Главная » Пдд » Уступка требования и перевод долга. Уступка права требования и перевод долга между юридическими лицами. Что такое перевод долга

Уступка требования и перевод долга. Уступка права требования и перевод долга между юридическими лицами. Что такое перевод долга

С возвратом долга у людей нередко возникают проблемы. В этом случае может быть выполнен перевод задолженности. Процедура предполагает смену должника. Подобная уступка выгодна всем сторонам дела: дебитор избавляется от задолженности, а кредитор получает все полагающиеся выплаты в срок, что позволяет не доводить конфликт до суда. Уступка регулируется положениями ГК РФ. Данная процедура отличается от перехода права требования. При рассматриваемом процессе меняется сам должник. Если же проводится переход права требования, происходит смена кредитора.

Базовые особенности уступки долга

Перевод долга выполняется исключительно с согласия кредитора. Оно должно быть оформлено в письменной форме. Вариант трёхстороннего соглашения о переводе долга . Уступка подразделяется на несколько видов:

На основании общего преемства;
По соглашению сторон сделки.

Перевод по соглашению сторон является более актуальным процессом. Однако на практике он реализуется достаточно редко. Связано это с тем, что редкое лицо готово принять на себя чужие обязательства.

Обычно уступка производится в том случае, если у дебитора есть свой должник. Соглашение составляется при условии, что должнику прощаются его обязательства по отношению к лицу, который инициирует перевод задолженности.

Уступка предполагает замену должника, однако обязательства остаются прежними. Процедура предполагает составление договора. Крайне важно правильно его оформить. Это снижает риски для обеих сторон сделки. В ГК РФ нет определённых требований относительно составления документа. Однако необходимо обязательно прописать существенное условие – предмет сделки. Им являются обязательства по выплате долга.

Как правильно оформить сделку должнику?

Должник может инициировать перевод задолженности при наличии следующих обстоятельств:

Невозможность делать выплаты долга;
Наличие дебиторов, которые согласны принять на себя обязательства, и добиться погашения долга.

В сделке обычно принимают участие два лица – первоначальный должник, а также новый дебитор. Образец договора перевода долга .

Подготовительные действия

Перед тем, как будет выполнен перевод долга, дебитору нужно совершить следующие действия:

Сверка задолженностей с кредитором, а также лицом, по отношению к которому происходит уступка;
Получение согласия на перевод долга от кредитора. О необходимости этого пункта свидетельствует статья 391 ГК РФ. В законе нет требований к тому, в какой форме должно быть оформлено согласие. Однако рекомендуется запросить его в письменной форме для того, чтобы предупредить риски признания сделки недействительной;
Определение объёма долга, дату перевода, нового дебитора. Данная информация потребуется для того, чтобы получить согласие от кредитора;
Рекомендуется направить кредитору пакет документов, подтверждающих добросовестность нового дебитора. Это может быть свидетельство о государственной регистрации, бумаги о постановке на учёт, полномочиях генерального директора, лицензии, если они требуются.

Наибольшие риски при цессии несут кредитор, а также новый дебитор. Новому должнику рекомендуется перепроверить сумму задолженности, дату проведения процедуры.

Что нужно знать кредитору?

Кредитор несёт максимальные риски при процедуре, поэтому он должен быть предельно осмотрительным. При цессии нужно учитывать следующие моменты:

Правоспособность нового дебитора, наличие лицензий и разрешений, если это требуется для выплаты долга. Если это не будет проверено, возможна ситуация, при которой должник не сможет выполнить обязательства перед кредитором в силу того, что это запрещено законом;
Для того чтобы обезопасить себя, кредитор должен принимать участие в цессии в качестве третьей стороны;
Следует проверить, насколько чётко в договоре прописан предмет сделки. Это положение не должно допускать разночтений. Также необходимо обратить внимание на размер задолженности и условия её возврата. Размер обязательств должен быть указан в полном объёме.

Для того чтобы проверить правоспособность дебитора, кредитор может запросить следующие документы:

Свидетельство о регистрации ЮЛ;
Свидетельство о постановке ЮЛ на налоговый учёт;
Выписка из ЕГРЮЛ;
Устав учреждения;
Протокол о назначении руководителя;
Образцы подписей руководителя ЮЛ или его представителя;
Образцы печатей учреждения;
Доверенность, если в сделке участвует представитель;
Лицензии, если они необходимы для выплаты задолженности.

Кредитор несёт максимальные риски при процедуре.

Когда кредитор убедился в добросовестности лица, он может дать своё согласие на процедуру цессии. Оно может предоставляться в следующих формах:

Отдельное письмо;
Виза кредитора;
Пункт договора цессии, в котором прописано согласие;
Трёхстороннее соглашение.

В согласии, если это письмо, необходимо прописать реквизиты договора, по которому появились обязательства, размер передаваемой задолженности, информацию о прежнем и новом дебиторе.

Важно составить согласие правильно. В противном случае, уступка может быть не зарегистрирована в связи с тем, что не получено одобрение от кредитора. Согласие в виде пункта в договоре может быть выражено только в том случае, если перевод выполняется на дружественную компанию, при уверенности в её добросовестности.

Отличие уступки задолженности от перевода права требования

Надо заметить, что смена кредитора отличается от процедуры, описанной выше. Отличие заключается в том, что мероприятие предполагает переход права требования на другого кредитора. Первоначальный кредитор, в этом случае, носит статус цедента, а новый – цессионария.

Мероприятие по переходу права требования выполняется в тех случаях, когда кредитор никак не может получить средства с должника, не имеет адекватных инструментов для взыскания. К примеру, право требования может переходить от банковских учреждений к коллекторам. Различают два вида цессии подобного рода:

Возмездная . Предполагает, что права требования приобретены за определённую плату. Сделка может рассматриваться в качестве разновидности купли-продажи;
Безвозмездная . Предполагает, что права требования передаются на безвозмездной основе. можно посмотреть в отдельной статье. Сделка может рассматриваться в качестве акта дарения. Стоит учитывать, что подобный перевод или без вознаграждения возможна только между ФЛ. Если это ЮЛ, действует правило возмездности.

Для перехода права требования не требуется получать согласия от должника. Однако необходимо уведомлять дебитора о том, что кредитор изменился.

Нужно учесть, что процедура предполагает некоторые ограничения. В частности, запрещается передавать следующие виды обязательств:

Алиментные выплаты;
Компенсации за доставленный ущерб.

То есть, нельзя передавать права требования на обязательства, связанные с кредитором. Иногда подобная уступка может проводиться в обязательном порядке. Выполняется процедура на основании:

Решения судебного учреждения;
Универсального правопреемства;
Иных ситуаций, которые изложены в законе.

Уступка предполагает замену должника, но обязательства остаются прежними.

Важно грамотно оформить договор. В нём прописываются следующие сведения:

Кредитное соглашение, на основании которого произошло формирование долга;
Сумма, которую обязан выплатить дебитор;
Перечень документов, которые должен передать прежний кредитор будущему;
Сроки передачи документов;
Дополнительные сведения.

Переход права требования предполагает уведомление дебитора о смене кредитора. Однако в законе не установлена форма уведомления. Составляется бумага в произвольной форме. Законом также не регулируется, кто должен отправить уведомление о том, что проведена уступка – цессионарий или цедент.

В заключение предлагаем посмотреть видео о налоговых рисках, возникающих при уступке долга для сторон сделки:

Рассматриваемые процедуры предполагают участие многих сторон, а потому для них характерен риск возникновения конфликтов. Для защиты своих интересов необходимо проверять все пункты договора, запрашивать документы, подтверждающие добросовестность дебитора.

На практике нередко возникает ситуация, когда необходимо заменить стороны в обязательстве (договоре, соглашении 1). Законодательство и хозяйственная практика уже выработали понятные правовые механизмы решения этого вопроса. Но все равно допускаются ошибки как при определении вида с мены лиц в обязательстве, так и при оформлении договора (соглашения), предусматривающего такой переход.

Разберем ситуацию по порядку.

Права передает кредитор

В соответствии с частью первой статьи 313 Гражданского кодекса (ГК) право (требование), принадлежащее кредитору 2 на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Таким образом, переход права кредитора к другому лицу может осуществляться двумя способами: путем заключения сделки об уступке права требования или на основании закона.

При уступке права требования по сделке первоначальный кредитор заключает договор с лицом, которому уступает (передает) свое право (требование), принадлежащее ему на основании обязательства, и данное лицо становится новым кредитором по уже существующему обязательству. При этом в обязательстве заменяется кредитор, но это обстоятельство не влияет на объем прав и обязанностей сторон и на существо обязательства.

Статья 318 ГК называет следующие законные случаи перехода п рав кредитора по обязательству к другому лицу:

1) в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

2) по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо;

3) вследствие исполнения обязательства должника 3 его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

4) при суброгации (переходе) страховщику прав кредитора по отношению к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

5) в других случаях, предусмотренных законом.

Соглашение об уступке права требования считается заключенным с момента его подписания сторонами. Вместе с тем, в соответствии со статьей 320 ГК уступка требования по сделке, требующей нотариального удостоверения или госрегистрации, должна быть удостоверена или зарегистрирована в порядке, установленном для совершения такой сделки, если иное не установлено законом. В качестве примера таких сделок можно привести ипотечное кредитование, долгосрочную аренду. В этом случае соглашения об уступке права требования по такого рода сделкам считаются заключенными и вступают в силу с момента их госрегистрации.

Итак, уступка права требования возможна при соблюдении следующих условий:

для перехода права требования к новому кредитору не требуется согласия должника (часть вторая статьи 313 ГК), но требуется его уведомление (часть третья статьи 313 ГК);

уступка права требования кредитором другому лицу допускается, поскольку она не противоречит законодательству или договору (часть первая статьи 319 ГК);

право требования можно передать полностью или частично (частичная уступка права) (статья 315 ГК), и соответствующие условия необходимо отразить в договоре об уступке;

по общему правилу переходит не только основное обязательство, но и право на неуплаченные проценты, в договоре можно предусмотреть иной порядок (статья 315 ГК);

договор уступки права требования предполагается возмездным, если из его содержания не вытекает иное по законодательным актам (часть третья статьи 355 ГК). В этой связи в соглашении необходимо предусмотреть цену или безвозмездный характер передаваемого требования.

Необходимо также отметить, что Постановлением Пленума Высшего хозяйственного суда «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Узбекистан об уступке права требования» от 28.02.2003 г. № 110 предусматривается, что «уступка права требования является сделкой, по которой предполагается безусловная замена лица (кредитора) в обязательстве . По договору об уступке права требования первоначальный кредитор обязуется передать право требования по основному обязательству, а новый кредитор обязуется принять это право. Уступив право требования, первоначальный кредитор выбывает из обязательства в связи с переменой лиц в обязательстве» (пункт 1 указанного Постановления).

Верните им долги наши

Перевод долга также является одним из видов перемены лиц в обязательстве. В соответствии со статьей 322 ГК перевод долга − это замена первоначального должника по обязательству на основании соглашения, в соответствии с которым должник передает свои обязательства другому лицу − новому должнику. Существенным условием перевода долга является получение согласия кредитора, поскольку замена должника затрагивает интересы кредитора и тот должен быть уверен в платежеспособности и добросовестности нового должника.

Для перевода долга необходимо соблюдать следующие условия:

согласие кредитора на перевод долга должно быть выражено в письменной форме;

при переводе долга, так же как и в случае с уступкой требования, существо обязательства не изменяется;

новый должник имеет право выдвигать против требования кредитора все возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником (статья 322 ГК);

договор о переводе долга должен быть составлен в той же форме, что и основной договор, по которому возник переводимый долг. Например, если основной договор заверен нотариально, то это должно быть сделано и с договором о переводе долга (часть четвертая статьи 322 ГК).

Несмотря на схожесть отдельных моментов, существуют отличия между уступкой права требования и переводом долга.

Во-первых, уступка права требования предполагает передачу иному лицу (новому кредитору) права требовать исполнения какого-либо обязательства. А при переводе долга возлагается долговое обязательство на третье лицо − нового должника, которое ранее такого обязательства не имело.

Во-вторых, при уступке права требования осуществляется смена кредитора, а при переводе долга - должника.

В-третьих, после совершения сделки по уступке права требования достаточно последующего уведомления об этом должника. А при переводе долга необходимо получение предварительного согласия на это действие кредитора.

В-четвертых, как правило, уступка права требования предполагает переход самых различных прав (передачи товара, доставки товара, выполнение каких-либо работ или оказания услуг), в том числе и производство оплаты. А перевод долга предполагает перевод права требования кредитором оплаты от первоначального на нового должника.

Знание перечисленных различий между этими видами перемены лиц в обязательстве имеет очень важное практическое значение, поскольку нередко совершаются ошибки при оформлении договоров, предусматривающих уступку права требования или перевод долга. Например, ввиду временных финансовых трудностей должник обращается к кредитору с просьбой заменить его на нового должника, а оформляют такую замену договором об уступке права требования. Или ввиду того, что кредитор имеет задолженность перед третьим лицом, он решает передать свое право требования оплаты третьему лицу (новому кредитору), а подписывают стороны соглашение о переводе долга. Нередко бывают случаи, когда первоначальный кредитор несмотря на требования основного договора не уведомляет должника о состоявшейся уступке права требования. И наоборот, при переводе долга стороны не оформляют и не оговаривают письменного согласия кредитора на замену должника, считая, что устного согласия кредитора вполне достаточно.

Особенности оформления соглашения о замене стороны

Поскольку при замене стороны в договоре происходит одновременно и уступка права требования, и перевод долга, стороны должны соблюдать правила, предусмотренные законом для этих двух видов. Повторим основные:

письменное уведомление должника о состоявшейся уступке права требования;

передача новому кредитору (новой стороне по договору) документов, удостоверяющих право требования, и сообщение сведений, имеющих значение для осуществления требования;

уступка требования (перевод долга), основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме, а уступка требования (перевод долга) по сделке, требующей госрегистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не определено законом;

перевод долга осуществляется только с согласия кредитора.

Одним из существенных условий для совершения перевода долга является получение согласия кредитора. Более того, если первоначальный и новый должники фактически осуществили замену стороны в договоре, но при этом согласие кредитора ими получено не было, то такое соглашение может быть признано судом не соответствующим требованиям законодательства. Это обстоятельство в силу статьи 116 ГК может повлечь ничтожность сделки с применением последствий, предусмотренных частью второй статьи 114 ГК. Так, согласно ей при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) − возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

На наш взгляд, наиболее оптимальной формой получения согласия при переводе долга является подписание трехстороннего соглашения между первоначальным должником, новым должником и кредитором.

По нашему мнению, аналогично следует поступать и при уступке права требования, т.е. подписать трехстороннее соглашение между первоначальным кредитором, новым кредитором и должником. В этом случае обязанность кредитора уведомить должника о состоявшейся уступке права требования будет считаться выполненной.

Кроме того, в тексте соглашения нужно четко указывать, по какому договору происходит замена стороны; что в результате соглашения передается − все или часть прав и обязанностей по договору; состояние сторон по взаимному исполнению обязательств и взаиморасчетам, что должно сопровождаться подписанием акта сверки взаимных расчетов; какие документы передаются от прежней стороны договора к новой; порядок расчетов между сторонами и иные условия.

При замене стороны в договоре прежняя сторона полностью выбывает из отношений в рамках заключенного договора. В то же время нельзя забывать о том, что по правилам уступки права требования первоначальный кредитор, уступивший его, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

Как видно, замена стороны в договоре предполагает передачу комплекса прав и обязанностей новому участнику договорных отношений. Однако любое комплексное решение требует особого внимания. Только четкое соблюдение всех процедурных вопросов по замене стороны в договоре и норм законодательства позволит избежать ошибок и негативных последствий такой замены.

Павел Сильнов, адвокат.

1 Ввиду того, что на практике оформляют договор или соглашение, их употребление в данном материале имеет равное значение.

2 Лицо, в пользу которого другое лицо должно совершить определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, оказывать услуги, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия (часть первая статьи 234 ГК).

3 Лицо, которое должно в пользу кредитора совершить определенные действия (часть первая статьи 234 ГК).

Юридическое лицо, у которого возникла необходимость продать свое право на требование долга с заемщика, согласно нормам российского законодательства, может это сделать. Однако должны быть соблюдены все нюансы процедуры. В ином случае совершенная сделка будет признана недействительной. Суть заключается в передаче права на требование долга от одного юридического лица к другому. Такая процедура должна быть правильно оформлена – заемщик получает письменное уведомление, но спрашивать его разрешения не требуется.

Переуступка долга в гражданском законодательстве

Перед заключением договора переуступки следует ознакомиться с основными понятиями и нюансами, чтобы свести к минимуму риск возникновения ошибки.

Переуступка долга – это сделка, заключаемая между юридическими лицами (чаще всего, между двумя кредитными учреждениями). Результатом процедуры становится передача полномочий кредитора от одного лица другому. Согласие должника на заключение подобной сделки не требуется, это установлено нормами ст. 382 и ст. 384 ГК РФ . Стороны отношений:

должник – лицо, имеющее финансовые, долговые обязательства перед конкретным кредитором;
цедент – первоначальный заемщик, предоставивший определенную сумму в пользование должнику;
цессарий – сторона, приобретающая право на получение средств при оплате задолженности, и соответственно, на истребование долга.

Вид цессии определяется в зависимости от того, к какому решению пришли стороны сделки. Документ может быть составлен на возмездной или безвозмездной основе . Наиболее распространенным является возмездный вид соглашения.

Отличия цессии от перевода долга

Несмотря на то, что между двумя видами операций – по переуступке прав и цессии — есть множество схожих моментов, на самом деле, это две разные юридические процедуры. Отличия между переводом долга и цессией:

Очень важно понимать отличия между этими двумя юридическими действиями, поскольку путаница может привести к плохому результату, в том числе, к административной ответственности. Чтобы этого избежать такого, нужно заключить договор цессии, подробно описав все ключевые моменты.

Продажа права требования между юридическими лицами

Чтобы в дальнейшем совершенная сделка не была признана ничтожной, необходимо руководствоваться основными правилами гражданского права. Соглашение составляется юридическими лицами для защиты своих интересов и определения условий. По предложению о переуступке нужно учитывать множество нюансов.

Предложение о переуступке

Кредитор (цедент) имеет право направить предполагаемому цессарию предложение о заключении договора переуступки. Такое письмо должно быть отправлено за некоторое время до предполагаемой сделки – чаще всего, за месяц. Уведомлять должника нет необходимости. Такая обязанность появляется только, если об этом есть прямое упоминание в первоначальном договоре.

Соглашение о цессии

Когда предварительное согласие сторон достигнуто, можно переходить к непосредственному составлению цессионного договора. Кроме подробного изложения существенных условий договоренности, есть еще несколько моментов, которые нужно учесть:

Бухгалтерские проводки у продавца и покупателя прав требования

Предмет сделки по переуступке – имущественные активы. Соответственно, все передвижения средств отображают в бухгалтерской документации обеих компаний. Фиксируются все совершенные действия – приход и расход средств, их передача третьим лицам – с помощью составления первичной документации и отображения информации на счетах аналитического учета (формирования проводок)

Цессионарий отображает приход активов, а цедент – расход.

Все денежные средства, которые будут получены цедентом в качестве вознаграждения, записываются в документах как доход организации. При этом первичный кредитор показывает, что была выполнена переуступка дебиторской задолженности другому юрлицу.

Цедент отображает в своих документах следующие проводки :

списание себестоимости – Дт 90.2. Кт 41;
отражение прибыли по заключаемой сделке – Дт 90.9. Кт 99;
отражение переуступки по договору цессии – Дт 76. Кт 91.1;
Списание дебиторской задолженности – Дт 91.2. Кт 62;
полученная оплата – Дт 51. Кт 76.

Для цессионария действительны другие проводки :

покупка дебиторской задолженности – Дт 58 Кт 60 (76);
перечисление средств цеденту – Дт 60 (76) Кт 51;
перечисление средств должником по договору – Дт 51 Кт 60 (76);
отражен доход от операции – Дт 60 (76) Кт 91.1;
списание с учета себестоимости купленного требования – Дт 91.1 Кт 58;
прибыль, если операция принесла доход – Дт 91.1 Кт 99.

полная – в течение 10 дней с момента заключения соглашения средства должны быть переведены в полном объеме на счет, указанный получателем;
безвозмездная – такая форма устанавливается, если в договоре отсутствуют условия об оплате и цене. Данный вариант оплаты возможен только между юридическими лицами. Процесс заключения безвозмездного соглашения регулируется положениями, изложенными в Информационном письме Президиума ВАС РФ № 120 (п.9).
с дисконтом – особая форма оплаты. Под дисконтом понимают цену предоставляемой услуги по уступке права.

В заключаемом документе юридические лица делают отметку о том, какая форма оплаты была выбрана, и какая сумма должна быть внесена по условиям.

Договор цессии между физлицами

Соглашение цессии может быть заключено и между физическими лицами (п.2 ст. 1.ГК РФ). Отображаются следующие сведения:

Все стороны сделки, их ФИО, персональные данные.
Предмет соглашения.
Основание для переуступки – указывают реквизиты первичного соглашения с кредитором.
Права и обязанности участников сделки.
Сроки.
Общая сумма финансовых обязательств. Ставят отметку – проводится ли переуступка части или всего долга.
Данные об ответственности сторон.
Подписи лиц, печать организации.

Договор заключается в нескольких экземплярах – по одному на каждого участника сделки.

Трехсторонний договор

Возможно заключение трехстороннего соглашения. Отличие этого документа от остальных выражается в том, что туда вносят информацию о должнике, который становится одной из сторон процесса (п.2 и п.3 ст.382 ГК РФ). Он участвует в процессе определения условий, решает, вносить ли сумму долга сразу, или по частям. Тип документа определяют в зависимости от принятых условий. Особенности данного вида соглашения :

Делается отметка о том, что соглашение трехстороннее.
Указываются основные сведения о должнике.
Прописывается сумма долга, период погашения и общая сумма платежей при условии погашения частями.
В конце должник ставит подпись под отметкой о том, что он ознакомлен с условиями.

Для соблюдения норм гражданского законодательства (п.3 ст.382 ГК РФ), должника знакомят с условиями сделки, но достаточно лишь его подписи. Согласие на сделку не запрашивают.

Договор цессии в отношении объекта недвижимости

По закону допускается переуступка прав на недвижимость (ст.11 ФЗ № 214). В этом случае договоренность будет иметь следующие особенности (гл.30 ГК РФ):

Первичное соглашение и сам договор составляются в письменном виде.
Если первый документ был зарегистрирован в государственном реестре, цессия также должна пройти регистрацию, прежде чем соглашение вступит в силу.
Документ заключается с целью передачи недвижимости в субаренду третьему лицу, либо, для лишения прав через соглашение о переуступке.

Договор цессии на объект недвижимости чаще всего заключается в случае, если арендатор, ранее заключивший соглашение с собственником объекта недвижимости, хочет передать свои права третьему лицу.

Чтобы такая сделка была признана действительной, получают согласие собственника. Это позволит сэкономить время и избежать бумажной волокиты, связанной с расторжением одного, и заключением другого документа.

Кроме того, может быть заключен трехсторонний договор, в котором будут обозначены все стороны – собственник, арендатор и получатель недвижимости по соглашению переуступки.

Заключение сделки позволяет быстро решить возникшие проблемы, и передать полномочия на возврат долга другому юридическому лицу. Возможно использование подобного договора и в другом случае — при аренде недвижимости.

Нюансы использования такого вида соглашения описаны в ролике ниже.

Вам доступен конструктор договоров. Просто авторизуйтесь на портале 1С-Старт и создайте свой договор цессии за 11 минут. Более подробный материал по договорам цессии ниже.

Латинское слово «цессия» означает уступку или передачу другому лицу права или требования , принадлежащего кредитору. Сторонами договора цессии являются цедент и цессионарий. Еще одним лицом, фигурирующим в этих правоотношениях, будет должник.

Договор цессии называют также заменой кредитора. Цедентом по договору является первоначальный кредитор, а цессионарием - новый кредитор. По итогам этой сделки цедент передает свое право долга цессионарию, которому и становится должен должник.

Самый простой пример договора цессии из жизни - это продажа банком долга своего клиента коллекторскому агентству. Банк получает определенную сумму (меньшую, чем должен клиент) за свое право требовать возврата кредита, но коллекторы никакой скидки должнику не делают. О методах их работы, зачастую весьма жестоких и нарушающих не то что гражданское, а даже уголовное законодательство, хорошо известно из острых репортажей СМИ. За банковских должников в 2012 году вступился Верховный суд, указав, что передача долга банком организациям, не имеющим банковской лицензии (в данном случае, коллекторским агентствам) допускается только с согласия должника.

Но вернемся к договору цессии как таковому. На самом деле, это удобный инструмент, позволяющий кредитору незамедлительно получить денежные средства, в которых он нуждается, в ситуации, когда должник никак не соберется отдать ему долг. Да, сумма, которую получит кредитор от лица, которому он передал свое право требования, в большинстве случаев меньше той суммы, что числится за должником, но зато эти деньги будут получены здесь и сейчас. Разница в сумме будет также платой за риск, что должник так и не рассчитается по счетам, но это уже будет проблемой нового кредитора.

Какие права можно передать по договору цессии?

Прежде всего, по договору цессии запрещается передавать права требования, неразрывно связанные с личностью кредитора . Это, например, такие обязательства, как алименты и требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (статья 383 ГК РФ). Сюда же относят право требования компенсации морального вреда, исполнение завещательного отказа, требование пожизненного содержания по договору ренты.

Обычно по договору цессии передают денежное требование - это может дебиторская задолженность или задолженность по кредиту. Могут передаваться по варианту цессии и права на ценные бумаги.

Не надо путать договор цессии с договором передачи прав и обязанностей по договору долевого участия в строительстве от одного дольщика к другому. Разница здесь в том, что по договору цессии передаются только права кредитора (на получение долга), а по договору дольщиков передаются еще и обязанности, в частности, продолжить внесение оплаты за строящееся жилье.

Договор, по которому у кредитора возникло право требования к должнику (например, кредитный или договор поставки), может содержать условие, запрещающее замену кредитора. Если же такой оговорки нет, то согласия должника на передачу права требования по договору цессии не требуется (статья 382 ГК РФ). Запрет на передачу права требования в определенных ситуациях может быть установлен и законом.

Форма договора цессии

Замена кредитора должна быть совершена в той же форме, что и договор, по которому кредитор получил право требования. Если этот договор был заключен в нотариальной форме, то и уступка права требования должна быть зарегистрирована нотариусом. Несоблюдение нотариальной формы повлечет признание договора цессии недействительным (ничтожным).

Это же касается основного договора, который прошел государственную регистрацию - в этом случае цессию тоже необходимо будет регистрировать. При нарушении этой нормы договор цессии будет считаться незаключенным.

Условия договора цессии

Предметом договора цессии будет передача права требования цедента цессионарию . Подробно описать в договоре надо не только содержание права требования, но и основание его возникновения. Это может быть судебное решение, акт сверки расчетов, исполнительный лист, договор, заключенный между первоначальным кредитором и должником. Необходимо также указать реквизиты этих документов. Если из предмета договора цессии нельзя однозначно установить, по какому именно обязательству должника уступается требование, то этот договор может быть признан незаключенным.

Для возможности передачи требования по договору цессии должны выполняться следующие условия:

требование кредитора к должнику существует на момент уступки (здесь имеется в виду, что должник действительно пока не рассчитался с кредитором);
первоначальный кредитор ранее не передавал соответствующее право требования другому лицу;
первоначальный кредитор не совершил действий, благодаря которым обязательство должника считается выполненным (например, взаимозачет требований).

Цедент отвечает перед цессионарием лишь за недействительность переданного требования. За то, рассчитается ли должник с новым кредитором, цедент ответственности не несет, если только он не принял на себя поручительство за должника.

Интересно, что по договору цессии можно передать не только существующее требование кредитора, но и будущее, в том числе по договору, который еще не заключен (статья 388.1 ГК РФ). Переход будущего требования к цессионарию возможен с момента его возникновения, т.е. после того, как первоначальный кредитор и должник подпишут договор, по которому это требование возникнет. Стороны договора цессии могут согласовать и более поздний срок перехода требования.

Что касается объема передаваемых требований , то цессионарий получает их в тех же объемах и на тех же условиях, на которых их получил цедент. Если предмет договора цессии является делимым (денежное обязательство), то можно передать его целиком или частично. В случае, когда кроме суммы основного долга должник обязан уплатить неустойку или проценты, стороны договора цессии могут согласовать, переходят ли эти обязательства к новому кредитору.

Договор цессии между коммерческими организациями обязательно должен быть возмездным, хотя нормы ГК РФ прямо на это не указывают. Дело в том, что если кредитор передаст свое право требования безвозмездно, это будет квалифицироваться, как договор дарения, который между такими субъектами запрещен (статья 575 ГК РФ). За уступленное требование цессионарий может рассчитаться с цедентом не только деньгами, но и другим встречным предоставлением, например, передачей имущества или товаров.

Еще один важный нюанс для цедента и цессионария, являющихся субъектами предпринимательской деятельности - это изменение налоговой базы переданного обязательства. В большинстве случаев цедент получает от цессионария меньшую сумму, чем должен был должник. Разница сумм классифицируется для цедента как убыток и оформляется соответствующим образом. А вот для нового кредитора, т.е. цессионария, эта разница будет являться дополнительным налогооблагаемым доходом, ведь он купил долг за меньшую сумму, чем получит от должника.

Кстати, первоначальному кредитору не стоит передавать свое право требования существенно дешевле, чем он мог бы получить от должника. Здесь возникает риск получения претензий налоговых органов в экономической нецелесообразности договора цессии. Чтобы этих претензий избежать, цеденту надо быть готовым доказать, что расходы на взыскание долга несоразмерно велики или что его финансовое состояние требует немедленного получения хоть какой-то денежной суммы.

Важным условием договора цессии будет согласование момента перехода права требования от цедента к цессионарию , с которого он уже вправе требовать долг с должника. Это может быть:

дата заключения договора;
дата передачи цедентом цессионарию документов, подтверждающих требование;
дата полной оплаты цессионарием уступаемого права.

Дополнительно стороны могут прописать другие обычные договорные условия: ответственность сторон, условия расторжения договора, разрешения споров.

Уведомление должника о замене кредитора

Хотя должник не является собственно стороной договора цессии, но в правоотношениях при передаче права требования он участвует, в связи с чем он обязательно должен быть поставлен в известность о замене кредитора . Основным риском для должника будет выполнение обязательства прежнему кредитору, в то время как последний уже передал свое право требования другому лицу.

Гражданский кодекс регулирует этот вопрос следующим образом:

должник должен быть письменно уведомлен о переходе права требования к нему другому лицу, причем сообщить об этом может как первоначальный кредитор, так и новый;
если должник не получил такого уведомления, то риск невыполнения обязательства перед надлежащим лицом несет новый кредитор;
должник имеет право не выполнять обязательство перед новым кредитором, пока не получит от него доказательств перехода требования (в частности, договора цессии), однако если соответствующее уведомление передано от первоначального кредитора, то должник не имеет права требовать документов от цессионария.

Замена должника или перевод долга

Иногда с договором цессии путают другую перемену лиц в обязательстве - замену должника. Такую сделку называют еще переводом долга (статья 391 ГК РФ). При переводе долга можно передать не только денежное, но и другое обязательство. Это может быть обязанность оказания услуг, поставки товаров, выполнения работ.

Оформляют перевод долга другим договором, который так и называется - договор перевода долга, а субъектами его являются первоначальный должник, новый должник и кредитор. Перевод долга с первоначального должника на другое лицо возможен только с согласия кредитора, за исключением ситуаций, предусмотренных законом. В частности, не требуется такого согласия при реорганизации должника.

Если обязательства при переводе долга возникли в предпринимательских отношениях, то такое соглашение может быть заключено напрямую между новым должником и кредитором. При этом ответственность перед кредитором (солидарную или субсидиарную) несут оба должника - и первоначальный, и новый.

Договором может быть предусмотрено, что первоначальный должник освобождается от исполнения обязательства. Прежде чем соглашаться на такое условие, кредитору рекомендуется убедиться в платежеспособности нового должника, для чего можно запросить у него документы о его финансовом состоянии и провести стандартную .

С 2014 года Гражданский кодекс предоставил еще одну возможность перемены лиц в обязательствах - передача договора (статья 392.3 ГК РФ). При этом одна из сторон сделки передает другому лицу все свои права и обязанности по этой сделке. В этом случае применяются одновременно положения договора цессии и договора о переводе долга в соответствующей части.

Перемена лиц в обязательстве возможна в двух случаях, а именно - при переходе прав кредитора к другому лицу и при переводе долга.

1. Переход прав кредитора к другому лицу (уступка требования, цессия). Согласно общему правилу, изложенному в п. 1 ст. 382 ГК РФ, право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Из этого правила есть исключение, связанное со случаями, когда уступка требования кредитором не допускается, если она противоречит закону, иным правовым актам или договору (п. 1 ст. 388 ГК РФ). В частности:

o правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям (п. 1 ст. 382 ГК РФ);

o не допускается переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора (в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью) (ст. 383 ГК РФ).

Для перехода к другому лицу прав кредитора согласие должника не требуется, если иное не предусмотрено законом Так, например, в соответствии с п. 2 ст. 388 ГК РФ без согласия должника не допускается уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. или договором. Однако должник должен быть письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу. Если этого сделано не было, новый кредитор несет риск неблагоприятных последствий исполнения обязательства должником своему первоначальному кредитору.

При переходе прав кредитора к другому лицу должник имеет право:

o не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу (п. 1 ст. 385 ГК РФ);

o выдвигать возражения против требования нового кредитора, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (ст. 386 ГК РФ).

Что касается кредитора, уступившего требование другому лицу, то он:

o обязан передать новому кредитору документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п. 2 ст. 385 ГК РФ);

o отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнения этого требования должником, за исключением случаев, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК РФ).

Интересно, что допускается переход как всех прав, так и их части. Так, организация А имеет право получить с организации Б 100 тыс. рублей. В то же время, она должна оплатить другой организации В 30 тыс. рублей за приобретенный товар. Сделать это она может, уступив организации В права на получение с фирмы Б 30 тыс. рублей. Оставшиеся 70 тыс. организация Б уплачивает первоначальному кредитору - фирме А.

Как это уже было указано выше - переход прав кредитора к другому лицу может осуществляться на основании сделки либо в силу соответствующих указаний закона. Например, переход прав происходит при принятии наследства (права наследодателя переходят к наследникам).

Форма уступки требования, осуществляемого на основании сделки, подчиняется правилам, изложенным в ст. 389 ГК РФ. В соответствии с ними:

o уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме;

o уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки;

o уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента (передаточной надписи) на этой ценной бумаге (п. 3 ст. 146 ГК РФ).

На основании закона права кредитора по обязательству переходят к другому лицу в следующих случаях (ст. 387 ГК РФ):

o в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

o по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

o вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

o при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

o в других случаях, предусмотренных законом.

2. Перевод долга. При перемене лиц в обязательстве путем перевода долга, действуют правила, предусмотренные ст. ст. 391 и 392 ГК РФ. В соответствии с положениями этих статей перевод должником своего долга на другое лицо допускается только с согласия кредитора. К форме перевода долга применяются правила, аналогичные тем, что применяются при уступке требования (п. п. 1 и 2 ст. 389 ГК РФ).

Кроме того, новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

Глава 24. ПЕРЕМЕНА ЛИЦ В ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕ

§ 1. Переход прав кредитора к другому лицу

Статья 382. Основания и порядок перехода прав кредитора к другому лицу

1. Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям.

2. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

3. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Статья 383. Права, которые не могут переходить к другим лицам

Переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается.

Статья 384. Объем прав кредитора, переходящих к другому лицу

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

Статья 385. Доказательства прав нового кредитора

1. Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу.

2. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Статья 386. Возражения должника против требования нового кредитора

Должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Статья 387. Переход прав кредитора к другому лицу на основании закона

Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

в других случаях, предусмотренных законом.

Статья 388. Условия уступки требования

1. Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Статья 389. Форма уступки требования

1. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

2. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

3. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге (пункт 3 статьи 146).

Статья 390. Ответственность кредитора, уступившего требование

Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

§ 2. Перевод долга

Статья 391. Условие и форма перевода долга

1. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.

2. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в пунктах 1 и 2 статьи 389 настоящего Кодекса.

Статья 392. Возражения нового должника против требования кредитора

Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

Похожая информация.