Договор комиссии. Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер

6. Договор комиссии

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.*(69) Договор регламентируется ст. 990-1004 ГК. Особенности отдельных видов договоров комиссии определяются другими законами и правовыми актами, например Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" (см. прилаг. диск).

Особенности договора

Договор комиссии является консенсуальным, возмездным, взаимным.

Сторонами договора являются комиссионер и комитент.

В качестве комиссионера может выступать как юридическое лицо, так и гражданин-предприниматель. В отличие от договора поручения, где поверенный действует по поручению, за счет и от имени доверителя, в договоре комиссии комиссионер хотя и действует по поручению комитента и за его счет, но выступает от собственного имени.

Для комиссионера оказание услуг по договорам является видом предпринимательской деятельности, поэтому в целом ряде случаев ему необходимо иметь соответствующую лицензию (торговая деятельность, осуществляемая на рынке ценных бумаг, на валютных рынках и др.).

В отличие от договора поручения, где поверенный обязан исполнять поручение лично, комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом. При этом комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комиссионер отвечает перед комитентом за действия субкомиссионера, как за свои собственные. Поэтому до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Такой запрет установлен в интересах комиссионера, поскольку при вступлении комитента в непосредственные отношения с субкомиссионером у него может возникнуть желание поручить исполнение договора именно последнему. Соответственно комитент откажется от договора с комиссионером и тем самым нарушит его интересы. Если же комиссионер не видит угрозы своим интересам в общении комитента с субкомиссионером, то он может разрешить комитенту такое общение.

Комитентом в договоре комиссии может выступать как гражданин, так и юридическое лицо. Для юридических лиц единственным ограничением для заключения договора комиссии является наличие специальной правоспособности. Сделка, заключаемая комиссионером по поручению комитента, не должна выходить за пределы специальной правоспособности юридического лица - комитента.

Права и обязанности по сделкам, заключаемым комиссионером с третьими лицами, приобретаются самим комиссионером, который в дальнейшем передает все полученное по договору комиссии комитенту. При этом вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Соответственно риск получения прибыли или несения убытков ложится именно на комитента.

Единственным существенным условием договора является его предмет, т.е. сделки, которые поручается заключить комиссионеру. Комиссионер может совершить любые сделки, кроме тех, которые по закону должен совершать лично комитент. Например, только лично можно заключить договор пожизненного содержания с иждивением.

Предмет договора не следует путать с предметом комиссии. Предмет комиссии - это то благо, по поводу которого заключается сделка. Таким благом могут быть вещи, ценные бумаги, иностранная валюта и др. Соответственно в договоре могут быть конкретизированы условия относительно поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, маркировке товара и тары, допустимых ценах, сопроводительной документации, порядке отгрузки товара, транспортных реквизитах, хранении товара, его страховании и др.

Форма договора устанавливается в соответствии с общими нормами о форме сделок, так как в гл. 51 ГК специальных норм, касающихся формы договора комиссии, нет. В подавляющем большинстве случаев он заключается в письменной форме, поскольку носит предпринимательский характер.

Цена договора комиссии определяется ценой комиссионной сделки и размером комиссионного вознаграждения. Если сумма вознаграждения в договоре не установлена, она определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК. Как правило, размер вознаграждения устанавливается в виде процента от суммы совершенной комиссионером сделки. Это позволяет заинтересовать комиссионера заключить сделку на как можно более выгодных условиях, так как от этого зависит размер его вознаграждения. Размер комиссионного вознаграждения может устанавливаться и в твердой сумме, а также путем сочетания твердой суммы и процентов от совершенной сделки. Если имело место делькредере (ручательство за исполнение сделки), то комитент обязан уплатить дополнительное вознаграждение.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок либо без указания срока. Сроком действия договора комиссии обычно является период, в течение которого комиссионер обязан выполнить все порученное ему по договору. При определении срока необходимо иметь в виду, что комиссионер не только должен заключить конкретную сделку, но и передать права по сделке комитенту, представить ему отчет. Все это также требует времени.

В договоре комиссии срок важен для определения момента, не позднее которого должна быть оформлена сделка, порученная комиссионеру. Однако если комиссионеру не удалось заключить сделку в течение срока действия договора, то комиссионер не считается просрочившим, ибо от него нельзя требовать большего, чем принятия мер, необходимых для реализации поручения. Последствия неисполнения комиссионером взятого на себя обязательства могут предусматриваться в договоре, в частности, следует заблаговременно решить вопрос о судьбе имущества, переданного комиссионеру.*(70)

Договор комиссии может быть заключен с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством или без обязательства комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру.

Обязанности комиссионера

1. Исполнить поручение в соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Во всех случаях комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях.

2. Уведомить комитента о допущенных отступлениях при выполнении его поручения, как только уведомление стало возможным.

3. Обеспечить сохранность находящегося у него имущества комитента.*(71)

4. В случаях обнаружения повреждения или недостачи имущества, которые могут быть замечены при его наружном осмотре при приемке, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту.

5. Представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.*(72) Такая передача должна подчиняться общим правилам ГК об уступке требований и переводе долга (п. 3 ст. 993 ГК).

6. При продаже имущества по цене, ниже согласованной с комитентом, или покупке имущества по цене, выше согласованной с комитентом, возместить разницу.*(73)

Права комиссионера

1. Требовать вознаграждения и возмещения расходов, даже если договор не исполнен, но по вине комитента.

2. Заключать договор субкомиссии, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, если иное не предусмотрено договором комиссии.

3. Удерживать вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, до полного расчета за все совершенное по договору.

4. Удерживать все причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента.*(74) (Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм.)

5. Требовать возмещения убытков, причиненных отменой поручения.

6. Отступать от указаний комитента, если это необходимо для обеспечения его интересов и комиссионер не мог запросить предварительного согласия комитента или не получил ответа от него в разумный срок (ст. 995 ГК). При несоблюдении этих требований отрицательные последствия совершенных комиссионером действий лягут полностью на него.

Отступления от указаний комитента могут привести как к получению дополнительной выгоды, так и к неблагоприятным имущественным последствиям. В тех случаях, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 992 ГК). Если сделка принесла убытки комитенту, то комиссионер обязан их возместить. Он освобождается от ответственности (возмещения разницы), если докажет, что сделка была необходима и предупредила возникновение больших убытков.

7. Отказаться от договора, заключенного без указания срока, с уведомлением комитента не позднее, чем за 30 дней.

Ответственность комиссионера

Комиссионер отвечает за недействительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость.

Данное правило знает два исключения:

а) если комиссия осуществляется на условиях делькредере, т.е. на условиях принятия на себя комиссионером ручательства за исполнение сделки. В этом случае комиссионер несет риск возможного непоступления имущества или платежа от третьего лица. Делькредере может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором;

б) если комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента.*(75) При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, поскольку именно последний будет предъявлять соответствующие требования к третьему лицу. Он обязан собрать необходимые доказательства, принять меры к защите интересов комитента, передать комитенту, по требованию последнего, все права по такой сделке.

Передача прав производится с соблюдением правил об уступке требования.*(76)

Комиссионер несет ответственность перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Но поскольку право собственности на имущество принадлежит комитенту и, следовательно, риск его случайной гибели или повреждения также лежит на нем, комиссионер отвечает лишь за свои собственные упущения или ненадлежащие действия третьих лиц.

Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему это сделать либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

Комитент вправе

1. В любое время отказаться от исполнения договора с возмещением комиссионеру причиненных этим убытков.

2. Давать указания комиссионеру в отношении исполнения поручения.

3. Требовать представления отчета и передачи всего полученного по договору комиссии.

Комитент обязан

1. Принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии.

2. Осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках.*(77)

3. Сообщить свои возражения на отчет комиссионера в тридцатидневный срок со дня его представления, если иной срок не установлен соглашением сторон (в противном случае отчет считается принятым, если иное не предусмотрено договором).

4. Освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

5. Уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда он принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии. Обычно это процент от цены продажи (покупки) товара.*(78) Если продажа (покупка) товара производится частями, то и вознаграждение выплачивается по частям. Если порядок выплаты вознаграждения договором не определен, то в силу ст. 991 ГК вознаграждение выплачивается после полного выполнения комиссионером взятых на себя обязательств.

При отмене комиссионного поручения комитент также обязан:

выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы;

в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера (если комитент не распорядится своим имуществом, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене).

Комиссионер, по общему правилу, не вправе отказаться от исполнения договора комиссии. Такой отказ может иметь место только в двух случаях:

а) если договор заключен на определенный срок, то отказ должен быть предусмотрен договором;

б) если договор заключен без указания срока действия, то с обязательным уведомлением комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

Реорганизация юридического лица-комиссионера не прекращает действия договора комиссии, так как отсутствие лично-доверительных отношений между его участниками не исключает правопреемства. Этим же объясняется и сохранение действия данного договора в случаях смерти гражданина-комитента, признания его недееспособным, частично дееспособным или безвестно отсутствующим, а также при реорганизации комитента - юридического лица. Ликвидация или банкротство юридического лица по общему правилу прекращает все его обязательства (ст. 419 ГК). В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) права и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение его указаний, переходят на комитента независимо от того, являлся ли комиссионер физическим или юридическим лицом.

При прекращении договора по инициативе комиссионера он обязан принять все меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента, а комитент должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера, в течение 15 дней со дня получения соответствующего уведомления от комиссионера.

Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов. (Это правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон.)

В.В. Данилин, эксперт журнала «Российский налоговый курьер»

Журнал «Российский налоговый курьер» №8 за 2006 год::

Управления администрирования налога на прибыль
и Управления администрирования косвенных налогов ФНС России

Широкое распространение посреднических сделок в практике хозяйствующих субъектов приводит к необходимости защиты интересов комитента от неплатежей. Нередко механизмом защиты становится ручательство комиссионера. О том, как учесть в целях налогообложения затраты комиссионера по оплате комитенту долгов контрагентов, читайте в статье.

Ручательство комиссионера

Договором комиссии может быть предусмотрен особый способ защиты прав комитента - ручательство комиссионера, или делькредере. Нормы, регулирующие делькредере, установлены пунктом 1 статьи 991 Гражданского кодекса. Делькредере может быть указано и в агентском договоре, если агент действует от своего имени, но в интересах принципала. Условие о ручательстве комиссионера должно содержаться в договоре или в отдельном соглашении с комитентом.

Как обеспечительная мера делькредере представляет собой ответственность комиссионера за неисполнение третьими лицами условий сделок, заключенных в интересах комитента. Эту ответственность комиссионер принимает на себя добровольно.

Цель ручательства - компенсировать комитенту убытки, которые он может получить в результате недобросовестных действий контрагентов. Ручательство комиссионера не может существовать отдельно от основного договора - договора комиссии. Комиссионер ответствен перед комитентом за исполнение контрагентами условий только по тем сделкам, которые сам заключил в интересах комитента.

В пункте 16 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 № 85 сказано, что делькредере не является разновидностью поручительства. Следовательно, к нему не применяются нормы параграфа 5 главы 23 Гражданского кодекса.

Каковы же различия между делькредере и поручительством? Во-первых, делькредере является возмездным дополнительным обязательством комиссионера, оплачиваемым комитентом (за поручительство кредитор платить не обязан).

Размер и порядок выплаты вознаграждения за оказание такой услуги устанавливаются в договоре комиссии. Основание - пункт 1 статьи 991 ГК РФ. Случается, что условие об оплате ручательства комиссионера не выделяется отдельным пунктом в договоре комиссии. Тогда его стоимость включается в общую сумму вознаграждения комиссионера за выполнение поручения комитента.

Во-вторых, в отличие от ответственности поручителя по обязательству ответственность комиссионера перед комитентом по сделкам, совершенным в интересах последнего, не является ни солидарной, ни субсидиарной. Если покупатель не исполняет своих обязательств, комиссионер является фактически единственным ответчиком по требованиям комитента. Дело в том, что стороной по сделкам с контрагентами, совершенным в интересах комитента, признается комиссионер, а не комитент. Следовательно, контрагент отвечает за исполнение обязательств по договорам перед комиссионером, а не перед комитентом. И не важно, что сделка совершается комиссионером по поручению комитента, в его интересах и с его имуществом. Стало быть, требовать исполнения договорных условий с контрагента имеет право комиссионер, а не комитент (п. 1 ст. 990 ГК РФ). Если контрагент добровольно не выполнит требование комиссионера, последний может обратиться в суд за защитой своих интересов.

Итак, если контрагент не выполняет условий сделки, комитент вправе защитить свои интересы одним из двух способов:

Предъявить требование к комиссионеру о погашении задолженности контрагентов (при наличии ручательства);

Потребовать от комиссионера уступки права требования этой задолженности в порядке, предусмотренном нормами статей 382-386, 388 и 389 ГК РФ (п. 2 ст. 993 ГК РФ).

Рассмотрим налоговые последствия для сторон в случаях, когда комитент выбрал первый способ защиты своих интересов. Сразу отметим, что контрагенты вступают с комиссионером в отношения, касающиеся исключительно реализации заключенной сделки. Наличие или отсутствие ручательства для них не имеет значения. Следовательно, и налоговых последствий в связи с ручательством комиссионера у третьих лиц в подобной ситуации не возникает.

Оплата за контрагента: налоговые последствия для комиссионера

Напомним, что с точки зрения налогового законодательства имущество (в том числе денежные средства), поступившее комиссионеру в связи с исполнением договора комиссии, не признается доходом комиссионера в целях исчисления налоговой базы по налогу на прибыль. Основанием служит подпункт 9 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Данное положение Кодекса не распространяется на вознаграждение комиссионера, что прямо предусмотрено указанной нормой.

Некоторые расходы комиссионера также не влияют на его налоговую базу по налогу на прибыль. Например, если расходы, осуществленные им в счет оплаты затрат комитента, не предусмотрены договором комиссии в качестве расходов комиссионера. Об этом говорится в пункте 9 статьи 270 НК РФ.

Доходы в виде комиссионного вознаграждения и иные выплаты комиссионеру, касающиеся исполнения договора комиссии, напротив, учитываются при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль как доходы, связанные с реализацией услуг по договору.

Что касается НДС, то этим налогом также облагается только вознаграждение комиссионера. Так сказано в пункте 1 статьи 156 НК РФ.

Следовательно, для целей исчисления налога на прибыль и НДС выручкой комиссионера является величина его вознаграждения или любые иные его доходы по договору комиссии. То есть выручкой является как сумма основного вознаграждения по договору, так и плата за делькредере.

Учитывая эту особенность налогообложения операций, совершаемых комиссионером, рассмотрим порядок налогообложения в случаях, когда комиссионер выполнил требование комитента и погасил задолженность покупателя, который приобрел товары комитента. Сначала выясним, как рассчитать налоги, если покупатель так и не выплатил долг комиссионеру. Затем рассмотрим ситуацию, когда комиссионер истребовал сумму убытков с покупателя.

Безнадежные долги контрагентов

Если в результате ручательства комиссионер уплатил комитенту задолженность контрагента, то для целей налогообложения прибыли уплаченные комитенту средства признаются убытком комиссионера. Правда, только если задолженность покупателя признана нереальной к взысканию (безнадежной) в соответствии с требованиями пункта 2 статьи 266 НК РФ.

Безнадежными долгами (долгами, нереальными к взысканию) считаются долги перед налогоплательщиком, по которым истек срок исковой давности, а также долги, по которым обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или в связи с ликвидацией организации (п. 2 ст. 266 НК РФ).

С точки зрения Гражданского кодекса под прекращением обязательства в связи с невозможностью его исполнения понимается отсутствие у кредитора легитимных способов взыскания долга (например, отсутствие у должника имущества, достаточного для покрытия долга). Кроме того, под прекращением обязательства может подразумеваться просрочка кредитора (например, пропуск трехлетнего срока исковой давности по взысканию). Такие безнадежные долги комиссионер может учесть в составе внереализационных расходов (подп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ). Конечно, при соответствии этих расходов критериям, установленным статьей 252 НК РФ.

Обратите внимание : на сумму задолженности комиссионер не вправе формировать в налоговом учете резерв по сомнительным долгам. Дело в том, что в соответствии со статьей 266 Налогового кодекса этот резерв создается только по задолженности налогоплательщика, возникшей в связи с реализацией товаров, работ, услуг. Соответствующие поправки в названную статью внесены Федеральным законом от 06.06.2005 № 58-ФЗ. Их действие распространяется на правоотношения, возникшие с 1 января 2005 года.

Погашение комиссионером задолженности покупателя нельзя рассматривать как операцию, связанную с реализацией товаров (работ, услуг). Покупатель обязан лишь компенсировать комиссионеру затраты, которые он осуществил в связи с выполнением своих обязательств перед комитентом. Следовательно, эта задолженность покупателя в налоговом учете комиссионера не списывается за счет резерва по сомнительным долгам.

Бытует мнение, что убыток комиссионера, принявшего на себя ручательства за исполнение сделок третьими лицами, является экономически неоправданным, а значит, в соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ не признается в качестве расхода для целей налогообложения прибыли. Однако это мнение ошибочно. Делькредере является услугой, за которую комиссионер получает вознаграждение. Как и любая другая предпринимательская деятельность, оказание подобной услуги сопряжено с определенным риском (ст. 2 ГК РФ). Таким образом, убытки комиссионера в виде суммы не оплаченной покупателем задолженности считаются обоснованными.

Рассмотрим сказанное на примере.

ПРИМЕР 1

ООО «Статус» и ООО «Кворум» 1 марта 2006 года заключили договор комиссии. По условиям договора ООО «Статус» - комитент передает ООО «Кворум» - комиссионеру для реализации третьим лицам товары на сумму 1 180 000 руб., включая НДС 180 000 руб.

По договору после получения оплаты за поставленный товар комиссионеру за оказанные услуги выплачивается вознаграждение в размере 10% от общей стоимости реализованного товара. Величина вознаграждения включает в себя плату за делькредере.

Кроме того, согласно договору комиссионер принимает на себя ручательство перед комитентом по исполнению договоров поставки покупателями.

Комиссионер 3 марта 2006 года реализовал ООО «Старлинг» товары комитента с отсрочкой платежа на 10 дней. Покупатель в установленный срок не оплатил поставленный товар. В результате комитент потребовал от комиссионера погасить задолженность за товар, отгруженный ООО «Старлинг». ООО «Кворум» 16 марта выполнило данные требования и перечислило на банковский счет ООО «Статус» 1 180 000 руб., включая НДС 180 000 руб. 17 марта расчеты между сторонами по договору комиссии завершились. Комитент перечислил комиссионеру вознаграждение в размере 118 000 руб., в том числе НДС 18 000 руб.

В налоговом учете комиссионер сумму вознаграждения в размере 100 000 руб. (118 000 руб. – 18 000 руб.) включит в состав доходов от реализации. С суммы вознаграждения он начислит НДС в размере 18 000 руб.

Предположим, 19 мая 2006 года ООО «Старлинг» ликвидировано. Комиссионер так и не смог взыскать с покупателя сумму задолженности за поставленный ему товар.

На указанную дату такой долг признается безнадежным (п. 2 ст. 266 НК РФ). Комиссионер включает сумму задолженности ООО «Старлинг» в размере 1 180 000 руб. в состав внереализационных расходов.

У комитента порядок исчисления налога на прибыль и НДС в данной ситуации не зависит от факта погашения комиссионером задолженности покупателя.

В момент, когда комиссионер отгрузил товар покупателям, у комитента возникает обязанность по исчислению НДС со стоимости этого товара.

В налоговом учете комитента доход от реализации отгруженного товара будет зависеть от метода, применяемого налогоплательщиком. При кассовом методе доход - 1 000 000 руб. учитывается на дату оплаты товара, а при методе начисления - на дату реализации товара.

Контрагент оплатил долг комиссионеру: как учесть делькредере

Зачастую покупатель несвоевременно выполняет обязательства по сделке. В такой ситуации сначала комиссионер по требованию комитента погашает ему задолженность контрагентов, а затем контрагенты оплачивают комиссионеру стоимость приобретенных товаров.

Суммы, которые комиссионер уплатил за покупателя, не признаются его расходом, учитываемым при исчислении налога на прибыль. Не включается в состав доходов комиссионера и сумма задолженности, впоследствии погашенная покупателем. Ведь в соответствии с подпунктом 9 пункта 1 статьи 251 НК РФ затраты, полученные комиссионером и не учтенные в составе расходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль, не являются доходом в целях исчисления прибыли при их компенсации. Указанные суммы не повлияют и на величину налоговой базы по НДС, формируемой у комиссионера. Как уже отмечалось, у комиссионера операцией, облагаемой НДС, признается оказание услуг по договору комиссии, а налоговой базой - вознаграждение за эти услуги (п. 1 ст. 156 НК РФ).

Налоговый учет контрагентов и комитента в подобных случаях не имеет каких-либо особенностей. Величина доходов и расходов за отчетный (налоговый) период зависит от метода исчисления налога на прибыль. Факт погашения комиссионером задолженности контрагента значения не имеет.

Рассмотрим пример.

ПРИМЕР 2

Изменим условия примера 1. Допустим, ООО «Старлинг» оплатило товар, полученный от комиссионера, но свои обязательства выполнило не 13 марта 2006 года, как было предусмотрено договором, а 27 марта.

Как и в предыдущем примере, ООО «Кворум» 16 марта 2006 года по требованию комитента погасило задолженность покупателя за товар. Однако комиссионер не включает погашенный за покупателя долг в состав внереализационных расходов, поскольку долг ООО «Старлинг» не был признан безнадежным.

В остальном порядок налогообложения аналогичен приведенному в примере 1.

Как правило, комиссионер несет перед комитентом ответственность только за нарушение своих обязанностей по договору комиссии. Однако бывают ситуации, когда приходится отвечать за то, что третье лицо не исполнило сделку, которую комиссионер заключил с ним в интересах комитента.

Предотвратить риск такой ответственности можно как при заключении договора комиссии (для этого нужно правильно сформулировать условия договора), так и в процессе его исполнения (для этого надо проверить потенциального контрагента до того, как заключить с ним договор, а также принять меры по защите интересов комитента в случае неисполнения сделки третьим лицом).

В каких случаях комиссионер несет ответственность за неисполнение сделки третьим лицом

По общему правилу комиссионер не несет ответственности за неисполнение сделки третьим лицом (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Обязанность комиссионера - совершить сделку в интересах и за счет комитента (например, заключить с продавцом договор купли-продажи). При этом посредник не отвечает за ее результат. Если третье лицо не исполнит обязательство надлежащим образом (например, покупатель не оплатит товар), то комитент должен предъявить требование к третьему лицу, а не к комиссионеру.

Вместе с тем, закон предусматривает случаи, когда ответственность за нарушения со стороны третьих лиц все же возлагается на комиссионера. Так, комиссионер несет ответственность за неисполнение сделки третьим лицом, если он:

• не проявил необходимой осмотрительности в выборе контрагента;

• принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).

Кроме того, даже если комиссионер не принял на себя ручательство, он должен будет возместить убытки, если третье лицо не исполнило сделку и комиссионер при этом не принял меры по защите интересов комитента.

Необходимо учесть, что по общему правилу комиссионер может нести ответственность только за неисполнение сделки третьим лицом, а не за ненадлежащее исполнение такой сделки. Другими словами, ответственность у посредника возникает тогда, когда третье лицо не исполнило обязательство в полном объеме (например, если покупатель отказался оплачивать товар). Если же третье лицо исполнило обязательство ненадлежащим образом (например, покупатель оплатил товар, но нарушил срок для оплаты), то комитент может предъявить требование лишь к такому третьему лицу, а не к посреднику.

Однако при согласовании условия о ручательстве стороны могут установить, что комиссионер отвечает не только за неисполнение, но и за ненадлежащее исполнение сделки с третьим лицом (ст. 993 ГК РФ это прямо не запрещает). Поэтому при принятии на себя ручательства посреднику нужно проверить, за какие именно нарушения третьего лица он будет нести ответственность.

Вопрос: несет ли субкомиссионер (субагент, действующий, как субкомиссионер) ответственность перед комиссионером (агентом) за неисполнение сделки третьим лицом?

Ответ: нет, по общему правилу не несет.

Ответственность перед комиссионером (агентом) за неисполнение сделки третьим лицом может возникнуть лишь в случаях, в которых комиссионер несет эту ответственность перед комитентом. Другими словами, субкомиссионер отвечает за нарушения третьего лица так же, как и комиссионер.

Это объясняется тем, что по договору субкомиссии субкомиссионер выступает перед комиссионером в роли обычного комиссионера, а тот в свою очередь действует как комитент (п. 1 ст. 994 ГК РФ).

Такие же правила применяются к субагентскому договору, заключенному по модели договора субкомиссии (ст. 1009, 1011 ГК РФ). Так, в обзоре судебной практики от 4 марта 2015 г. № 1(2015) Верховный суд РФ обратил внимание на следующий вывод: «Субагент не отвечает перед агентом... за неисполнение туристом договора о реализации туристского продукта, равно как и за реализацию туристом права на односторонний отказ от названного договора». Такой вывод следует из определения Верховного суда РФ от 2 декабря 2014 г. по делу № 310-ЭС14-142, А14-4486/2013.

Как избежать ответственности перед комитентом в случае, если комиссионер не проявил должной осмотрительности в выборе контрагента

Если комиссионер не проявил необходимой (должной) осмотрительности в выборе контрагента (третьего лица по договору комиссии), то он несет ответственность за неисполнение контрагентом обязательств по сделке (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Такое правило действует в силу закона. Другими словами, комитент может предъявить к комиссионеру требование о возмещении убытков даже тогда, когда договор не содержит условия об ответственности комиссионера за нарушения со стороны третьих лиц. Бремя доказывания возлагается на комитента: необходимо доказать, что комиссионер не проявил должной осмотрительности в выборе контрагента (п. 17 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»; далее - информационное письмо № 85). Однако закон не раскрывает понятие «необходимая осмотрительность». Зачастую суды включают в это понятие следующие обязанности комиссионера:

• получить сведения из ЕГРЮЛ в отношении контрагента (например, выяснить, по какому адресу зарегистрирована организация, не находится ли лицо в процессе ликвидации и т. д.);

• проверить полномочия контрагента, необходимые для совершения конкретной сделки.

Пример из практики: суд решил, что посредник не проявил должной осмотрительности, поскольку не проверил адрес третьего лица и не выяснил, имеет ли это лицо необходимые права для исполнения сделки

ОАО «Б.» (принципал) заключило с ООО «Э.» (агент) договор агентирования. Агент действовал как комиссионер: обязался от своего имени, но за счет клиента заключить с третьими лицами сделки по проведению рекламной кампании ОАО «Б.».

ООО «Э.» заключило сделку с третьим лицом - ООО «А.». Однако ООО «А.» не исполнило обязанности по сделке. По этой причине принципал предъявил к агенту требование о взыскании задолженности.

Ответчик сослался на то, что он действовал как комиссионер. По общему правилу комиссионер не отвечает за неисполнение сделки третьим лицом. Следовательно, требование нужно предъявлять не к посреднику, а к третьему лицу.

Однако суд посчитал, что ответственность должен нести посредник. ООО «Э.» не проявило должной осмотрительности при выборе контрагента, а именно:

• не проверило адрес местонахождения третьего лица;
• не выяснило, есть ли у ООО «А.» право на владение радиочастотой и право на размещение рекламы в эфире радиостанции.

Таким образом, посредник нарушил требования пункта 1 статьи 993 Гражданского кодекса РФ. Поэтому суд удовлетворил требования истца (постановление ФАС Московского округа от 28 февраля 2011 г. № КГ-А40/270-11 по делу № А40-46891/10-51-378).

Вместе с тем, исчерпывающий перечень обязанностей по проверке контрагента судебной практикой не выработан. Другими словами, исходя из конкретной ситуации суд может посчитать, что комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе контрагента. Чтобы обезопасить себя от подобных судебных решений, при заключении договора комиссии имеет смысл конкретизировать, что именно подразумевается под должной осмотрительностью. В таком случае комиссионер будет заранее знать свои обязанности и постарается выполнить их. В итоге комитент не предъявит требование и между сторонами не возникнет спор.

Пример того, как конкретизировать в договоре понятие «необходимая осмотрительность»

«Под необходимой осмотрительностью в тексте Договора подразумевается:

• проверка свидетельства о государственной регистрации Контрагента в качестве юридического лица (индивидуального предпринимателя);
• проверка учредительных документов Контрагента;
• проверка адреса местонахождения Контрагента;
• проверка полномочий Контрагента на осуществление деятельности по сделке;
• проверка полномочий представителей Контрагента;
• получение сведений о том, не находится ли Контрагент в процессе ликвидации или реорганизации».

Если договор комиссии заключен и комитент предъявляет к комиссионеру претензии, связанные с непроявлением должной осмотрительности, то комиссионеру нужно проанализировать условия договора:

• если комиссионер обязался заключить сделку с конкретным лицом, которое было названо в самом договоре комиссии, то комитент не вправе обвинять комиссионера в непроявлении необходимой осмотрительности при выборе контрагента (п. 17 информационного письма № 85). Ведь клиент сам указал, с каким именно лицом посреднику нужно заключить сделку. Другими словами, комиссионер не должен был искать подходящего контрагента, потому и не мог проявить неосмотрительность в его выборе (постановление ФАС Дальневосточного округа от 16 февраля 2010 г. № Ф03-8242/2009 по делу № А73-7210/2009);

• если при заключении договора комиссионер обязался самостоятельно найти контрагента и заключить с ним сделку в интересах комитента, то комитент вправе предъявить требование в связи с выбором неподходящего контрагента. В этом случае комиссионер должен доказать, что проявил необходимую осмотрительность. Например, в качестве доказательства можно представить копию свидетельства о регистрации юридического лица, выступавшего в роли контрагента.

Условие о ручательстве за исполнение сделки третьим лицом: преимущества и недостатки для комиссионера

Избежать ответственности перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом можно как на стадии заключения договора комиссии, так и на стадии его исполнения (т. е. после вступления договора в силу).

При заключении договора комиссии комиссионер может:

1. Предотвратить риск ответственности за неисполнение сделки третьим лицом. Для этого юрист организации, выступающей в роли комиссионера, должен проследить за тем, чтобы договор не содержал условия о ручательстве комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) . Если не сформулировать условие о ручательстве, то комиссионер будет отвечать только за свои действия (например, совершение сделки), а не за действия третьих лиц.

Внимание! Суд может указать на наличие в договоре условия о ручательстве даже в том случае, когда стороны прямо не закрепили это условие в тексте договора.

Отсутствие в договоре условия о ручательстве не гарантирует, что комиссионер не понесет ответственности за нарушения со стороны третьих лиц. Это объясняется тем, что судебная практика выработала различные принципы оформления в договоре условия о делькредере. В частности, если комиссионер обязался рассчитаться с комитентом независимо от поступления средств со стороны третьих лиц, то это означает, что посредник принял на себя ручательство.

Пример из практики: суд решил, что договор комиссии содержит условие о ручательстве, так как комиссионер обязался перечислить комитенту денежные средства независимо от того, оплатят ли товар покупатели

ОАО «А.» (комитент) заключило с ООО «М.» (комиссионер) договор комиссии, направленный на реализацию товара комитента. Комиссионер обязался перечислить комитенту стоимость товара независимо от того, оплатят ли покупатели товар.

Комиссионер не смог реализовать часть товара и не перечислил комитенту денежные средства. ОАО «А.» направило претензию с требованием погасить задолженность по договору комиссии. Поскольку ООО «М.» требование не исполнило, комитент обратился в суд с иском о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Довод ответчика - комиссионер не перечислил денежные средства, потому что покупатель не оплатил товар. По договору комиссии ООО «М.» не приняло на себя ручательство за исполнение сделок третьими лицами. Следовательно, комиссионер не должен нести ответственность за нарушения со стороны покупателя.

Суд посчитал, что стороны включили в договор комиссии условие о делькредере. Поскольку комиссионер обязался перечислить стоимость товара независимо от исполнения сделок покупателями, то он принял на себя ручательство (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Следовательно, ООО «М.» несет ответственность даже в том случае, если покупатели не оплатили товар. В итоге суд удовлетворил требования истца (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16 декабря 2010 г. по делу № А53-4181/2010).

Чтобы полностью обезопасить себя от риска ответственности за нарушения со стороны третьих лиц, желательно внести в договор комиссии следующее уточнение: «Комиссионер не принимает на себя ручательство за исполнение сделок третьими лицами».

2. Минимизировать риск ответственности за неисполнение сделки третьим лицом. Иногда комиссионеру выгодно включить в договор условие о ручательстве. Ведь ручательство за исполнение сделки третьим лицом - это не только дополнительный риск для комиссионера, но и способ получить дополнительную прибыль по договору комиссии. Прежде чем сформулировать условие о делькредере, нужно проанализировать вероятность возникновения ответственности у комиссионера.

Совет : в договор комиссии стоит включить условие о ручательстве за исполнение сделки третьим лицом, если одновременно выполняется ряд требований:

• комиссионер ранее работал с этим лицом (контрагентом). Например, посредник регулярно реализует товар одному и тому же покупателю;

• ранее лицо не нарушало свои обязанности по сделкам;

• отсутствуют явные признаки того, что контрагент не исполнит обязанности по заключаемой сделке. Например, он не находится в процессе ликвидации или реорганизации.

Если комиссионер решил включить в договор комиссии условие о ручательстве, то для оформления такого условия нужно:

1) указать, за исполнение каких именно обязательств комиссионер принимает на себя ручательство. Посредник может отвечать за исполнение третьим лицом как всех обязательств по сделке, так и некоторых (конкретных) обязательств;

Пример ручательства за исполнение третьим лицом всех обязательств по сделке

«Комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение Покупателем договора купли-продажи, заключенного в интересах Комитента».

В этом случае комиссионер гарантирует, что третье лицо исполнит все свои обязательства по договору купли-продажи. Например, если покупатель откажется оплачивать товар, то комиссионер будет обязан возместить комитенту убытки, вызванные неисполнением договора купли-продажи.

Пример ручательства за исполнение третьим лицом конкретного обязательства

«Комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение обязательства по оплате Покупателем первой партии товара».

Такая формулировка означает, что комиссионер гарантирует исполнение конкретного обязательства по сделке. Он будет обязан возместить убытки лишь в случае, если покупатель не оплатит первую партию товара. За неоплату других партий ответственность перед комитентом возникнет у покупателя, а не у комиссионера.

2) сформулировать условие о вознаграждении за ручательство.

Если стороны заключили договор комиссии и комитент предъявляет к комиссионеру претензии, связанные с неисполнением сделки третьим лицом, то комиссионер должен проверить, содержит ли договор комиссии условие о ручательстве. Рассмотрим два возможных варианта.

1. При заключении договора стороны не согласовали условие о ручательстве. В этом случае комиссионер не должен возмещать комитенту убытки, вызванные нарушениями со стороны третьего лица. Комитенту нужно предъявить требование непосредственно к лицу, нарушившему обязательство.

Важно учесть, что несогласованным условие о ручательстве будет считаться, в частности, тогда, когда стороны не установили размер и порядок выплаты вознаграждения за делькредере (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Следовательно, если комитент требует возместить убытки за неисполнение сделки третьим лицом, но при этом договор комиссии не содержит условия о дополнительном вознаграждении, комиссионер может сослаться на несогласованность условия о ручательстве.

2. Договор комиссии содержит условие о ручательстве. В таком случае комиссионеру нужно проверить, за какие именно нарушения он обязался нести ответственность. Если он отвечает за исполнение лишь некоторых обязательств контрагента (например, за оплату первой партии товара по договору купли-продажи), то необходимо уточнить характер нарушений со стороны третьего лица. Если контрагент нарушил обязательство, за исполнение которого комиссионер не ручался (например, оплата второй партии товара), то комиссионер не несет ответственности перед комитентом. В противном случае (при неоплате первой партии товара) ответственность возлагается на посредника.

Если по договору комиссии посредник принял на себя ручательство за исполнение всей сделки третьим лицом, то в случае неисполнения любого из обязательств по сделке ответственность возникнет у комиссионера. Он будет должен возместить все убытки, вызванные неисполнением сделки третьим лицом.

Вопрос: вправе ли комиссионер, принявший на себя ручательство, настаивать на том, чтобы в случае неисполнения сделки третьим лицом комитент предъявил требование не только к нему, но и к третьему лицу?

Ответ: нет, не вправе.

Если комитент предъявляет к комиссионеру требование в связи с неисполнением сделки третьим лицом, то комиссионер, принявший на себя ручательство, является единственным должником комитента. Другими словами, комиссионер и третье лицо не выступают солидарными должниками (в отличие, например, от должников при поручительстве).

Президиум ВАС РФ указал, что ручательство комиссионера нельзя рассматривать как разновидность поручительства (п. 16 информационного письма № 85). Следовательно, к отношениям из договора комиссии нельзя применить правила о поручительстве.

Вопрос: комиссионер, принявший на себя ручательство, возместил комитенту все убытки, вызванные неисполнением сделки третьим лицом. Может ли комиссионер взыскать уплаченную комитенту сумму с контрагента, не исполнившего сделку?

Ответ: да, может.

Комиссионер вправе предъявить к третьему лицу требование, вытекающее из существа заключенной между ними сделки. Например, если комиссионер заключил с продавцом договор купли-продажи и продавец не передал товар, то комиссионер (покупатель по договору купли-продажи) может отказаться от исполнения договора и потребовать возместить убытки (например, потребовать возвратить уплаченный аванс и взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами). Другими словами, спор между комиссионером и третьим лицом возникает в рамках заключенного договора.

При этом комиссионер действует не в качестве посредника, а в качестве той или иной стороны по сделке. Поэтому при взыскании убытков с третьего лица нужно руководствоваться правилами, регулирующими эту сделку. Так, чаще всего комиссионер заключает в интересах комитента договоры купли-продажи. В таких случаях предъявлять требования к контрагенту нужно на основании правил главы 30 Гражданского кодекса РФ.

Необходимо учесть, что требование комиссионера к третьему лицу нельзя рассматривать как регрессное требование. Регрессное требование возможно тогда, когда лицо (в частности, солидарный должник или лицо, несущее субсидиарную ответственность) исполняет обязательство за другого (основного) должника. Иная ситуация складывается в рамках договора комиссии: если комитент предъявляет требование к комиссионеру, принявшему ручательство, то тот является единственным должником клиента. Следовательно, право требования не переходит к комиссионеру после возмещения убытков комитенту, а возникает у комиссионера (как у стороны по сделке) сразу после неисполнения обязательства третьим лицом.

Какие меры по защите интересов комитента нужно принять комиссионеру, чтобы избежать ответственности при неисполнении сделки третьим лицом

Даже когда в договоре нет условия о делькредере, комиссионер несет ответственность, если третье лицо не исполнило сделку и при этом комиссионер не принял меры по защите интересов комитента (п. 2 ст. 993 ГК РФ).

В данном случае ответственность наступает не за само нарушение со стороны третьего лица, а за неисполнение обязанностей комиссионера, указанных в пункте 2 статьи 993 Гражданского кодекса РФ. Следовательно, комитент требует возмещения убытков, которые вызваны нарушениями со стороны комиссионера, а не со стороны третьего лица (п. 15 информационного письма № 85).

Вместе с тем, необходимое условие для взыскания таких убытков - это неисполнение сделки третьим лицом. Другими словами, если третье лицо исполнит свои обязательства надлежащим образом, то ответственность по пункту 2 статьи 993 Гражданского кодекса РФ у комиссионера не возникнет.

Если комиссионер узнал о том, что третье лицо не исполнило сделку, он обязан:

• немедленно сообщить комитенту о неисполнении обязательства третьим лицом;

• собрать необходимые доказательства неисполнения сделки;

• по требованию комитента передать ему права по сделке. В данном случае нужно руководствоваться правилами об уступке требования за исключением правил, приведенных в статьях 387, 390 Гражданского кодекса РФ.

Если комиссионер не исполнит хотя бы одну из этих обязанностей, комитент может потребовать возмещения убытков.

Пример из практики: суд взыскал с посредника убытки, поскольку посредник не принял меры по защите интересов клиента

ЗАО «С.» (принципал) и ООО «Б.» (агент) заключили агентский договор, направленный на реализацию товаров принципала. Агент действовал как комиссионер: обязался заключить сделки от своего имени, но за счет клиента.

ООО «Б.» реализовало товар, заключив договоры купли-продажи с третьими лицами (покупателями). Однако один из покупателей не произвел оплату. По этой причине посредник не смог передать клиенту всю денежную сумму за реализованный товар.

ЗАО «С.» обратилось в суд. Изначально оно предъявило исковое заявление о взыскании с ООО «Б.» задолженности по агентскому договору. Однако договор не содержал условия о делькредере, поэтому посредник не нес ответственности за неисполнение сделки третьим лицом (п. 1 ст. 993 ГК РФ). По закону принципал должен был предъявить требование к покупателю, нарушившему обязательство. Но истец посчитал, что надлежащий ответчик - агент, а не покупатель. В итоге ЗАО «С.» уточнило свои требования: просило взыскать с агента ту же сумму, но в качестве убытков, а не задолженности.

Довод истца - агент не принял меры по защите интересов принципала. Так, посредник не сообщил своему клиенту о неисполнении сделки третьим лицом, не собрал необходимые доказательства и не передал принципалу права по сделке.

Суд согласился с доводом истца. По мнению суда, агент исполнил обязательство ненадлежащим образом, поскольку не выполнил свои обязанности по посредническому договору (п. 2 ст. 993 ГК РФ). Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные ненадлежащим исполнением обязательства (п. 1 ст. 393 ГК РФ). В итоге суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2010 г. по делу № А21-7058/2009).

Чтобы избежать ответственности перед комитентом, комиссионер должен выполнить все перечисленные выше обязанности. Если он выполнил их надлежащим образом, но комитент все равно предъявляет претензии, то необходимо представить следующие доказательства:

• копию письма (уведомления), направленного в адрес комитента, в котором комиссионер сообщает о неисполнении сделки третьим лицом;

• доказательства неисполнения сделки третьим лицом (например, письмо контрагента, в котором он сообщает об отказе исполнить обязательство).

3. Признаки и отличительные черты договора комиссии

4. Распространение договора комиссии на правоотношения, возникшие до установления отношений по договору

5. Последствие истечения срока действия договора комиссии

6. Последствие признания договора комиссии незаключенным

7. Сторона, обязанная вернуть полученное по недействительной сделке, заключенной во исполнение договора комиссии

1. Определение размера вознаграждения в договоре комиссии

2. Последствия отсутствия в договоре комиссии условия о размере вознаграждения

3. Перечисление комитентом комиссионного вознаграждения в большем размере

1. Отсутствие в договоре комиссии цены реализации товара

2. Правовая природа дополнительной выгоды

1. Соотношение ручательства (делькредере) и поручительства

2. Оформление принятия ручательства

3. Бремя доказывания при неисполнении третьим лицом своих обязательств

4. Ответственность комиссионера за непринятие мер по защите интересов комитента

5. Доказательства принятия мер по защите интересов комитента

6. Способ передачи документов комитенту в связи с ненадлежащим исполнением обязательств третьим лицом по сделке

1. Ответственность комиссионера перед комитентом за действия субкомиссионера

1. Право собственности комитента на вещи, которые будут приобретены комиссионером в будущем

1. Условие для удержания комиссионером причитающихся ему сумм

2. Суммы, удерживаемые комиссионером из средств, поступивших к нему от комитента

3. Лишение комиссионера права удерживать причитающиеся ему суммы

1. Основание освобождения комиссионера от ответственности перед комитентом

2. Расходы комиссионера, связанные с несением им ответственности перед комитентом при утрате, недостаче или повреждении имущества

1. Исполнение обязанности комиссионера по перечислению денежных средств комитенту

2. Момент возникновения обязанности комиссионера по перечислению денежных средств комитенту

3. Последствия непредставления комиссионером наряду с отчетом сведений о заключенных во исполнение договора комиссии сделках

4. Последствия подписания отчета по договору комиссии по истечении срока его действия

1. Последствие принятия комитентом исполненного по договору комиссии

1. Возмещение затрат комиссионера на исполнение поручения

2. Возможность зачета комитентом задолженностей комиссионера перед третьими лицами в счет подлежащих возмещению расходов

3. Возможность включения в договор комиссии условия об ограничении на возмещение затрат комиссионера

1. Форма отказа от договора комиссии

2. Последствие невозврата имущества комиссионером при прекращении договора

3. Необходимость оформления перехода прав и обязанностей по сделкам к комитенту в случае банкротства комиссионера

4. Момент перехода прав и обязанностей к комитенту при несостоятельности (банкротстве) комиссионера

1. Способ направления извещения об отказе комитента от исполнения договора

1. Ответственность комиссионера перед комитентом за действия субкомиссионера

Статьей 994 ГК РФ установлено, что комиссионер, заключивший договор субкомиссии, несет ответственность перед комитентом за действия субкомиссионера.

Однако на практике встречаются случаи, когда комиссионер отказывается нести такую ответственность, ссылаясь на то, что он не принимал на себя ручательства за действия третьих лиц.

При заключении договора субкомиссии комиссионер несет ответственность за действия субкомиссионера, даже если в договоре комиссии нет условия о делькредере.

Судебная практика:

Постановление ФАС Московского округа от 30.05.2000 N КГ-А40/2125-00

"...В соответствии со ст. 994 Гражданского кодекса Российской Федерации комиссионер вправе в целях исполнения договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, в связи с чем выводы суда о правомерности исковых требований являются правильными.

Доводы жалобы об отсутствии в договоре условия о делькредере, в связи с чем комиссионер в соответствии со ст. 993 Гражданского кодекса Российской Федерации не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, не основаны на законе и материалах дела. ООО "Стройинформ" не является третьим лицом в правоотношениях по договору комиссии, это субкомиссионер, реально получивший по решению суда спорные денежные средства..."

Статья 996. Права на вещи, являющиеся предметом комиссии

Вопросы судебной практики по толкованию и применению ст. 996 ГК РФ

1. Право собственности комитента на вещи, которые будут приобретены комиссионером в будущем >>>

1. Право собственности комитента на вещи, которые будут приобретены комиссионером в будущем

Статьей 996 ГК РФ регламентировано правовое положение вещей комитента, находящихся у комиссионера, однако не урегулировано правовое положение вещей, которые будут приобретены комиссионером в рамках исполнения договора комиссии в будущем.

1.1. Вывод из судебной практики: Комитент не имеет права собственности на вещи, которые будут приобретены комиссионером в будущем.

Судебная практика:

Постановление ФАС Московского округа от 15.12.2004, 08.12.2004 N КГ-А40/11512-04-П

"...Ссылка истца на неприменение судом части 1 статьи 996 Гражданского кодекса Российской Федерации является несостоятельной, поскольку данной нормой определен правовой режим вещей, поступивших к комиссионеру либо приобретенных им (то есть уже имеющихся в наличии у комиссионера, а не тех, которые будут приобретены в будущем), продукция, являющаяся предметом спора по настоящему делу N А40-54298/03-16-561, не была передана ответчику третьим лицом..."

Статья 997. Удовлетворение требований комиссионера из причитающихся комитенту сумм

Вопросы судебной практики по толкованию и применению ст. 997 ГК РФ

1. Условие для удержания комиссионером причитающихся ему сумм >>>

2. Суммы, удерживаемые комиссионером из средств, поступивших к нему от комитента >>>

3. Лишение комиссионера права удерживать причитающиеся ему суммы >>>

Комиссионер:

Основную обязанность комиссионера составляет совершение для комитента сделки или сделок купли-продажи в соответствии с данным ему поручением. При этом комиссионер отвечает за действительность, но не за исполнимость сделок, заключенных им с третьими лицами в интересах комитента (п. 1 ст. 993 ГК). Так, если по требованиям к третьим лицам об оплате полученных ими товаров или об отгрузке товаров комитенту истекла исковая давность, комиссионер будет отвечать перед комитентом за возникшие убытки. Однако он не будет нести ответственности при отказе контрагента исполнить заключенную сделку.

Комиссионер отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом заключенной им действительной сделки только в двух случаях:

Во-первых, при отсутствии необходимой осмотрительности в выборе контрагента по сделке, например при заключении им сделки с юридическим лицом, находящимся в ликвидации или признанным неплатежеспособным (банкротом);

Во-вторых, при наличии в договоре условия о том, что комиссионер за дополнительное вознаграждение принимает на себя специальное ручательство за исполнение заключенной для комитента сделки третьим лицом (делькредере) (п. 1 ст. 991 ГК).

Тогда комиссионер одновременно становится поручителем (ст. 361 ГК) и наряду с третьим лицом отвечает перед комитентом за надлежащее исполнение заключенной сделки.

Вместе с тем и при отсутствии оснований для своей ответственности комиссионер должен немедленно сообщить комитенту о неисполнении заключенной сделки третьим лицом, собрать для него необходимые доказательства и по требованию комитента передать ему все права по такой сделке (п. 2 ст. 993 ГК).

Поскольку комиссионер совершает сделки в интересах и за счет комитента, он обязан исполнить данное ему комитентом поручение на условиях, наиболее выгодных для комитента, и в соответствии с его указаниями. Отступления от указаний комитента при исполнении договора, в том числе касающиеся цены заключаемых сделок, разрешаются комиссионеру только в случаях, когда это необходимо в интересах комитента и нет возможности запросить его мнение или получить от него в разумный срок ответ, содержащий необходимые указания. Но и в этом случае комиссионер при первой же возможности обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях. Нарушение этих требований грозит комиссионеру ответственностью за возникшие у комитента убытки. Лишь по условиям предпринимательского договора профессиональному комиссионеру может быть предоставлено право отступать от указаний комитента без предварительного запроса и даже без последующего уведомления (абз. 2 п. 1 ст. 995 ГК).

Если комиссионер продаст имущество комитента по цене ниже согласованной, он становится обязанным возместить разницу, если только не докажет, что при сложившейся конъюнктуре иного выхода у него не было и такая продажа предотвратила для комитента еще большие убытки. При отсутствии таких доказательств комиссионер будет предполагаться виновно нарушившим условия договора, поскольку в обычной ситуации он обязан запросить мнение комитента о возможности отступления от первоначально данных указаний (в том числе о невозможности продать или купить товар по обусловленной в договоре цене). Поэтому в данном случае комиссионер должен доказать и отсутствие возможности получить прямое согласие комитента на отступление от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК).

Если же дело касается приобретения для комитента имущества по цене выше согласованной в договоре, последний вправе не принимать это имущество от комиссионера, считая договор исполненным ненадлежащим образом. Комитент, однако, должен заявить об этом комиссионеру в разумный (возможно более краткий) срок по получении извещения о совершении сделки. В противном случае покупка будет считаться принятой комитентом. В такой ситуации комиссионер может также принять разницу в цене на свой счет. Тогда комитент теряет право отказаться от заключенной для него сделки, ибо его указания следует считать соблюденными (п. 3 ст. 995 ГК).

Дополнительная выгода, которую комиссионер получил по сравнению с ожидавшейся и указанной комитентом, при отсутствии специального условия в договоре делится между комиссионером и комитентом поровну.

Поскольку комиссионер в отличие от поверенного первоначально сам становится стороной в сделках, заключенных им для комитента с третьими лицами, необходима последующая передача комитенту прав и обязанностей по таким сделкам. Эта передача подчиняется общим правилам гражданского права об уступке требования и переводе долга.

Однако контрагент по сделке может и не знать, что его партнер является комиссионером (посредником), а не основным продавцом или покупателем товара. Более того, он вправе включить в договор условие о запрете передачи вытекающих из него прав любым третьим лицам или ее невозможности без его специального согласия (что, в частности, также характерно для многих внешнеторговых сделок). При наличии такого условия комиссионер не сможет передать комитенту права по этой сделке и останется ответственным за невыполнение принятого поручения.

Лишь в случае, когда третье лицо (контрагент комиссионера) само не исполнило или ненадлежащим образом исполнило заключенную сделку, передача (уступка) права комитенту от комиссионера допускается и при наличии запрета или ограничения такой уступки в договоре, заключенном комиссионером с третьим лицом.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента для реализации либо приобретенные комиссионером за счет комитента, считаются собственностью комитента (п. 1 ст. 996 ГК). Следовательно, последний несет и риск их случайной гибели или порчи, если только по условиям договора он не возложит этот риск на комиссионера или иное лицо (разумеется, за дополнительное вознаграждение).

Вместе с тем комиссионер обязан хранить данное имущество комитента и отвечает за его утрату, недостачу или повреждение, т.е. предполагается виновным в соответствующих убытках комитента (п. 1 ст. 998 ГК).

По исполнении поручения комиссионер должен представить комитенту отчет и передать все полученное для него по договору комиссии. Возражения комитента по отчету должны быть сообщены комиссионеру в 30-дневный срок со дня его получения (если иной срок не установлен договором), иначе отчет считается принятым без возражений (ст. 999 ГК).

Комиссионер наделен специальными гарантиями по получению вознаграждения и других причитающихся ему от комитента сумм, что особенно важно для профессиональных коммерческих посредников. Во-первых, он пользуется правом на удержание находящихся у него вещей комитента до удовлетворения всех своих денежных требований по договору (вознаграждение, понесенные расходы и т.д.). Во-вторых, он вправе удержать причитающиеся ему по договору суммы из сумм, поступивших к нему для комитента, путем зачета своих требований к комитенту.

Комитент:

Одну из основных обязанностей комитента составляет уплата комиссионеру определенного договором вознаграждения, что прямо вытекает из возмездного характера договора комиссии. Вознаграждение может быть определено в виде разницы или части разницы между назначенной комитентом ценой товара и той более выгодной ценой, по которой комиссионеру удастся продать товар. При отсутствии в договоре соответствующего условия вознаграждение комиссионеру должно быть уплачено в размере обычно взимаемого при сравнимых обстоятельствах вознаграждения за комиссионные (посреднические) услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Следовательно, условие о вознаграждении не относится к числу существенных условий данного договора. При наличии в договоре условия о делькредере комитент, кроме того, обязан уплатить комиссионеру дополнительное вознаграждение.

Комитент обязан также возместить комиссионеру все расходы по исполнению поручения, поскольку оно осуществляется в интересах комитента и за его счет. Исключение составляют понесенные комиссионером расходы по хранению имущества комитента, ибо комиссионер обязан в минимально возможные сроки сбыть товар комитента либо передать ему приобретенное для него имущество. Однако законом или договором может быть установлена обязанность комитента компенсировать комиссионеру и эти расходы.

Комиссионер сохраняет право на возмещение понесенных им расходов и на получение вознаграждения от комитента и в тех случаях, когда договор комиссии не был исполнен по вине комитента (п. 2 ст. 991 ГК).

Со своей стороны, комитент обязан принять от комиссионера все исполненное им по договору, включая обязательства по заключенным для комитента сделкам. При этом он должен осмотреть приобретенное имущество и без промедления (немедленно) известить комиссионера об обнаруженных недостатках. В противном случае имущество будет считаться принятым без возражений.

Субкомиссия

Если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.