношения, возникающие в связи с созданием, использованием и охраной произведений науки, литературы и искусства. Предметом правового института смежных прав являются отношения, связанные с возникновением и использованием исполнений, поставок фонограмм, сообщений передач эфирного и кабельного вещания и других объектов смежных прав.

Важным элементом, характеризующим отрасль права, подотрасль и правовой институт, являются принципы правового регулирования. К авторскому праву применимы все принципы гражданского права (см. главу 1).

Анализ правовых норм позволяет выделить специфические принципы авторского права и смежных прав:

1) принцип свободы творчества;

3) принцип неотчуждаемости личных неимущественных прав;

4) принцип свободного распоряжения исключительными правами.

Основными функциями права интеллектуальной собственности являются следующие:

Обеспечение условий для правовой охраны объектов, созданных творческим трудом, и реального осуществления прав их авторов;

Обеспечение возможностей для использования результатов интеллектуальной деятельности в общественных интересах;

Обеспечение добросовестной конкуренции на рынке исключительных прав и в иных сферах экономики.

Конституция Российской Федерации,

Гражданский кодекс Российской Федерации.

1 января 2008 г. вступает в силу часть 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующая практически все аспекты интеллектуальных прав.

10.2. Объекты и субъекты авторского права и смежных прав в рекламе

Согласно статье 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации, объектом авторского права являются произведения науки, литературы и искусства, обладающие двумя необходимыми признаками:

а) являющиеся результатом творческой деятельности;

б) существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко– или видеозаписи, изображения, объемно-пространственной, электронной и т. д.).

Понятие произведения раскрывается в науке авторского права следующим образом: «Произведение – это совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения» .

Следует различать авторское право на произведение и право собственности на материальный объект, в котором произведение воплощено. Переход права собственности на CD с электронной записью текстов, рисунков, фотографий (заключение договора купли-продажи) не означает перехода авторских прав на эти произведения. Это важно понять, чтобы не допускать ошибок при заключении договоров и использовании авторских прав.

Под творчеством в науке авторского права понимается «духовная, интеллектуальная деятельность, в результате которой человек раскрывает свою индивидуальность и создает качественно новый, ранее не существовавший результат. Элемент новизны, создаваемый индивидуальностью автора, его воображением, видением, представляется необходимым показателем творчества» .

Объективная форма выражения произведения неразрывно связана с возможностью его воспроизведения, однако воспроизводимость не является по современному российскому законодательству необходимым условием правовой охраны произведения. Произведения, обнародованные в устной форме (доклады, лекции, речи и т. п.), пользуются такой же правовой охраной, как и произведения, существующие в письменной или иной материальной форме.

Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Согласно пункту 4 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации, для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. Отсутствие формальностей, необходимых для обеспечения правовой охраны, является важным требованием Всемирной конвенции об авторском праве. В интересах обеспечения защиты авторских прав часто можно услышать призывы регистрировать свои произведения, нотариально удостоверять факт создания произведения. Следует отметить, что такая регистрация является добровольной и в случае спора не может служить безусловным доказательством авторства и иных прав на произведение.

Обнародованием произведения считается осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или иным способом (статья 1268, пункт 1 ГК РФ).

Важность данной классификации обусловлена тем, что необнаро-дованные и обнародованные произведения пользуются различной правовой охраной. Необнародованные произведения охраняются практически без ограничений, обнародованные произведения в определенных, указанных в законе, случаях можно использовать без согласия автора.

2. В зависимости от степени причастности автора к созданию охраняемых элементов произведения последние делятся на оригинальные и производные. Оригинальным считается такое произведение, все основные охраняемые элементы которого созданы самим автором. Производными, или зависимыми, являются произведения, при создании которых частично заимствуются охраняемые элементы чужого произведения.

Для правовой охраны оригинальных произведений достаточно наличия признаков, указанных в статье 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации. Автор производного произведения осуществляет свои авторские права при условии соблюдения прав авторов произведений, использованных при создании производного произведения.

3. В зависимости от связи произведения с трудовыми обязанностями автора различают служебные и неслужебные произведения. Согласно статье 1295 Гражданского кодекса Российской Федерации, служебным является произведение, созданное в пределах установленных для работника трудовых обязанностей. Все права на такое произведение, в том числе право на получение вознаграждения, принадлежат автору, за исключением права на использование произведения, которое принадлежит работодателю. Наука авторского права дает более четкое определение служебного произведения, подчеркивая, что «произведение может считаться созданным в порядке выполнении служебного задания только тогда, когда содержанием такого задания является именно создание произведения».

Таким образом, режим использования служебного произведения отличается от режима использования неслужебного произведения. Исключительное право на такое произведение принадлежит работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. Данное правило касается только трудовых отношений автора и работодателя и не может применяться к иным договорам, предметом которых является, в числе прочего, создание творческих произведений.

Признание большинства авторских прав за автором служебного произведения является отличительной чертой российского законодательства, последовательно охраняющего интересы автора. Во многих зарубежных странах все права на служебные произведения принадлежат работодателю. Так, закон Великобритании предусматривает, «что первым обладателем авторского права на литературное, драматическое, музыкальное произведение, фильм или произведение изобразительного искусства, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания, является работодатель, если иное не предусмотрено договором между ним и работником. Моральные права по-прежнему остаются за автором произведения, но и они подвергаются ряду ограничений» .

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (статья 1259, пункт 7), часть произведения, его название, персонаж, если они могут быть признаны результатом творческого труда и выражены в объективной форме, также охраняются авторским правом.

Элементы произведения делятся на юридически безразличные (неохраняемые) и юридически значимые (охраняемые).

К юридически безразличным элементам литературного произведения относятся тема, материал произведения, сюжетное ядро, идейное содержание. Эти элементы называют содержанием произведения. Их использование для создания собственных произведений не является нарушением авторского права.

К юридически значимым (охраняемым) элементам произведения относятся художественные образы и язык произведения. «Под художественным образом понимается специфическая для искусства форма отражения действительности и выражения мыслей и чувств художника <…> В науке авторского права созданные художником образы именуются внутренней формой произведения <…> Внешней формой произведения является язык произведения, под которым понимаются свойственные автору средства и приемы создания художественных образов, т. е. совокупность используемых им изобразительно-выразительных средств».

Гражданский кодекс Российской Федерации в числе неохраняемых элементов произведения указывает идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты, решение технических, организационных и иных задач, языки программирования (пункт 5 статьи 1259).

К охраняемым элементам музыкального произведения относится и его мелодия, т. е. выраженная одноголосно музыкальная мысль. Использование мелодий без договора с автором или его представителем является нарушением авторского права, чем обеспокоена в настоящее время творческая общественность в связи с неконтролируемым рынком распространения мелодий для мобильных телефонов.

Предметом дискуссии является также возможность признания объектом авторского права доменного имени. «Само по себе доменное имя не может быть отнесено к произведениям науки, литературы и искусства, подпадающим под действие авторского права. Однако если доменное имя, во-первых, идентифицирует сайт, являющийся произведением науки, литературы и искусства, и, во-вторых, является результатом творческой деятельности, то доменное имя должно признаваться объектом авторского права как составная часть соответствующего произведения, которым в данном случае будет весь сайт целиком» .

Все изложенное выше позволяет сделать вывод, что вопрос об охраноспособности различных элементов произведения становится все более актуальным именно в связи с широким коммерческим использованием различных элементов произведений (в том числе в рекламной деятельности). Совершенствование законодательства и правоприменения должно прежде всего идти в направлении обеспечения прав подлинных авторов в сочетании с общественными интересами.

Согласно статье 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации, объектами авторского права являются:

Литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

Драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

Хореографические произведения и пантомимы;

Музыкальные произведения с текстом или без текста;

Аудиовизуальные произведения;

Произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

Произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

Произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

Фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

Географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

Другие произведения.

Данный перечень не является исчерпывающим и отражает наиболее распространенные виды охраняемых произведений.

Нетрудно заметить, что реклама как результат творческой деятельности многих людей представляет собой сложный, комплексный объект авторского права, который может включать литературные произведения (рекламные тексты), фотографии, музыкальные произведения, аудиовизуальные произведения и т. д.

В интересах общества закон определяет произведения, которые хотя и обладают признаками объекта авторского права, не признаются таковыми и не требуют правовой охраны. К числу таких произведений Гражданский кодекс Российской Федерации (пункт 6, статья 1259) относит следующее:

Официальные документы! государственных органов и органов местного самоуправления (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы;

Государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки);

Символы и знаки муниципальных образований;

Произведения народного творчества;

Сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер.

Применительно к рекламе особое внимание следует обратить на неохраняемый характер информации – сообщений о событиях и фактах, которые достаточно часто представляют собой содержание рекламной информации. Однако если такие сообщения воплощены в оригинальную форму, они должны охраняться авторским правом (например, «Тридцать два зуба – это норма, „32 Норма“ – это зубная паста»).

Также не охраняются объекты, не являющиеся результатом творческого труда или не воплощенные в какой-либо объективной форме. Не охраняются и исключительные права на произведения, в отношении которых истек срок их правовой охраны.

Первоначальным субъектом авторского права является автор – физическое лицо, чьим творческим трудом создано произведение. В Российской Федерации, безусловно, охраняются произведения лиц, являющихся гражданами Российской Федерации. Произведения иностранных граждан и лиц без гражданства охраняются при соблюдении одного из следующих условий:

Если произведение обнародовано на территории Российской Федерации;

Если произведение находится в какой-либо объективной форме на территории Российской Федерации;

Если этого требует международный договор, участником которого является Российская Федерация.

Возможность иметь авторские права является одним из элементов правоспособности человека (статья 18 ГК РФ), такой возможностью человек обладает с момента рождения и до смерти, независимо от возраста и состояния психики. Правом самостоятельно осуществлять свои авторские права (заключать авторские договоры) человек наделяется с 14-летнего возраста (статья 26 ГК РФ). До достижения возраста четырнадцати лет от имени несовершеннолетних авторов выступают их законные представители: родители, усыновители или опекуны.

Важное значение для практического разрешения споров в сфере авторского права имеет презумпция авторства, установленная статьей 1257 Гражданского кодекса Российской Федерации. При отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения. В связи с тем, что возникновение авторского права не требует какой-либо регистрации, в отдельных случаях доказательства авторства предоставить достаточно сложно, поэтому данная презумпция позволяет обеспечить реализацию и защиту авторских прав.

Когда произведение создается совместным творческим трудом двух или более лиц, возникает соавторство. Авторское право в этом случае принадлежит соавторам совместно. Условиями возникновения соавторства считаются:

Создание единого творческого произведения;

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (статья 1258), различают соавторство делимое и неделимое (раздельное и нераздельное).

При делимом соавторстве каждая самостоятельная часть произведения может быть использована соавтором по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между соавторами. Договор об использовании коллективного произведения может заключаться со всеми соавторами одновременно или с каждым из них в отдельности. Как правило, каждый соавтор несет ответственность только за свою часть произведения.

При неделимом соавторстве созданное произведение представляет собой неразрывное целое, авторские права на него могут осуществляться только сообща всеми соавторами, а решение об использовании произведения оформляется единым авторским договором с общей ответственностью за его исполнение.

Вопрос об использовании делимого и неделимого коллективного произведения должен решаться всеми соавторами совместно, на основе единогласия, если иной порядок не предусмотрен соглашением между соавторами. В случае спора вопрос решается судом, однако при неделимом соавторстве ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения.

Реклама как объект авторского права чаще всего создается соавторами, поэтому важно оформить отношения между ними во избежание претензий со стороны авторов отдельных произведений, вошедших составной частью в рекламу. Чаще всего договор заключается с каждым из соавторов отдельно, персонально выплачивается вознаграждение за передачу прав на произведение, и в дальнейшем права на рекламу как комплексный объект авторского права уже принадлежат рекламопроизводителю (это обязательно должно быть указано в договоре). Также важно получить согласие соавтора на внесение изменений в произведение для использования его в рекламных целях – при производстве рекламы это просто необходимо.

Телереклама представляет собой чаще всего аудиовизуальное произведение. Авторами аудиовизуального произведения признаются режиссер-постановщик, автор сценария, автор музыкального произведения, специально созданного для фильма, клипа, ролика и т. д. Авторы иных произведений, вошедших в состав аудиовизуального произведения, пользуются авторским правом каждый на свое произведение. Видеозапись как особая форма существования аудиовизуального произведения не пользуется какой-либо специальной правовой охраной, как, например, сообщения передач организаций эфирного и кабельного вещания, являющиеся объектами смежных прав. Действующий Гражданский кодекс Российской Федерации узаконил появление нового субъекта авторского права – лица, организовавшего создание сложного объекта, включающего несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности. Телевизионный рекламный ролик вполне может быть отнесен к таким сложным объектам. В этом случае организатор создания ролика (рекламное агентство, продюсер) приобретает права на использование результатов интеллектуальной деятельности на основе договоров, важнейшие условия которых регламентированы статьей 1240 Гражданского кодекса Российской Федерации. Такой организатор получает право на указание своего имени (наименования) при использовании сложного объекта.

Согласно статье 1283 (ГК РФ), исключительное право на произведение переходит по наследству. После смерти автора производными субъектами авторского права становятся наследники по завещанию или по закону. Наследование осуществляется по общим правилам, установленным разделом V части 3 Гражданского кодекса Российской Федерации.

К наследникам не могут перейти отдельные авторские права: право авторства, право на имя и право на неприкосновенность произведения, однако наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав. Эти правомочия наследников сроком не ограничиваются.

Иные авторские права, в том числе право на обнародование, переходят к наследникам. Как правило, наследник должен получить в нотариальной конторе свидетельство о праве на наследство и предъявлять его при реализации авторских прав.

Наследники могут быть субъектами авторского права только в течение срока его действия – 70 лет после смерти автора. Распоряжение авторскими правами осуществляется наследниками совместно, по взаимному согласию, а при недостижении согласия – в порядке, определяемом судом. Авторское вознаграждение распределяется между наследниками в соответствии с наследственной долей или соглашением наследников.

Производными субъектами авторского права могут выступать юридические лица. В частности, юридические лица могут приобретать авторские права по договорам, как работодатели авторов служебных произведений, издатели составных произведений и в других случаях. Субъектами авторского права могут быть коммерческие и некоммерческие организации любых организационно-правовых форм.

Характерной чертой авторских прав юридических лиц является их ограниченный характер, так как в полном объеме авторские права могут принадлежать только автору. К юридическим лицам ни при каких условиях не может перейти право авторства и право на имя. Остальные авторские права могут переходить к юридическим лицам на условиях и в объеме, предусмотренных законом или договором.

Среди юридических лиц, обладающих авторскими и смежными правами, следует выделить организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе. Существование таких организаций предусмотрено законом в целях обеспечения имущественных прав авторов и других правообладателей в случаях, когда их практическое осуществление в индивидуальном порядке затруднительно (публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю, воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях).

Гражданский кодекс Российской Федерации (статья 1242) допускает создание организаций для управления правами, относящимися к одному или нескольким видам объектов авторских и смежных прав, для управления одним или несколькими видами таких прав в отношении определенных способов использования соответствующих объектов либо для управления любыми авторскими и/или смежными правами.

Такие организации являются некоммерческими, т. е. не преследуют в качестве основной цели извлечение прибыли. Полномочия по управлению имущественными авторскими правами организация приобретает на основании договоров с авторами, иными правообладателями, иностранными организациями. В рамках полученных полномочий организация предоставляет лицензии пользователям на соответствующие способы использования произведений. Указанные организации не вправе отказать в выдаче лицензии пользователю без достаточных на то оснований. При управлении имущественными правами организация не считается правообладателем, а лишь представляет интересы автора или иного правообладателя.

Действующим Гражданским кодексом Российской Федерации введена государственная аккредитация организаций по управлению определенными авторскими и смежными правами. В частности, предполагается государственная аккредитация на управление правами на обнародованные музыкальные произведения, правами исполнителей и изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях. Аккредитованные организации вправе управлять правами даже без заключения договора с правообладателем. Гражданский кодекс Российской Федерации предполагает прозрачность деятельности таких организаций и жесткий контроль со стороны уполномоченного органа исполнительной власти (статья 1244).

Функции организаций, управляющих правами на коллективной основе, определены в статье 1243 (ГК РФ). Важнейшими из них являются следующие:

Заключение с пользователями лицензионных договоров о предоставлении прав, согласование размера вознаграждения и других условий, на которых выдаются лицензии;

Сбор, распределение и выплата вознаграждения;

Предоставление правообладателям отчетов об использовании их прав.

Выполняя свои функции, данные организации не вправе сами осуществлять использование произведений, полученных для управления на коллективной основе.

Организации, управляющие правами на коллективной основе (Российское авторское общество, Российская фонографическая ассоциация, Российское общество по управлению правами исполнителей и т. д.), объединяют композиторов, музыкантов, производителей фонограмм и других правообладателей и занимаются сбором и распределением гонораров для своих членов за комиссию от 10 до 20 процентов. Гонорары отчисляют телекомпании, театры, радиостанции и прочие организации, использующие музыку, тексты и другие произведения авторов.

Смежным правам посвящена глава 71 части 4 Гражданского кодекса Российской Федерации. Охрана смежных прав была впервые предусмотрена российским законодательством только в 1992 г., в связи с чем отсутствуют значительный опыт применения данных норм и серьезные научные исследования в этой области.

Субъектами смежных прав являются исполнители, изготовители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания, изготовители базы данных, публикаторы произведений. Соответственно, объектами правовой охраны выступают исполнения, постановки, фонограммы, сообщения передач организаций эфирного и кабельного вещания, базы данных, произведения, обнародованные после их перехода в общественное достояние. Для возникновения и осуществления смежных прав, как и авторских, не требуется соблюдение каких-либо формальностей.

Исполнение – это представление произведений, фонограмм, исполнений, постановок посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещание, кабельное телевидение и иные технические средства). Форма исполнения должна допускать его воспроизведение и распространение с помощью технических средств. Исполнителями, согласно статье 1313 (ГК РФ), являются актеры, певцы, музыканты, танцоры или иные лица, которые играют роль, читают, декламируют, поют, играют на музыкальном инструменте или иным образом участвуют в исполнении произведения литературы или искусства (в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера), а также режиссеры-постановщики спектакля и дирижеры. Исполнителями могут быть только физические лица, которые выступают как субъекты прав индивидуально или коллективно. Охраняются способ, стиль, манера исполнения, независимо от охраноспособности самого исполняемого произведения, оригинальности и каких-либо достоинств или недостатков исполнения.

Фонограмма – это любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение. Изготовитель фонограммы – физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков либо их отображений. При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого указано на экземпляре фонограммы и/или его упаковке.

Передача организации эфирного или кабельного вещания – это передача, созданная самой организацией эфирного или кабельного вещания, а также по ее заказу за счет ее средств другой организацией. Под организациями вещания понимаются юридические лица, осуществляющие сообщение в эфир или по кабелю радио– или телепередач (совокупности звуков и/или изображений или их отображений).

Гражданским кодексом Российской Федерации введены два новых объекта смежных прав:

Базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;

Произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

10.3. Авторские и смежные права

Согласно статье 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, вправе использовать такой результат по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться своим исключительным правом.

Авторское право предполагает, что автору предоставлены определенные возможности (правомочия), связанные с созданием творческого произведения. Таким образом, единое авторское право можно считать состоящим из отдельных авторских правомочий. Авторские правомочия также часто называют субъективными авторскими правами.

Гражданский кодекс Российской Федерации различает неимущественные авторские и смежные права, исключительное право и иные права. Разграничение неимущественных и имущественных прав связывают и с тем, что неимущественные права, как правило, могут принадлежать только автору, а имущественные – и другим лицам. Большинство неимущественных прав охраняется бессрочно, а имущественные права имеют ограниченный срок действия.

Первоначальным и основным личным неимущественным правом считается право авторства, под которым понимают юридически обеспеченную возможность лица считаться автором произведения и вытекающую из этого возможность требовать признания этого факта от других лиц. Данное право может принадлежать только создателю произведения, оно способствует доведению до общества информации об авторе и его творчестве и позволяет индивидуализировать результаты интеллектуальной деятельности.

Автору принадлежит также право на имя, т. е. право использовать или разрешать использование произведения под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, т. е. анонимно. Автор вправе требовать указания своего имени при любом способе использования произведения, причем имя автора (псевдоним) не должно искажаться. При использовании произведений в рекламе, когда указание имен всех авторов нецелесообразно, важно получить от авторов письменное согласие на использование их произведений без указания имени.

Еще одним неимущественным правом является право на неприкосновенность произведения, которое по своему смыслу означает запрет без согласия автора вносить в произведение изменения, сокращения, дополнения, снабжать его иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями и т. п.

Любое творческое произведение обнародуется и используется в том виде, в котором оно представлено или согласовано с автором. Всякое изменение или дополнение произведения, сочетание его с другими произведениями должно производиться только с согласия автора. При использовании произведения в рекламных целях важно получить согласие автора на его изменение и дополнение, включение в состав рекламы. При этом изменения и дополнения не должны наносить ущерб чести, достоинству и деловой репутации автора.

Нарушения неприкосновенности произведений встречаются достаточно часто в виде несогласованных с автором изменений, дополнений, разрушения произведения и т. п. Ответственность к правонарушителю может быть применена по инициативе автора в виде выплаты компенсации и возмещения морального вреда, удовлетворения требований автора об устранении нарушений, публикации соответствующей информации о нарушении, прекращении распространения произведения и т. д.

Интересное дело было рассмотрено канадским судом. Известный скульптор Майкл Сноу создал композицию под названием «Flight-Stop», которую впоследствии продал торговому центру в Торонто – «Итон-Центру». Композиция представляла собой скульптурное изображение летящей клином стаи гусей. В канун Рождества руководство «Итон-Центра» решило повязать каждому гусю на шею бант из красной ленты. Сноу подал в суд иск, в котором требовал признания действий ответчика наносящими ущерб его чести и достоинству. Автор твердо стоял на том, что его реалистическая скульптурная группа благодаря украшательству в виде красных бантов превратилась в настоящее посмешище, – это то же самое, утверждал ваятель, что украсить серьгами уши Венеры Милос-ской… Верховный суд провинции Онтарио принял решение в пользу Сноу, обязав ответчика снять ленты со скульптурной группы. При этом суд указал, что считает возможным довериться в этом вопросе объяснениям автора, если они не носят заведомо вздорный характер. Уточняя этот посыл, судья заметил, что выражение «способно нанести ущерб чести и репутации автора» подразумевает допущение субъективной оценки автора, при условии, что такая оценка, по мнению суда, не будет явно не соответствовать требованиям разумности .

К неимущественным правам автора, наиболее близко связанным с имущественными правами, относится право на обнародование произведения. Сущность права на обнародование – юридически обеспеченная возможность автора сделать произведение доступным для публики. Обнародование изменяет правовой режим произведения и открывает возможности для его использования без согласия автора в случаях, указанных в законе. Только сам автор может решить вопрос о готовности произведения к обнародованию, а также времени, месте, способе обнародования. Данное право всегда реализуется с каким-либо иным правом автора – правом на публичный показ, публичное исполнение, опубликование и т. п.

Из права автора на обнародование непосредственно следует и право на отзыв, т. е. отказ от ранее принятого решения об обнародовании произведения. При этом автор должен возместить пользователю убытки, причиненные таким решением, включая упущенную выгоду. Неимущественные права авторов закреплены также в Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (1971), и, соответственно, должны присутствовать в законодательстве любого государства – участника конвенции.

Исключительное право на произведение означает право использования произведения в любой форме и любым способом. Автор, в частности, вправе:

Воспроизводить произведение (право на воспроизведение);

Распространять экземпляры произведения (право на распространение);

Импортировать оригинал или экземпляры произведения в целях распространения (право на импорт);

Публично показывать произведение (право на публичный показ);

Публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);

Сообщать произведение для всеобщего сведения путем передачи в эфир и/или последующей передачи в эфир (право на передачу в эфир);

Сообщать произведение для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств (право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю);

Переводить произведение (право на перевод);

Переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку);

Сообщать произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).

Способ использования произведения определяет автор. Приведенный выше перечень прав автора отражает лишь наиболее распростра ненные способы использования произведения и не может считаться исчерпывающим.

Данное право носит относительный характер и подразумевает возможность оговорить с приобретателем размер, порядок, срок и другие условия получения вознаграждения.

На практике право на вознаграждение за каждый случай использования произведения чаще всего реализуется в следующем виде:

В рамках договора об отчуждении права или лицензионного договора;

В рамках договора с работодателем (для служебных произведений);

Через организации, управляющие имущественными правами авторов на коллективной основе.

Любой способ использования произведения, кроме установленных законом ограничений, требует согласования с автором. Ограничения эти подробно прописаны в статьях 1273–1280 Гражданского кодекса Российской Федерации. Они касаются в основном общественно необходимых способов использования произведений и не имеют отношения к рекламе.

Смежные права, с одной стороны, близки к авторским (особенно права исполнителей), а с другой – использование объектов смежных прав носит чаще всего коммерческий характер, поэтому среди прав преобладают имущественные.

Творческий труд исполнителя – артиста, режиссера, постановщика, музыканта, танцора, певца – по своему характеру близок к творческому труду автора, в связи с чем права исполнителя и права автора имеют много общего.

Исполнитель обладает в отношении своего исполнения неимущественными правами и исключительным правом.

К неимущественным правам исполнителя относятся следующие:

Право на имя – право на указание своего имени (наименования коллектива) или псевдонима (право на имя не предоставляется в случаях, когда характер использования произведения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей);

Право на неприкосновенность исполнения – право на защиту исполнения от всякого искажения, т. е. от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения.

Неимущественные права исполнителя охраняются бессрочно. После смерти исполнителя охрана этих прав осуществляется наследниками, их правопреемниками и другими лицами.

Исключительное право на исполнение означает право использовать исполнение любым не противоречащим закону способом, в том числе:

Сообщать в эфир исполнение или его запись;

Сообщать по кабелю исполнение или его запись;

Записывать исполнение;

Воспроизводить запись исполнения (изготавливать фонограмму);

Распространять запись исполнения;

Доводить запись исполнения до всеобщего сведения;

Публично исполнять запись исполнения;

Сдавать оригинал или экземпляры записи исполнения в прокат.

Если исполнитель дал согласие на запись исполнения, он считается передавшим свое исключительное право на воспроизведение, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю в отношении этой записи.

Исполнитель вправе распоряжаться своим исключительным правом и получать в связи с этим вознаграждение (доход).

Распределение вознаграждения между членами коллектива исполнителей осуществляется поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное. При этом каждый член коллектива исполнителей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих смежных прав на совместное исполнение, в том числе в случае, когда такое исполнение образует неразрывное целое.

Исполнителю принадлежит право на вознаграждение:

За свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях;

Если исполнение создано в рамках выполнения служебного задания, исключительное право на него принадлежит работодателю, за исключением случаев, предусмотренных договором или Гражданским кодексом Российской Федерации.

Изготовитель фонограммы обладает отдельными неимущественными правами и исключительным правом на фонограмму. К неимущественным правам относятся следующие:

Право на указание на экземплярах фонограммы и/или их упаковке своего имени или наименования;

Право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании; (указанные права действуют в течение жизни правообладателя – гражданина либо до прекращения юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы);

Право на обнародование фонограммы;

Права изготовителя фонограммы осуществляются с соблюдением прав авторов произведений и прав исполнителей.

Исключительное право на фонограмму означает право использовать ее любым не противоречащим закону способом, в том числе:

Публично исполнять;

Сообщать в эфир;

Сообщать по кабелю;

Доводить фонограмму до всеобщего сведения;

Воспроизводить фонограмму или ее часть;

Распространять фонограмму (при этом действует принцип исчерпания прав: если оригинал или экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения);

Импортировать оригинал или экземпляры фонограммы в целях распространения;

Сдавать оригинал и экземпляры фонограммы в прокат;

Перерабатывать фонограмму (лицо, правомерно осуществившее переработку, приобретает смежное право на переработанную фонограмму).

Изготовитель фонограммы вправе распоряжаться своим исключительным правом и получать в связи с этим вознаграждение (доход).

Изготовителю фонограммы принадлежит также право на вознаграждение:

За свободное воспроизведение фонограммы в личных целях;

Данное вознаграждение должно выплачиваться аккредитованной организацией по управлению правами на коллективной основе.

Организации эфирного и кабельного вещания обладают исключительным правом на сообщение радио– или телепередач, т. е. вправе использовать это сообщение любым не противоречащим закону способом, в том числе:

1) записывать сообщения радио– или телепередачи;

2) воспроизводить записи сообщения радио– или телепередачи;

3) ретранслировать;

4) доводить сообщения радио– или телепередачи до всеобщего сведения;

5) публично исполнять;

6) сообщать в эфир, по кабелю.

Если организация дала согласие на запись передачи, считается, что она автоматически передала исключительное право на использование этой записи (право на сообщение в эфир, по кабелю, воспроизведение, публичное исполнение).

Организации эфирного и кабельного вещания осуществляют свои права с соблюдением прав авторов произведений, прав исполнителей, обладателей прав на фонограмму и прав других организаций эфирного и кабельного вещания.

Организация эфирного или кабельного вещания вправе распоряжаться исключительным правом на сообщение радио– или телепередачи.

Изготовителю базы данных принадлежит неимущественное право на указание на экземплярах базы данных и/или их упаковках своего имени или наименования и исключительное право.

Условием существования данного права являются существенные затраты на создание, включая обработку и представление материалов, базы данных. Гражданским кодексом Российской Федерации установлена презумпция, согласно которой считается, что существенные затраты вложены в создание базы данных, содержание которой составляют не менее десяти тысяч самостоятельных информационных элементов (материалов).

Публикатору принадлежат неимущественные права и исключительное право публикатора на обнародованное им произведение.

Объект прав публикатора – это произведение, которое могло быть признано объектом авторского права независимо от времени его создания. Произведение может быть обнародовано публикатором в переводе или в виде иной переработки. Не могут быть объектами прав публикатора произведения, находящиеся в государственных и муниципальных архивах.

К неимущественным правам публикатора относятся следующие:

Право на указание своего имени на экземплярах обнародованного произведения и в иных случаях его использования;

Право разрешать внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений, при условии, что этим не искажается замысел автора, не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора.

Исключительное право публикатора на произведение означает право использовать произведение следующими способами:

1) воспроизводить произведение;

2) распространять произведение (действует принцип исчерпания прав);

3) публично показывать произведение;

4) импортировать оригинал или экземпляры произведения в целях распространения;

5) сдавать оригинал или экземпляры произведения в прокат;

6) публично исполнять произведение;

7) сообщать произведение в эфир, по кабелю;

8) доводить произведение до всеобщего сведения.

Публикатор произведения может распоряжаться указанным исключительным правом и получать в связи с этим вознаграждение.

Положения Гражданского кодекса Российской Федерации о смежных правах изготовителя базы и публикатора вступают в силу 1 января 2008 г.

Исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю.

Если исполнитель был репрессирован и посмертно реабилитирован, пятьдесят лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации исполнителя.

Если исполнитель работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, срок действия исключительного права продлевается на четыре года.

Исключительное право на фонограмму действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись (или годом, в котором фонограмма была обнародована, при условии, что фонограмма была обнародована в течение пятидесяти лет после осуществления записи).

Исключительное право на сообщение радио– или телепередачи действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радио– или телепередачи в эфир или по кабелю.

По истечении срока действия исключительного права исполнение, фонограмма, сообщение радио– или телепередачи переходят в общественное достояние.

Указанные сроки охраны прав применяются во всех случаях, когда 50-летний срок действия смежных прав не истек к 1 января 1993 г.

Исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения ее создания и действует в течение пятнадцати лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания (годом обнародования – в случае обнародования базы данных в указанный период). Данный срок возобновляют при каждом обновлении базы данных.

Исключительное право публикатора на произведение возникает в момент обнародования этого произведения и действует в течение двадцати пяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования.

Исключительное право публикатора на произведение может быть прекращено досрочно в судебном порядке, если при использовании произведения правообладатель нарушает требования в отношении охраны авторства, имени автора или неприкосновенности произведения.

10.4. Договоры об использовании объектов авторского права и смежных прав в рекламе

Распоряжение исключительным правом возможно двумя способами: путем отчуждения права (заключение договора об отчуждении исключительного права) или путем предоставления права использования объекта интеллектуальной собственности в установленных договором пределах (заключение лицензионного договора).

Договоры о распоряжении исключительным правом являются гражданско-правовыми и регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации.

По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).

По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

По общему правилу, данные договоры носят возмездный, кон-сенсуальный и взаимный характер.

В договорах о распоряжении исключительным правом выделяют следующие элементы: субъекты, предмет и/или объект, цена, форма, содержание. В рамках лицензионного договора указываются также территория, на которой допускается использование объекта интеллектуальной собственности, и срок действия, который не может превышать срок действия исключительного права. Если территория в договоре не указана, права лицензиата ограничиваются территорией Российской Федерации. При отсутствии в лицензионном договоре срока он считается заключенным на пять лет.

В лицензионном договоре обязательно должны быть указаны результат интеллектуальной деятельности, право использования которого предоставляется по договору, а также способы его использования.

При отсутствии в возмездном договоре о распоряжении исключительным правом условия о цене (размере вознаграждения или порядке его определения) договор считается не заключенным.

Договоры о распоряжении исключительным правом заключаются, как правило, в письменной форме, а в случаях, указанных в Гражданском кодексе Российской Федерации, подлежат государственной регистрации.

Лицензионные договоры делятся на два вида:

1) простая (неисключительная) лицензия – лицензиар сохраняет право выдавать лицензии другим лицам;

2) исключительная лицензия – лицензиар не вправе выдавать лицензии другим лицам в отношении данного способа использования объекта интеллектуальной собственности.

Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной).

Сублицензионный договор – договор, по которому лицензиат при письменном согласии лицензиара может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу.

Принудительная лицензия – предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности на основании решения суда в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации.

В целях использования объектов авторского права в рекламе может заключаться договор авторского заказа, по которому автор обязуется создать для заказчика обусловленное договором произведение на материальном носителе или в иной форме. В зависимости от объема передаваемых заказчику прав договор авторского заказа может регулироваться как договор об отчуждении исключительного права или как лицензионный договор. В таком договоре обязательно должен быть указан срок передачи произведения заказчику, в противном случае договор считается незаключенным. В случае нарушения автором сроков предоставления произведения заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора. Ответственность автора по договорам, связанным с распоряжением авторскими правами, ограничена суммой реального ущерба, причиненного другой стороне.

Поскольку реклама, как правило, представляет собой результат творческой деятельности, необходимо юридически грамотно оформлять отношения с авторами и иными правообладателями объектов, включенных в рекламу. Если произведение или объект смежных прав специально создается для использования в рекламе, наиболее удобным для рекламопроизводителя является договор об отчуждении исключительного права, поскольку такой договор позволяет неоднократно использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности любыми способами. В других случаях следует заключить лицензионные договоры с выбором варианта лицензии (исключительная или простая) в зависимости от конкретных обстоятельств использования прав и их стоимости. Права на обнародованные музыкальные произведения, отрывки музыкально-драматических произведений, фонограммы, опубликованные в коммерческих целях, удобнее приобретать через аккредитованную организацию по управлению правами на коллективной основе.

В лицензионных договорах об использовании объектов авторских и смежных прав в рекламе важно предусматривать конкретные цели и способы использования произведения, срок передачи прав не меньший, чем срок распространения рекламы. Кроме того, автор должен дать согласие на внесение изменений в произведение в целях его использования в рекламе, разрешить не указывать его имя при использовании произведения в рекламе.

Часто рекламопроизводители заключают смешанные договоры, предусматривающие не только творческую работу по созданию объектов исключительных прав, но и чисто технические функции исполнителя (создание оригинал-макета рекламного буклета, изготовление средства наружной рекламы и т. п.). В этом случае следует помнить, что авторские и смежные права не переходят к заказчику работы автоматически после оплаты и передачи результата работы. Вопрос о переходе исключительных прав на результаты творческой деятельности должен быть оформлен отдельным пунктом договора. Учитывая массовый характер распространения рекламы, следует особо внимательно относиться к юридической чистоте использования объектов авторских и смежных прав. В случае использования в рекламе охраняемых объектов без согласования с их правообладателями к любому правонарушителю – рекламопроизводителю, рекла-мораспротранителю и т. д. применяются предусмотренные законом меры ответственности.

10.5. Ответственность за нарушение авторских и смежных прав

Способы гражданско-правовой защиты неимущественных прав предполагают предъявление следующих возможных требований:

Признание права;

Восстановление положения, существовавшего до нарушения права;

Пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

Компенсация морального вреда;

Публикация решения суда о допущенном нарушении.

Гражданско-правовые способы защиты исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности включают меры, направленные на реализацию следующих требований:

О признании права;

О пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

О возмещении убытков;

Об изъятии контрафактного материального носителя;

О публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя.

В случае нарушения исключительного права на произведение или смежных прав автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

В размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;

В двукратном размере стоимости экземпляров произведения (фонограммы) или в двукратном размере стоимости права использования произведения (объекта смежных прав), определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения или иного объекта.

В качестве мер обеспечения иска по делам о нарушении авторских и смежных прав законом предусмотрена возможность запрета на совершение определенных действий (изготовление, воспроизведение, продажа, сдача в прокат и т. д.) и наложения ареста на все экземпляры произведения (фонограммы) и иные носители, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для их изготовления или воспроизведения.

Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо за допущенное правонарушение в целом.

Материальный носитель, в котором выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, признается контрафактным в случае, когда его изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение приводят к нарушению исключительного права. Контрафактные материальные носители по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению.

Конкретный способ защиты нарушенного права определяется самим правообладателем и зависит как от объекта интеллектуальной собственности, так и от способа нарушения авторских и смежных прав.

К мерам гражданско-правовой ответственности относятся следующие:

Возмещение убытков,

Выплата компенсации,

Компенсация морального вреда,

Ликвидация юридического лица (прекращение деятельности в качестве индивидуального предпринимателя) за неоднократные или грубые нарушения исключительных прав.

Отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применение в отношении нарушителя мер, направленных на защиту таких прав. В частности, публикация решения суда о допущенном нарушении и пресечение действий, нарушающих исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации либо создающих угрозу нарушения такого права, осуществляются независимо от вины нарушителя и за его счет.

Статьей 7.12 Кодекса Российской Федерации об административньж правонарушениях предусмотрена административная ответственность за нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав, в том числе за ввоз, продажу, сдачу в прокат извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством России об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.

Статьей 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за недобросовестную конкуренцию, выразившуюся во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг.

Статьей 146 Уголовного кодекса Российской Федерации предусмотрена ответственность за нарушение авторских и смежных прав, в том числе присвоение авторства (с причинением крупного ущерба правообладателю), а также незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере.

Дисциплинарная ответственность за нарушение авторских прав применяется в рамках трудовых правоотношений. К дисциплинарной ответственности могут быть привлечены штатные работники организаций, нарушившие авторские права в процессе исполнения своих трудовых обязанностей (работники издательства, киностудии, рекламного агентства и т. п.).

За нарушение трудовой дисциплины, выразившееся в нарушении авторских прав, работодатель привлекает работника к дисциплинарной ответственности.

За совершение дисциплинарного проступка, т. е. неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания (статья 192 ТК РФ):

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

Порядок применения дисциплинарной ответственности регламентируется статьей 193 Трудового кодекса Российской Федерации. Взыскание объявляется приказом с учетом письменных объяснений работника не позднее месяца со дня обнаружения проступка. Увольнение работника за нарушение авторских прав в рамках выполнения им трудовых обязанностей возможно, если такие нарушения фиксируются неоднократно (пункт 5 статьи 81 ТК РФ).

Несмотря на массовый характер нарушений авторских прав в России («пиратство»), следует отметить, что в последние годы активизировались не только правоохранительные органы, но и сами авторы и правообладатели, которые все чаще в судебном порядке добиваются существенных компенсаций от правонарушителей.

Вопросы и задания

3. Какими необходимыми признаками должен обладать объект авторского права?

4. Охарактеризуйте особенности служебных произведений как объектов авторского права.

5. Что такое смежные права?

6. Что такое исключительное право?

9. Что такое лицензионный договор, в чем его отличие от договора об отчуждении исключительного права на произведение?

10. Какие виды ответственности предусмотрены законом за нарушение авторских и смежных прав?

Рекламная деятельность - это сфера, где очень часто используются результаты чужого творческого труда. В настоящее время нормы, связанные с производством и размещением рекламы, содержатся в специальном законе - Федеральном законе от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе". Согласно ст. 3 названного ФЗ реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Несмотря на то что это уже второй вариант закона, принятого для урегулирования разнообразных отношений в рекламной индустрии, он не снимает множество вопросов, которые возникают у правоприменителей в связи с его применением. Чаще всего определенные проблемы возникают у субъектов рекламного рынка по вопросам, связанным с применением норм авторского права при производстве и размещении рекламных материалов.

Здесь может сложиться двоякая ситуация. В первом случае при производстве рекламного материала очень часто используются литературные, музыкальные, художественные и другие произведения, охраняемые авторским правом. Но как строить взаимоотношения с авторами подобных произведений? Закон о рекламе ответа на этот вопрос не дает, отсылая правоприменителей к нормам гражданского законодательства.

Во втором случае у производителей часто возникают вопрос: а может ли реклама сама считаться произведением и охраняться авторским правом? Ни в ФЗ "О рекламе", ни в ГК РФ прямого ответа на этот вопрос нет.

Ответы на поставленные вопросы можно найти, только проанализировав нормы обоих нормативных актов.

Рассмотрим ответ на вопрос о том, как строить взаимоотношения с авторами произведений, которые используются в рекламе.

При производстве рекламного материала часто используется не все авторское произведение, а какая-то часть этого произведения. Например, один кадр из всеми любимого кинофильма, одна строчка из известного произведения и т.п. Рекламопроизводитель часто ошибочно полагает, что, используя такой материал в своей деятельности, он не нарушает чьих-либо прав. Однако это совсем не так. Согласно п. 7 ст. 1259 ГК РФ авторские права распространяются на часть произведения, его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и выражены в какой-либо объективной форме. Отсюда можно сделать только один вывод: при использовании авторского произведения в любом объеме необходимо строить отношения с автором этого произведения на договорной основе. Если же при производстве рекламы необходимо использовать аудиовизуальное произведение (например, отрывок мультипликационного фильма, кинофильма и т.п.), то необходимо иметь в виду, что подобные произведения являются сложным объектом и пользуются особым правовым режимом, предусмотренным ст. 1263 ГК РФ.

В соответствии с названной выше статьей ГК РФ под аудиовизуальным произведением понимается такое произведение, которое состоит из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначено для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств.

Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы и другие подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации.

Таким образом, прежде чем использовать хотя бы один короткий отрывок подобного произведения в рекламе, необходимо получить согласие на использование у следующих авторов:

• режиссера-постановщика;
• автора сценария;
• композитора, который создал музыку (с текстом или без текста) для аудиовизуального произведения. Если кто-то то из перечисленных авторов умер, то придется разыскивать их наследников.

Сложность для рекламистов заключается еще и в том, что достаточно сложно определить, кому же в конечном итоге принадлежит право на созданное аудиовизуальное произведение, и в результате - полная невозможность использовать в рекламе такое произведение на законных основаниях. В данной ситуации страдают не только рекламопроизводители, но и рекламодатели -организации и предприниматели, заказавшие данный материал. В некоторых же случаях страдают также средства массовой информации, осуществляющие размещение рекламной информации, ведь авторы могут предъявить претензии к каждому из них.

Пример.

Головинский районный суд г. Москвы отказал художникам-мультипликаторам в праве претендовать на коммерческую выгоду от использования нарисованных ими персонажей, пришедших на экран из книг известных авторов. Литераторам, в отличие от художников, легче дается борьба с коммерсантами, использующими нехитрый маркетинговый прием - размещение на упаковках самых разнообразных товаров популярных и любимых россиянами мультгероев. Авторское право детских писателей суды в большинстве своем сомнению не подвергают. И потому производители косметики, сладостей, детских игрушек стараются в первую очередь договариваться с ними, хотя в создании мультфильмов, а именно в этот момент, как правило, герой книги и обретает узнаваемый и запоминающийся облик, принимает участие целый коллектив авторов.

Именно это и пытались доказать в Головинском суде художник Леонид Шварцман, нарисовавший придуманных Эдуардом Успенским Чебурашку с Крокодилом Геной, и Наталья Орлова, "оживившая" Алису Селезневу, ее отца и их многочисленных друзей из книги Кира Булычева. Проиграли оба.

Головинский суд отклонил иск г-на Шварцмана к косметической компании "БРК-Косметикс" (российского представительства болгарской "Томи шоу косметикс") и сети супермаркетов "Седьмой континент". По мнению художника-постановщика известного мультфильма "Крокодил Гена и его друзья", именно его герои красовались на упаковках зубной пасты, продававшейся в магазинах этой сети. Леонид Шварцман счел, что косметическая фирма пользовалась созданными им персонажами незаконно, не получив его разрешения, и потому потребовал 4,7 млн. руб. в качестве компенсации материального и морального ущерба.

Однако суд согласился с доводами ответчиков. Представитель "БРК-Косметикс" Татьяна Перова в беседе с корреспондентом "Времени новостей" утверждала, что оснований для каких-либо материальных претензий у г-на Шварцмана нет, поскольку на упаковках был совсем не его Чебурашка.

"Изображения на упаковке зубной пасты были нарисованы по заказу нашей компании болгарскими художниками. Сделано это было на основе литературных описаний Эдуарда Успенского, который не только написал книжку о Чебурашке, но был и автором сценария мультфильма", - отметила г-жа Перова.

Представители истца приглашали в зал заседаний других известных художников-мультипликаторов, которые пытались доказать авторство г-на Шварцмана. Однако суд признал, что изображенные на упаковке зубной пасты Чебурашка и Крокодил Гена не имеет ничего общего с персонажами, которых рисовал Леонид Шварцман.

"Никаких доказательств того, что именно Л. Шварцман владеет правами на образы героев мультфильма, представлено не было", - говорит представитель "БРК-Косметикс".

"Мы не услышали практически ничего, кроме хвалебных эпитетов в адрес художника". В итоге иск был отклонен <45>.

<45> Мельников К. Вердикт для Чебурашки и Громозеки // Время новостей. 2007. N 45.

Иногда споры возникают по поводу использования произведения, автор которого умер.

Некоторые производители рекламы безосновательно полагают, что в этом случае произведение является общественным достоянием и может свободно использоваться без выплаты вознаграждения. Однако ГК РФ содержит норму, которая говорит о переходе имущественного авторского права по наследству.

В этом случае нужно заключать договор на использование произведения или его части уже с наследниками. Авторское право переходит к ним в бездолевом порядке.

Таким образом, для использования произведения в рекламе необходимо найти наследников умершего автора и заключить с каждым из них договор об использовании произведения.

Нарушение подобного правила может грозить рекламопроизводителю большими неприятностями в виде незапланированной выплаты авторского вознаграждения или участия в качестве ответчика в суде по иску о незаконном использовании результата интеллектуальной деятельности. Примером может служить достаточно обширная практика.

Пример.

Многие помнят рекламу пива "Старый мельник", где использована музыка И. Дунаевского. Бюджет ролика был серьезный, и цена ошибки соответственно высока. Тем не менее ошибка была допущена. С одним из наследников композитора был подписан договор об использовании мелодии, был выплачен гонорар, и вопрос считался решенным. Однако создатели ролика не учли, что у И. Дунаевского четыре наследника. Один из сыновей композитора выказал свое недовольство в связи с отсутствием заключенного с ним отдельного соглашения, возник конфликт, который грозил судом. Дело в том, что наследники имели совместные права на произведения И. Дунаевского, и наследник, с которым было подписано соглашение, обладал лишь 25% прав. Дело до суда не дошло, но закончилось достаточно серьезной компенсацией, которая не была заложена в бюджет <46>.

Иногда проблемы рекламопроизводителя таятся в содержании заключенного им и автором произведения договора. Ведя с последним переговоры о передаче или использовании имущественного права автора, рекламопроизводитель часто забывает, что, помимо них, у автора имеются еще и личные неимущественные права, которые также охраняются законом. Чаще всего среди личных прав автора нарушается право на имя.

В соответствии с п. 1 ст. 1265 ГК РФ право на имя - это право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, т.е. анонимно.

Названная статья ГК РФ также содержит императивную норму о том, что:

• данное право непередаваемо и неотчуждаемо. Его нельзя продать, подарить или каким-то другим способом им распорядиться;
• при передаче или переходе к другому лицу исключительного права на произведение (на использование произведения) личные права всегда сохраняются за автором;
• автор произведения не может отказаться от личных неимущественных прав, принадлежащих ему. Любые ограничения автора в данных правах являются ничтожными.

В соответствии с законодательством рекламопроизводитель, получивший от автора разрешение на использование произведения, обязан указывать в рекламных материалах имена всех авторов, чьи произведения включены в рекламу. Ни один производитель рекламы не заинтересован в этом. Решить указанную проблему можно путем включения в текст договора условия о том, что авторское произведение в рекламе будет использоваться анонимно.

Часто при производстве рекламы того или иного товара используют образы известных личностей - певцов, музыкантов, политических деятелей и т.п. Считается, что это способствует продвижению товара, росту популярности рекламируемой фирмы, а реклама пользуется доверием у потребителя. Однако необходимо помнить, что использование образа в рекламной кампании возможно только с согласия самой личности. В противном случае использование образа будет незаконным. В России часто это правило закона нарушается. Чаще всего в отечественной рекламе предпочитают использовать образы западных звезд, но могут встречаться и нарушения авторских прав отечественных знаменитостей.

Пример.

Еще недавно Москву украшали щиты, рекламирующие новый сорт водки "Иван Грозный". "Грозного" изображал Юрий Яковлев, точнее, его персонаж из фильма "Иван Васильевич меняет профессию". Похоже, актер прочно вошел в роль монарха, потому как, увидев щиты, возмутился и подал в суд на компанию. Вообще-то в России вопросы авторского права в рекламе фактически не урегулированы. Однако в тех немногих случаях, когда знаменитости судятся с нарушителями, Фемида принимает сторону звезд. Не стал исключением и Юрий Яковлев, который процесс выиграл. Щиты с Иваном Грозным-Яковлевым сняли, а бутылки с изображением героя изъяли из продажи <47>.

<47> Казанская О.В. Звездный вой // Профиль. 2000. N 23(195).

Закон «Об авторском праве и смежных нравах» (№ 5351 - 1) был принят в 1993 году и действует с 19 июля 1995 года в повой редакции (№ 110-ФЗ). В этом законе рек­лама не упоминается, однако рекламистам при производстве и размещении рекла­мы следует руководствоваться его положениями и соблюдать права авторов и испол­нителей.

Авторское право на произведение наступает в силу факта его создания, для его возникновения не требуется регистрация произведения или иное специальное оформление. Обладатель исключительных авторских нрав может использовать для оповещения о своих нравах знак охраны © (ст. 9).

Авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнаро­дованные произведения, которые находятся в какой-либо объективной форме, не­зависимо от гражданства авторов и их правопреемников (ст. 5).

Объективные формы произведения: письменная, устная, звуко- или видеоза­пись (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и т. п.), изображение (ри­сунок, картина, план, кино-, теле-, видео-, фотокадр и т. п.), объемно-простран­ственная (скульптура, модель, макет, сооружение и т. п.) и др. (ст. 6).

Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искус­ства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначе­ния и достоинства произведения и способа его выражения. Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, прин­ципы, открытия, факты (ст. 6).

Литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

Музыкально-драматические, драматические, сценарные произведения;

Музыкальные произведения с текстом или без текста;

Хореографические произведения;

Произведения живописи, скульптуры, архитектуры;

Фотографические произведения и т. д.

Официальные документы (законы, судебные решения и т. д.);

Государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные зна­ки и т. д.);

Произведения народного творчества;

Сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.

Авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом нескольких лиц (соавторство), принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из ча­стей, каждая из которых имеет самостоятельное значение (ст. 10).

Если часть произведения может быть использована независимо от других ча­стей этого произведения, то она признается имеющей самостоятельное значение. Соавтор, создавший имеющую самостоятельное значение часть произведения, имеет право ее использовать по своему усмотрению, если иное не предусмотрено в соглашении между соавторами.

Право на использование произведения в целом принадлежит соавторам совме­стно.

Право использовать пли разрешать использовать произведение под именем автора, под псевдонимом или анонимно (право на имя);

Право обнародовать или разрешать обнародовать произведение, включая право на отзыв (право на обнародование);

Право на защиту произведения от искажения или иного посягательства, спо­собного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репу­тации).

Автору принадлежат также имущественные права, т. е. исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом (ст. 16). Автор имеет право осуществлять или разрешать следующие действия:

Воспроизводить произведение (право на воспроизведение);

Распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сда­вать в прокат и т. д. (право на распространение);

Публично показывать произведение (право на показ);

Публично исполнять произведение (право на исполнение);

Сообщать произведение (право на передачу в эфир и но кабелю);

Переводить произведение (право на перевод);

Переделывать, аранжировать... произведение (право на переработку).

Авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебное произведение), принадлежит автору служебного произведения. Исключительные права на исполь­зование служебного произведения принадлежат работодателю, если иное не пре­дусмотрено в договоре между ним и автором. Размер и порядок оплаты авторского вознаграждения за использование служебного произведения устанавливаются до­говором между автором и работодателем (ст. 14). Автор служебного произведения не имеет права отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произ­ведения (право на отзыв).

Способы использования произведения;

Срок и территории, на которые передается право;

Размер (порядок его определения) вознаграждения, порядок и срокиего выплаты;

Другие условия, которые стороны сочтут существенными.

Авторское право действует в течение всей жизни автора и 50 лет после его смер­ти, за исключением случаев, предусмотренных ст. 27. Если произведение впервые выпущено в свет после смерти автора, то право автора действует в течение 50 лет после его выпуска.

По истечении указанных сроков произведение переходит в общественное до­стояние и может свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. При этом должны соблюдаться нрава авторства, права на имя и защиту репутации (ст. 28).

Субъектами смежных прав являются исполнители, производители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания (ст. 36). Производители фоно­грамм и организации вещания осуществляют свои Ирана в пределах нрав по дого­вору с исполнителем и автором. Исполнителю в отношении его исполнения или постановки принадлежат исключительные права: право на имя, право па защиту исполнителя от всякого искажения, право на использование исполнения в любой форме (ст. 37). Смежные права действуют в течение 50 лет после первого исполне­ния или постановки (ст. 43).

За нарушение авторских прав наступает гражданская, уголовная и админист­ративная ответственность. При этом контрафактными признаются экземпляры произведения, изготовление или распространение которых нарушает авторские и смежные права (ст. 48).

Признания прав;

Восстановления существовавшего до нарушения нрава положения;

Возмещения убытков, включая упущенную выгоду;

Взыскания дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения прав, вместо возмещения убытков;

Выплаты компенсации от 10 до 50 тыс. МРОТ вместо возмещения убытков или взыскания дохода;

Принятия иных предусмотренных законодательством мер.

Закон «Об авторском праве» необходимо строго соблюдать при изготовлении рекламной продукции: при использовании музыкальных произведений, отрывков из кинофильмов, образов киногероев, мультипликационных героев, литературных и художественных образов и т. д. необходимо получить разрешение у владельцев авторских прав на эти произведения и образы, а также выплатить им авторское вознаграждение.

Помимо прочего, очень важный элемент при изготовлении рекламы - догово­ры с исполнителями - артистами, моделями, с теми, кто становится «лицом» то­вара в рекламных роликах и печатной рекламе. В этих договорах важно четко ого­варивать следующее: территорию, на которой может экспонироваться рекламное произведение, сроки его экспонирования, в каких видах рекламы может быть ис­пользован образ этого человека (например, только в печатной или в разных видах рекламы) и т. д. В зависимости от того, как широко это обозначено в договоре, мо­жет существенно варьироваться сумма, выплаченная исполнителю. Плохо состав­ленный договор или несоблюдение этих условий в практике рекламной деятель­ности часто приводит к спорам сторон.

Другой момент - в контракте должно быть оговорено, имеет ли право испол­нитель роли в одной рекламе участвовать в другой. Как правило, рекламодатель требует от исполнителя эксклюзивности его образа для рекламы своей продукции. Потому что в России ввиду неопытности производителей рекламы часто случается. что один и тот же человек может оказаться лицом прямых конкурентов. Понят­но, что это совершенно недопустимо.

Например, серьезный конфликт разгорелся в 1999 году между The Coca-Cola Company и PepsiCo из-за известного российского футболиста Сергея Семака.

В 1998 году The Coca-Cola Company стала спонсором футбольной сборной России. А PepsiCo в свою очередь в 1999 году - спонсором московского клуба ЦСКА.

1 июня того же года на улицах Москвы появилась наружная реклама, а на цен­тральных телеканалах - ролики, в которых один из лучших футболистов ЦСКА Сергей Семак в полосатой майке «Команды Pepsi» рассказывал о достоинствах пепси-колы.

Проблема заключалась в том, что одновременно Сергей Семак был и членом сборной России по футболу, а контракт между The Coca-Cola Company и Россий­ским футбольным союзом - общественной организацией, которой «принадлежит» сборная России, - запрещал игрокам сборной рекламировать «другие прохлади­тельные напитки», т. е. и Pepsi.

The Coca-Cola Company выразила недовольство действиями как Сергея Сема-ка, так и своего прямого конкурента, но, несмотря на протесты, рекламная кампа­ния с участием Семака была проведена до конца.

В договоре между производителем рекламной продукции и ее заказчиком так­же важно оговорить (и от этого существенно зависит общая стоимость договора), кто будет владеть правами на данное произведение рекламною творчества. Иног­да даже оговаривается владение архивом съемок, ведь для производства ролика снимается значительно больше материала, чем используется потом при монтаже. Если архив рекламодатель покупает, то это должно быть оговорено в контракте, или по умолчанию архивом владеет рскламопроизводитель.

К сожалению, в мировой практике рекламной деятельности существуют недо­бросовестные заказчики. Они делают заказ агентству на создание какого-либо вида рекламы (сценария ролика, идеи плаката), в ходе работы над ним отказываются от заказа, а через какое-то время оказывается, что они либо сами использовали эту идею, либо поручили реализовать ее другому агентству (обычно за меньшие день­ги). То же относится и к презентациям концепций, которые агентство делает для клиента во время тендера.

Эта проблема актуальна во всем мире, но создатели рекламы пока не придума­ли универсального способа борьбы с такого рода «пиратством». Во многом это свя­зано с тем, что сроки подачи рекламного предложения ограничены, а процесс по­лучения патента (копирайта) на идею растягивается на более длительный срок, т. е. рекламопроизводитель просто не успевает зарегистрировать авторские нрава на свое произведение.

В России АКАР предложила идею депозитария: любой творец одновременно с презентацией своей идеи заказчику может положить свои разработки в конверт, запечатать его и послать заказным письмом в АКАР. Этот конверт хранится в сей­фе для членов АКАР бесплатно, для остальных - за небольшую плату. И если воз­никает конфликт между РА и клиентом, то для Арбитражного суда дата отправки конверта является подтверждением приоритета создателя рекламы.

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

хорошую работу на сайт">

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Подобные документы

Понятие "интеллектуальная собственность", результаты творческой деятельности, охраняемые авторским правом. Объекты промышленной собственности предпринимателя, средства индивидуализации бизнеса. Отличие товарного знака от знака обслуживания и маркировки.

реферат , добавлен 27.04.2010


Комплекс средств и методов маркетинга, устанавливающий коммуникацию и воздействие на сознание покупателей. Технологии маркетинга в рекламном бизнесе. Структура рекламного рынка. Рекламное агентство как главный действующий субъект рекламного рынка.

шпаргалка , добавлен 12.04.2009


курсовая работа , добавлен 07.01.2007


Жанровые характеристики рекламного процесса и продукта: их специфические особенности. Типология жанров в рекламе. Специфика художественной фотографии и дизайна в рекламе продуктов питания. Теоретические аналитические и практические аспекты создания меню.

дипломная работа , добавлен 28.06.2013


Электронная торговля как торговля, базирующаяся на использовании новейших информационных и иных технологий в сети. Знакомство с особенностями определения мер, способствующих развитию электронной коммерции в России. Анализ объектов авторского права.

курсовая работа , добавлен 17.12.2014


Изучение особенностей создания сайтов, основанное на рассмотрении целей, на которые следует опираться при создании промо-сайта. Психологические основы дизайна сайта в восприятии товара и поведении потребителей. Место промо-сайтов в рекламном бизнесе.

курсовая работа , добавлен 25.01.2011


Особенности использования приемов аргументации в рекламном сообщении, его сущность, виды, структура и основные цели. Анализ эффективности применения аргументации в рекламе. Достоинства и недостатки приемов аргументации в печатной и телевизионной рекламе.

курсовая работа , добавлен 11.11.2010


Сущность эротики как искусства передачи сексуальных эмоций. Специфика рекламной эротики. Отличие мужского восприятия эротики в рекламе от женского. Анализ эротической составляющей в красноярской рекламе с позиции ее эффективности по выведенным критериям.

курсовая работа , добавлен 12.03.2011