Ходатайство о недопущении злоупотребления правом. Злоупотребление процессуальным правом в арбитражном процессе
Недобросовестный участник спора злоупотребляет процессуальным правом. Что укажет на злоупотребления.
Недобросовестные участники арбитражного процесса нередко пытаются злоупотребить процессуальным правом. Например, в попытке затянуть процесс и выиграть время. Однако это не единственная цель. Недобросовестная сторона может иначе злоупотребить правом.
Участник процесса злоупотребляет правом для смены подсудности
Злоупотребление правом может иметь целью смену подсудности. Например, истец обратился с иском в российский суд с требованием взыскать с двух банков сумму депозита. Первый банк находился в России, второй — в Азербайджане. Суд в поведении истца усмотрел злоупотребление процессуальным правом, чтобы изменить подсудность спора. Спорный договор вклада истец заключил в Азербайджане. Там же договор исполняли. В соглашении не было положений о применении к отношениям сторон законодательства РФ. Российский банк оказался участником ситуации только потому, что истец открыл счет для перечисления денег в Азербайджан. С точки зрения суда, российский банк не несет на себе солидарную ответственность по договору банковского вклада между истцом и банком в Азербайджане. Тем более российский банк не являлся стороной в договоре ().
Участник процесса мешает получить доказательства
Недобросовестный участник процесса может мешать получению доказательств, чтобы создать себе преимущество. Например, суд рассматривал спор об истребовании производственного оборудования из чужого незаконного владения. В рамках процесса суд издал определение о сборе доказательств и осмотру производственной площадки. Ответчик создавал помехи в сборе доказательств: активно препятствовал фотографированию оборудования, которое находилось на площадке, требовал покинуть место, а также не согласился подписать акт осмотра. Суд расценил поведение ответчика как злоупотребление процессуальными правами. Когда ответчик попытался представить повторный акт осмотра площадки, суд не принял это доказательство ().
Участник процесса представляет доказательства несвоевременно
Несвоевременное предоставление доказательств или совершение процессуальных действий может быть признаком злоупотребления правом.
В одном споре суд отказался приобщить доказательства к материалам дела по ряду причин. Участник просил приобщить к делу письмо, но в нем не было подписи, информацию из письма участник мог представить в суд первой инстанции. Дополнения к жалобе содержали новые доводы, которые заявитель ранее и заблаговременно сообщал остальным участникам спора. Такое поведение суд воспринял как злоупотребление ().
В другом деле заявитель кассационной жалобы за 15 минут до начала заседания представил суду дополнение к жалобе с новыми доводами и доказательствами. Суд посчитал такое поведение злоупотреблением. Доказательств направления дополнений к жалобе заявитель не представил, кроме того, подал дополнения вне сроков направления жалобы ().
Участник процесса уклоняется от разбирательства
Еще один вариант злоупотребления правом — если недобросовестный истец уклоняется от судебного разбирательства и использует для этого отказ от иска или от заявленных требований. Например, истец заявил отказ от требований уже на стадии апелляции. Суд отказ отклонил. С точки зрения суда, заявитель недобросовестно использовал право отказаться от требования. Суд посчитал, что истец сделал это не потому, что судебное рассмотрение спора утратило актуальность, а для устранения действия определения первой инстанции, которое сформировало невыгодную для заявителя судебную практику. Такой отказ от требований нарушает действующее законодательство, поэтому суд его не принял ().
Действия участника выглядят как злоупотребление правом
Иногда сторона спора действует добросовестно, но ее действия пытаются представить как нарушение. Например, в рамках одного дела о банкротстве возник спор. Компания-кредитор утверждала, что в ходе рассмотрении отдельных споров по некоторым сделкам представитель ИП-банкрота активно возражала против удовлетворения всех заявлений конкурсного управляющего. Во-первых, она обжаловала каждый судебный акт. Во-вторых, заявляла ходатайство о пропуске срока исковой давности, когда второй участник спора отсутствовал. Это затягивало судебное заседание. Она нарушала права единственного кредитора, срывала судебные заседания, препятствовала рассмотрению дела. С точки зрения компании-кредитора, действия представителя являлись злоупотреблением правом . Однако суд не согласился с аргументами компании. Суд расценил действия представителя как соответствующие интересам ее доверителя и в рамках полномочий ().
Тема данной статьи - злоупотреблением процессуальными правами . Но при этом мы не хотим научить вас злоупотреблять своим процессуальным правом, а предлагаем научиться противостоять недобросовестным действиям другой стороны . В случае необходимости, заявлять суду о злоупотреблении другой стороной своими правами и о необходимости применения неблагоприятных последствий такого поведения. Уметь предугадывать следующий шаг контрагента в процессе, и быть готовым к нему. Избежать обвинения вас в злоупотреблении своими правами.
1. Что такое злоупотребление процессуальным правом
Прежде всего, понимаем, что никакого четкого определения, и никакого списка способов закон не дает. АПК говорит нам следующее (пункт 2 статьи 41 АПК РФ): лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами. Злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные Кодексом неблагоприятные последствия.
Из этого следует, что злоупотребление правом:
а) Это недобросовестное использование предусмотренных законом процессуальных прав;
б) Формально злоупотребление процессуальным правом выглядит как правомерное действие;
в) Оценка этих внешне правомерных действий будет дана судом, и в случае, если суд посчитает нужным, он применит предусмотренные АПК неблагоприятные последствия. Эта оценка всегда субъективна, поскольку предусмотренного законом перечня злоупотреблений нет. Этот перечень наработан практикой;
г) Цель злоупотребления процессуальными правами - воспрепятствовать вынесению решения, невыгодного для злоупотребляющей стороны, вступлению его в законную силу. Как видим, такая цель не чужда любому лицу, участвующему в деле. Т.е. грань между защитой своих прав предусмотренными законом способами и злоупотреблением своими правами крайне и крайне тонка.
2. Какие способы злоупотребления процессуальными правами использует недобросовестная сторона.
Отметим, что именно способом злоупотребления правом, а не способом реализации своих прав, они становятся в случае признания их таковыми арбитражным судом.
а) Заявление отвода (многочисленных отводов) арбитражному суду с целью затягивания судебного разбирательства .
б) «Дозированное», незаблаговременное предоставление суду и лицам, участвующим в деле, доказательств, отзывов и т.д.
в) Непредставление доказательств, указанных судом.
«Согласно абз. 2 ч. 2 ст. 41 АПК РФ злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные настоящим Кодексом неблагоприятные последствия. В данном случае все представленные по делу доказательства оплаты представлены только в копиях, несмотря на вынесение арбитражным судом определения об истребовании подлинных экземпляров доказательств, представленных в обоснование заявленных требований в копиях. Все указанные доказательства не являются надлежащими.» (Постановление Девятнадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 21 августа 2013 года по делу №А48-4616/2009(А)).
«Определениями суда были назначены экспертизы, которые не были проведены к установленным судом срокам по причине непредставления ООО необходимых бухгалтерских документов. Из материалов дела следует, что в судебные заседания представитель ответчика не являлся, что было расценено судом как злоупотребление процессуальными правами, вследствие чего ответчик был подвергнут штрафу в порядке главы 11 АПК РФ.» (Постановление Двадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 20.01.2013 по делу № А09-8524/2010).
г) Несвоевременное заявление ходатайств.
«Апелляционный суд определением от 08.04.2013 предлагал лицам, участвующим в деле, рассмотреть вопрос о необходимости вызова в судебное заседание свидетеля и обеспечить ее явку, неоднократно откладывал судебное разбирательство и объявлял перерывы в судебном заседании. У банка имелась реальная возможность своевременного обращения с таким ходатайством и обеспечения явки свидетеля. Заявление ходатайства о вызове свидетеля при таких обстоятельствах после стадии реплик суд расценивает как злоупотребление процессуальными правами, направленное на умышленное затягивание процесса, что, безусловно, может повлечь нарушение баланса прав и законных интересов лиц, участвующих в деле. Учитывая изложенное, оснований для удовлетворения ходатайства о вызове свидетеля не имеется.» (Постановление Четвертого Арбитражного Апелляционного суда от 14 мая 2013 года по делу № А78-3944/2012).
д) Несвоевременное предъявление встречного иска с целью затягивания рассмотрения первоначального иска, подача встречного иска с недостатками оформления.
«Суд апелляционной инстанции, приведя хронологию рассмотрения настоящего дела по существу, считает необходимым указать на злоупотребление со стороны ООО своими процессуальными правами, которое выражается в предъявлении встречных исков в срок, не способствующий более быстрому рассмотрению дела, поскольку риск последствий несвоевременного совершения процессуального действия, как подача встречного иска, в данном случае полностью лежит на ответчике. Кроме того, рассмотрев приложенные к встречному иску документы, учитывая предмет и основания встречного иска, суд апелляционной инстанции полагает, что их содержание и совокупность, были явно недостаточны для рассмотрения его по существу. Следовательно, принятие встречного иска неизбежно повлекло бы за собой неоправданное затягивание рассмотрение дела по первоначальному иску. При таких обстоятельствах действия ответчика по подаче встречных исков направлены на затягивание рассмотрения настоящего дела. (Постановление Восьмого Арбитражного Апелляционного суда от 04.06.2013, по делу №А70-9804/2012).
«Обращение ответчика со встречным исковым заявлением за два дня до дня судебного заседания по первоначальному иску направлено на затягивание рассмотрения дела и образует злоупотребление процессуальными правами. При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что в рассматриваемой ситуации отсутствовали все необходимые условия, предусмотренные пунктом 3 части 3 статьи 132 АПК РФ, в связи с чем возвращение встречного искового заявления произведено судом первой инстанции в соответствии с положениями приведенной нормы права.» (Постановление Восьмого Арбитражного Апелляционного суда от 12 марта 2013 года по делу №А75-8430/2012).
«Отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих получение лицами, участвующими в деле, названных документов, не может расцениваться как несоблюдение арбитражным судом правил Кодекса о надлежащем извещении. При смене адреса ООО, представителям необходимо было уведомить суд первой инстанции о направлении судебных извещений по иному адресу, однако в материалах дела не имеется такого уведомления, в присланном в суд первой инстанции 21 марта 2012 года письме от директора ООО о переносе судебного заседания, также не указан другой адрес ответчика. В соответствии с п.п. 2 п. 2 ст. 41 АПК РФ злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные настоящим Кодексом неблагоприятные последствия.» (Постановление Двенадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 23 августа 2012 года по делу №А57-24541/2011).
ж) Подача надуманного иска к одному из ответчиков , с целью изменения подсудности (статья 36 АПК РФ позволяет предъявить иск по месту нахождения одного из ответчиков по выбору истца, если ответчики находятся или проживают в разных субъектах РФ).
з) Привлечение в качестве третьих лиц незаинтересованных в исходе дела субъектов с целью затягивания рассмотрения дела . Отметим, что указание третьих лиц может и не повлечь автоматического приобретения ими статуса третьих лиц - суд может потребовать обоснования такого привлечения, и до получения такового, заявленный в качестве третьего лица субъект таковым не является.
и) Обжалование судебных актов арбитражного суда, которые не подлежат обжалованию.
к) Подача жалоб с недостатками, с целью затягивания разбирательства по ней, вступления решения арбитражного суда в законную силу (неоплата госпошлиной, не приложены документы о вручении копий жалобы другой стороне и т.п.).
3. Резюмируем.
Приведенный выше перечень не является исчерпывающим. Определить, где кончается право и начинается злоупотребление им - сложно. Злоупотребление связывается с понятием недобросовестности, а является ли каждое конкретное действие недобросовестным - оценит суд. Но четких критериев такой оценки в законодательстве, увы, нет.
ЗАПРЕТ ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЯ ПРОЦЕССУАЛЬНЫМИ ПРАВАМИ
В АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ
Т.П. ПОДШИВАЛОВ
Т.П. Подшивалов, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Южно-Уральского государственного университета.
В статье рассматриваются условия, при которых суд может признать действия лиц, участвующих в деле, злоупотреблением процессуальными правами. Автором анализируются спорные ситуации из практики арбитражных судов, связанные с квалификацией критериев отнесения действий к процессуальным злоупотреблениям. В статье предлагаются способы противодействия злоупотреблению процессуальными правами.
Ключевые слова: арбитражный процесс, пределы осуществления процессуальных прав, принципы арбитражного процессуального права, злоупотребление правом, злоупотребление процессуальными правами.
Необходимость установления запрета злоупотребления правом напрямую связана с закреплением конкретных правовых пределов, обозначающих границы допустимого осуществления права. Пределы осуществления процессуальных прав — это законодательно очерченные границы деятельности управомоченных лиц по реализации возможностей, составляющих содержание процессуальных прав лиц, участвующих в деле.
Пределы осуществления процессуальных прав устанавливаются законодателем при помощи следующих средств:
— определением задач арбитражного судопроизводства (ст. 2 АПК РФ). Злоупотребление процессуальным правом — это действие, выходящее за рамки существования субъективного гражданского права, когда лицо стремится внешне сокрыть этот выход, имитируя формальное осуществление этого субъективного права или правомочия в его составе, но это действие находится в противоречии с той целью, ради достижения которой закон санкционировал это субъективное право;
— закреплением принципов арбитражного судопроизводства (ст. ст. 5, 6, 6.1, 7, 8, 9, 10, 11 АПК РФ и др.). Пределы осуществления процессуальных прав очерчены действием принципов и должны обеспечивать достижение задач арбитражного судопроизводства.
Одним из острых вопросов является соотношение понятий «злоупотребление правом» и «злоупотребление процессуальными правами». Из смысла ст. 44 АПК РФ сторонами спора в арбитражном процессе выступают участники спорного материального правоотношения. Однако в разграничении следует исходить из формального критерия: нормами какого законодательства предусмотрено право, которым злоупотребило лицо. Материальное злоупотребление связанно с реализацией прав, предусмотренных гражданским законодательством, процессуальное злоупотребление основано на реализации прав, которые предусмотрены процессуальным законодательством для лиц, участвующих в деле.
Особенность гражданских процессуальных прав в отличие от субъективных гражданских прав видится в том, что их значительная часть носит характер правомочий на одностороннее волеизъявление, то есть возможность совершения процессуального действия, а гражданское субъективное право носит материальный характер. В процессуальном отношении субъективному праву истца, ответчика или другого лица соответствует обязанность суда и наоборот.
Зачастую сложно определить, где кончается право и начинается злоупотребление. Отсутствие законодательно закрепленных критериев злоупотребления правом влечет за собой проблемы по его доказыванию. Для определения этой грани необходимо выявить критерии квалификации, т.е. признаки злоупотребления процессуальными правами.
Во-первых, для квалификации действий (бездействия) в качестве злоупотребления необходимо первоначально установить факт наличия (принадлежности) права у участника спора, так как злоупотребить можно только наличествующим правом.
Из этого положения можно сформулировать три правила:
1) процессуальное право должно быть у лица, участвующего в деле, как до совершения действий, выступающих в качестве злоупотребления, так и в процессе их осуществления;
2) нельзя злоупотребить обязанностью, т.к. неисполнение лицом, участвующим в деле, своей обязанности, которая предусмотрена АПК РФ, является нарушением, а не злоупотреблением. Злоупотребление процессуальными правами не может проявляться в уклонении от обязанности, например, в части несения бремени доказывания (ст. 65 АПК РФ). На такой вывод косвенно указывает и ч. 2 ст. 111 АПК РФ, где злоупотребление правами и невыполнение процессуальных обязанностей названы в качестве отдельных и самостоятельных оснований для отнесения всех судебных расходов по делу на лицо, осуществившее подобные действия.
Следовательно, такие действия, как: несвоевременное раскрытие доказательств; действия, направленные на препятствование установлению обстоятельств дела; представление в вышестоящую инстанцию доказательств, которые ранее не были представлены в суд первой инстанции в отсутствие уважительной причины, не относятся к формам злоупотребления процессуальными правами.
Указанные действия не могут быть квалифицированы как злоупотребление процессуальным правом, т.к. доказывание это обязанность. В ч. 1 ст. 65 АПК РФ указано: «Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений».
Как было сказано ранее, неисполнение лицом, участвующим в деле, своей обязанности, которая предусмотрена АПК РФ, является нарушением, а не злоупотреблением. Злоупотребление процессуальными правами не может проявляться в уклонении от обязанности. На это же указывает сам АКП РФ. Так, запрет на злоупотребление процессуальными правами предусмотрен ч. 2 ст. 41 АПК РФ, а неисполнение обязанности раскрыто в ч. 3 ст. 41 АПК РФ. Следовательно, при совершении неправомерного процессуального действия злоупотребления правом нет. Кроме того, несообщение суду важных сведений влечет пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам.
Конечно, в судебной практике встречаются случаи, когда суды квалифицируют действия стороны спора по нераскрытию доказательств в качестве процессуального злоупотребления. Так, в Постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2012 № 18АП-2241/2012 по делу № А07-12915/2011 сказано: «Суд апелляционной инстанции рассматривает как злоупотребление процессуальными правами и затягивание судебного рассмотрения действия плательщика по неоднократной неявке в судебное заседание, представление дополнений к заявлению и новых документов в день рассмотрения дела без предварительного ознакомления других участников дела, ходатайства об отложении рассмотрения при отсутствии уважительных причин».
Однако такой подход достаточно спорен. Дело в том, что при нарушении обязанности по доказыванию наступают совсем другие правовые последствия, чем при злоупотреблении процессуальными правами. АПК РФ для подобных ситуаций предусматривает другой механизм противодействия неисполнению обязанностей по доказыванию. Так, в силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. В частности, неисполнение лицом, участвующим в деле, обязанности по доказыванию обстоятельств, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч. 1 ст. 65 АПК РФ), влечет признание судом недоказанным соответствующего обстоятельства и возможное последующее вынесение неблагоприятного для этого лица судебного акта, но никак не квалификацию такого поступка как злоупотребление процессуальным правом.
Невозможность отнесения неисполнения обязанности по доказыванию к разновидности процессуальных злоупотреблений находит поддержку и в судебной практике. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 23.08.2012 по делу № А21-5487/2011 сказано: «В соответствии с частью 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, нежелание представить доказательства, невыполнение указаний суда о необходимости представить расчеты и дать пояснения по поводу доводов другой стороны должны квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения». Аналогичная позиция высказана и в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 27.12.2011 по делу № А56-74517/2010: «Как следует из материалов дела, ответчик участвовал в судебных заседаниях суда первой и апелляционной инстанций, однако скрыл от суда информацию о продаже им недвижимости, в апелляционной жалобе этот довод не привел. Поскольку ответчик своевременно не воспользовался своими процессуальными правами и обязанностями при предоставлении доказательств в суд первой инстанции или дополнительных доказательств в суд апелляционной инстанции (статьи 65, 268 АПК РФ), то он несет риск связанных с этим неблагоприятных последствий»;
3) возникает вопрос: с какого момента лица, участвующие в деле, имеют фактическую возможность злоупотребить своими правами? В силу ст. 127 АПК РФ статус лица, участвующего в деле, возникает после принятия искового заявления и возбуждения производства по гражданскому делу. Следовательно, только с момента вынесения определения о принятии искового заявления и возбуждения производства по делу можно злоупотреблять процессуальными правами. Подача заявления, искового заявления или жалобы, на основе которых принимается решение о возбуждении гражданского дела в суде, а в одинаковой степени упоминание в них каких-либо утверждений не могут быть квалифицированы как злоупотребление правом, поскольку из ст. 46 Конституции РФ следует гарантия каждому судебной защиты его прав и свобод.
Несмотря на этот конституционный принцип, в практике российских судов встречаются случаи, когда в качестве злоупотребления квалифицируются действия истца по обращению в суд. В Постановлении Президиума ВАС РФ от 06.09.2011 № 2929/11 сказано: «Суду следует оценить на наличие признаков злоупотребления процессуальными правами действия общества… при обращении в… суд… с иском к компании о взыскании задолженности… при наличии тождественного иска в суде».
Хотя возможен и другой подход в аналогичных ситуациях. Так, в ситуации, когда суд устанавливает обстоятельства, которые свидетельствуют об отсутствии у истца права на предъявление указанных в исковом заявлении требований по приведенным им основаниям к ответчику по делу, то это означает отсутствие права, что исключает возможность злоупотребления им (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.06.2005 № Ф08-2185/2005).
Во-вторых, злоупотребление правом нельзя отнести к форме правонарушения (незаконным действиям), т.к. оно подразумевает реализацию имеющегося права. В силу ч. 2 ст. 41 АПК РФ злоупотребление является разновидностью недобросовестного поведения. Неслучайно злоупотребление противопоставляется доброй совести, добрым нравам, является нарушением гражданских прав в рамках принадлежащих прав, т.е. выходом за пределы права под воздействием субъективных интересов.
В-третьих, злоупотребление процессуальным правом подразумевает недобросовестность осуществления субъективного права. Недобросовестность — это отхождение от обычных, принятых и распространенных стандартов поведения. При злоупотреблении процессуальными правами совершаемым действиям присуща искусственность, надуманность, не связанная с реальной основой спора и обстоятельствами дела.
Принцип добросовестности состоит в том, что лица, участвующие в деле, не только обязаны соблюдать закон, но и реализовывать свои права рачительно, так, как это принято в практике, т.е. действовать «как все» (добрая совесть — совесть = совместное ведение — знание того, что знают все; всем понятное; вести себя, как все).
В-четвертых, злоупотребление означает не просто соблюдение закона, а формальное соблюдение, т.е. когда не реализуются задачи, ради которых осуществляется правосудие. Задачи арбитражного судопроизводства определены ст. 2 АПК РФ. Цель поведения злоупотребившего лица не соответствует назначению процессуального права. Любое осуществление процессуального права должно иметь целью правильное и скорое разрешение дел, на основе состязательного процесса, и если это осуществление права происходит с иной целью, то участник процесса выходит за пределы действительного содержания своего права. Следовательно, если осуществление процессуального права не направленно на достижение целей, определенных ст. 2 АПК РФ, то такие действия (бездействие) могут быть квалифицированы как злоупотребление процессуальными правами.
В-пятых, злоупотребление правом в арбитражном процессе — это использование права не только против другой стороны по делу, но и во зло государству в лице суда, т.к. согласно ст. 1 АПК РФ функция отправления правосудия возложена на государство.
В-шестых, злоупотребляющие действия (бездействие) лица направлены на извлечение для себя определенных преимуществ в ущерб другим лицам и правосудию в целом. А в силу п. 4 ст. 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения. Наличие на стороне лица, участвующего в деле, преимуществ, которые оно не могло получить при неукоснительном соблюдении требований АПК РФ, и дает основания квалифицировать его действия как злоупотребление правом.
Проиллюстрировать сказанное выше можно описанием следующих обстоятельств, изложенных в Определении ВАС РФ от 12.07.2012 № ВАС-7256/12 по делу № А41-20318/2011: «В ходе рассмотрения дела в судах нижестоящих инстанций ответчик не заявлял о неправильном применении норм иностранного права. Изменение ответчиком правовой позиции в суде надзорной инстанции и ссылка на иные нормы иностранного права может рассматриваться как злоупотребление процессуальным правом, так как ставит истца в неблагоприятное положение, поскольку нивелирует судебное разбирательство, основанное на иных правовых доводах, информация по которым истцом была предоставлена, но не была опровергнута ответчиком».
В-седьмых, при злоупотреблении процессуальными правами нарушаются основные принципы арбитражного процесса, в том числе процессуальная экономия и разумность сроков рассмотрения споров.
Вывод: Данные признаки свидетельствуют о злоупотреблении лицом, участвующим в деле, своим правом, но для подобной квалификации не обязательно наличие всех вышеуказанных признаков в совокупности. Следовательно, злоупотребление процессуальными правами — это любое действие участника арбитражного процесса, которое не служит целям разрешения спора.
Стоит также понимать, что далеко не каждым правом, которое принадлежит стороне спора, можно злоупотребить. Так, действия, препятствующие вступлению в законную силу судебного акта, такие как подача апелляционных, кассационных жалоб с необоснованными доводами, заявление необоснованных ходатайств о восстановлении пропущенных процессуальных сроков обжалования, не могут быть отнесены к разновидностям форм злоупотребления процессуальными правами.
Указанные действия не могут быть квалифицированы как злоупотребление процессуальными правами по следующим причинам. Во-первых, эти действия направлены на решение задач судопроизводства, что исключает подобную квалификацию. Во-вторых, суд при рассмотрении жалоб может выявить нарушение, не указанное в жалобе. В-третьих, невозможно проверить обоснованность доводов жалоб и ходатайств без оценки их в судебном заседании с раскрытием сторонами спора этих доводов в судебном заседании.
Естественно, что после квалификации действий лиц, участвующих в деле, как злоупотребления процессуальными правами необходимо определить наиболее эффективные способы противодействия злоупотреблению процессуальными правами.
По правилам ст. 41 АПК РФ, злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные АПК РФ неблагоприятные последствия.
Самым распространенным в судебной практике последствием отнесения действий стороны спора к злоупотреблению процессуальными правами является возложения всех судебных расходов, связанных с рассмотрением дела, на лицо, которое вышло за пределы осуществления процессуальных прав. В силу ч. 2 ст. 111 АПК РФ Арбитражный суд вправе отнести все судебные расходы по делу на лицо, злоупотребляющее своими процессуальными правами или не выполняющее своих процессуальных обязанностей, если это привело к срыву судебного заседания, затягиванию судебного процесса, воспрепятствованию рассмотрения дела и принятию законного и обоснованного судебного акта.
———————————
См.: Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.03.2012 по делу N А69-2428/2007; ФАС Московского округа от 19.09.2012 по делу N А41-30054/11; ФАС Поволжского округа от 07.02.2012 по делу N А57-10410/2010, от 26.12.2011 по делу N А57-9228/2010; ФАС Северо-Западного округа от 03.08.2012 по делу N А13-10419/2010; ФАС Уральского округа от 10.08.2011 N Ф09-4712/11 по делу № А47-3102/2010; Определение ВАС РФ от 13.10.2011 № ВАС-12722/11 по делу № А47-3102/2010.
Применение института судебных штрафов к лицам, злоупотребляющим процессуальными правами, недопустимо. Это обусловлено следующими причинами: во-первых, штрафы налагаются за неисполнение обязанностей, что подтверждается содержанием ч. ч. 2, 3 и 4 ст. 119 АПК РФ; во-вторых, штраф как мера процессуальной ответственности налагается за правонарушение, а злоупотребление процессуальными правами не является правонарушением. Конечно, в законодательстве имеется непосредственное указание на такую возможность, но в качестве исключения. Так, в ч. 3 ст. 225.12 АПК РФ «Полномочия лица, обратившегося в защиту прав и законных интересов группы лиц» указано, что арбитражный суд вправе наложить судебный штраф на лицо, обратившееся в защиту прав и законных интересов группы лиц, в случае злоупотребления им своими процессуальными правами или невыполнения им своих процессуальных обязанностей.
Отказ в защите права является самым эффективным средством противодействия злоупотреблению процессуальными правами. Так, например, в судебной практике распространены случаи, когда арбитражные суды отказывают в удовлетворении ходатайства о проведении экспертизы по мотивам того, что заявитель злоупотребляет процессуальным правом. Так, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 20.04.2010 по делу № А46-10613/2009 сказано: «Поскольку представитель ответчика неоднократно не являлся в судебные заседания, что расценено судом как злоупотребление процессуальными правами, в связи с чем в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы в силу ст. 82 АПК РФ арбитражный суд отказал и, рассмотрев иск по имеющимся доказательствам, взыскал вексельный долг».
Отказ в защите права означает невозможность осуществления управомоченным лицом принадлежащего ему права в судебном порядке. Но данное ограничение не тождественно отказу в иске. При этом суд в мотивировочной части соответствующего решения должен указать основания квалификации действий истца как злоупотребление правом. Отказ в защите права может проявляться в: лишении субъективного права в целом; лишении правомочий на результат, достигнутый недозволенным осуществлением права; отказе в конкретном способе защиты; непризнании правовых последствий, достигнутых в результате злоупотребления процессуальным правом.
Список использованной литературы
1. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации. М.: Проспект, 2014.
Подшивалов Т.П. Запрет злоупотребления процессуальными правами в арбитражном процессе // Российская юстиция. 2014. № 9. С. 17 — 20.
Согласно устоявшейся в науке отечественного гражданского процесса концепции под пра вом на предъявление иска понимается право возбудить и поддерживать судебное рассмотре ние конкретного гражданско-правового спора с целью его разрешения, право на правосудие по конкретному гражданскому делу. Данное право направлено на получение решения суда по существу гражданского спора .
Возможность злоупотребления этим правом связана с тем, что осуществление субъективно го права путем применения к обязанной сторо не мер государственно-принудительного ха рактера всегда затрагивает не только интересы самого управомоченного лица, но также инте ресы государства и общества в целом, обязанной стороны, а в ряде случаев третьих лиц. Поэтому задача правосудия состоит как в защите прав заявителя требования - управомоченного лица, так и в обеспечении интересов назван ных субъектов, заинтересованных в правиль ном исходе дела.
Как любое субъективное право, право на за щиту должно иметь определенные пределы .
Нормы ГК РФ, а также АПК РФ и ГПК РФ не содержат прямо выраженного запрета злоупот ребления правом на предъявление иска (правом на судебную защиту). Данное обстоятельство в ряде случаев давало судебным инстанциям ос нование для вывода, что злоупотребление пра вом на иск невозможно.
По одному из банкротных дел суд первой ин станции «по смыслу ст. 10 ГК РФ» расценил в качестве злоупотребления правом неодно кратное обращение одного из кредиторов с жа лобами о нарушениях при проведении собра ний кредиторов и отстранении конкурсного уп равляющего, отклоненными всеми судами. ФАС Западно-Сибирского округа указал на от сутствие злоупотребления правом, поскольку из ст. 46 Конституции РФ следует гарантия каждо му судебной защиты его прав и свобод. Значит, обращение в суд не может быть квалифицирова но в качестве злоупотребления правом (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.08.2002 по делу № Ф04/2846-529/А70-2002).
В отечественном праве такой запрет был обозначен Конституционным Судом РФ в По становлении от 14.02.2002 № 4-П «По делу о про верке конституционности статьи 140 ГПК РСФСР в связи с жалобой гражданки Л. Б. Фишер». По мнению Суда, он может быть выведен из смысла ст. 17 (ч. 3), 19 (ч. 1 и 2), 46 (ч. 1) и 123 (ч. 3) Конституции РФ.
В отношении понятия «злоупотребление пра вом на защиту» существует целый ряд высказы ваний зарубежных и российских ученых. Так, французский цивилист Е. Годэме относит к слу чаям шиканы «предъявление иска или возраже ние против него без серьезного в том интереса, с целью побудить своего противника к излиш ним хлопотам и издержкам» .
Английское право (Свод Э. Дженкса) содер жит институт «злонамеренного судебного Пре следования» (malicious prosecution), под кото рым понимается начало или продолжение без успешного процесса без разумных и вероятных оснований (§ 986). Разумным и вероятным ос нованием «считается разумная уверенность в вине и ответственности истца, основанная на добросовестном и разумном убеждении в наличии фактов, которые, если бы они дей ствительно существовали, давали бы разум ное основание для начала или продолжения процесса» (§ 989). Также имеются в виду доб росовестные действия в силу юридического совета, полученного на основании ясного и четкого изложения фактов (§ 992) .
Судья Джеральд Фрицморис в п. 15 Особого мнения к решению Европейского Суда от 21.02,75 по делу Голдер ( Golder ) против Соеди ненного Королевства заметил: «Во всех нор мальных правовых системах....есть процедуры, посредством которых уже на очень ранней ста дии дело может быть (используя английскую терминологию) изъято как пустяковое, сутяж ническое... - основания, аналогичные по смыс лу злоупотреблению правом на подачу жалобы или явно необоснованной жалобе, если исполь зовать терминологию дел о нарушении прав человека. Это делается обычно задолго до рассмо трения дела по первой инстанции, но в любом случае это делается судебными органами с со блюдением судебной процедуры» .
Однако наиболее обоснованной представля ется концепция М. А. Гурвича, который в своих рассуждениях принял за основу позицию Е. В. Васьковского относительно сущности зло употребления процессуальными правами, под которым, по мнению последнего, следует понимать «осуществление их тяжущимися для достижения целей, несогласных с целью про цесса - правильным и скорым разрешением дел». Разделяя это определение с уточнением относительно цели советского гражданского процесса (раскрыть действительное правоот ношение и оказать скорую защиту существующему праву), М. А. Гурвич признает, что «в ря де случаев предъявление иска может расхо диться с этой целью» .
Под злоупотреблением правом на предъяв ление иска М. А. Гурвич понимает предъявление иска в случаях, когда поведение должника не дает повода для его предъявления (напри мер, предъявление иска о взыскании денег по договору займа по истечении срока платежа без предварительного обращения к должнику с просьбой о платеже) .
В связи с изложенными теоретическими взглядами представляет интерес решение Евро пейского Суда по правам человека от 16.09.96 по делу Акдивар ( Akdivar ) и другие против Турции. Заявители по данному делу ссылались в своей жалобе на незаконное уничтожение их соб ственности военными силами Турции и требо вали справедливой компенсации.
Одно из возражений Правительства Турции состояло в том, что в согласно ч. 1 ст. 35 Евро пейской конвенции (вред, от 06.11.90) суд мо жет принимать дело к рассмотрению только после того, как [заявителем] были исчерпаны все внутренние средства правовой защиты, как это предусмотрено общепризнанными нормами международного права. Между тем данные средства заявителями до конца исчер паны не были.
В этом Правительство Турции усматривало одно из проявлений общей политики Курдской рабочей партии (КРП), направленной на то, что бы очернить Турцию и ее судебные органы и тем самым представить в легитимном свете [свои] террористические акты. Как часть этой стратегии КРП необходимо доказать, что турец кая судебная система в целом неэффективна, не способна иметь дело с подобного рода жалобами и служит целям отчуждения населения юго-восточной Турции от институтов Республики и, в частности, от правосудия. Таким образом, не желание заявителей по делу использовать все внутренние средства правовой защиты пресле дует явно политические цели. Следовательно, жалоба заявителей является злоупотреблением правом на подачу жалоб.
Изложенные доводы были отклонены Судом со ссылкой на то, что при рассмотрении дела установлен факт уничтожения собственности заявителей.
Судья Гелькюклю в Особом мнении оспорил такую позицию, указав следующее: «Заявители, даже не пытаясь исчерпать все эти средства, на правили свои жалобы через международную организацию в целях антитурецкой пропаганды и с твердым намерением вывести дело на меж дународный уровень, исказив его содержание и суть, в то время как рассмотрение дела долж но осуществляться в соответствии с правовыми критериями в рамках процедуры, установлен ной Европейской конвенцией о защите прав че ловека... Именно это и есть злоупотребление правом обжалования» .
Данная позиция представляется обоснован ной. Заявители по настоящему делу обращались с жалобой не с целью получить судебное решение в свою пользу (хотя их жалоба и была удов летворена), а с другими целями , раскрытыми в отзыве Правительства Турции. На наш взгляд, со стороны заявителей имело место злоупотреб ление правом на подачу жалобы.
Возникает вопрос о принципиальной при менимости в отечественном праве к случаям злоупотребления правом на иск ст. 10 IX РФ.
Судебная практика противоречива. По одному из дел суд отметил, что «подача данного иска свидетельствует о том, что истец допустил зло употребление своими гражданскими правами, инициировав судебный иск в отношении лица, добросовестно выполнившего свои обязатель ства по сделке, заключенной на законных ос нованиях, что недопустимо согласно ст. 10 ГК РФ» (постановление ФАС Московского округа от 06.08.2001 по делу № КГ-А40/4018-01).
Такой подход обоснованно был подвергнут критике О. Н. Садиковым, указавшим на отсут ствие основания для применения ст. 10 ГК РФ к регулированию процессуальных отношений в порядке межотраслевой аналогии, а также на возможность решения вопросов, возникающих при злоупотреблении процессуальными права ми, исключительно исходя из общих и специ альных процессуальных норм .
Так, участник ООО предъявил иск к обществу о запрете проведения общего собрания участ ников ООО. Суд квалифицировал подобные действия как злоупотребление правом, приме нив ст. 10 ГК РФ. Отменяя решение суда, ФАС Западно-Сибирского округа указал: «Поскольку действия участника общества по обращению в суд регулируются нормами АПК РФ, суд апел ляционной инстанции не обосновал, на каком основании к отношениям сторон, которые регу лируются нормами процессуального права, мо гут быть применены нормы гражданского законодательства» (постановление от 09.01.2003 по делу№Ф04/250-1990/А45-2002),
Злоупотребление правом возможно при предъявлении не только основного, но и встречного иска.
По одному из дел встречное исковое заявле ние было подано ответчиком по истечении трех месяцев со дня принятия дела к производству Арбитражным судом Омской области и за 45 минут до начала судебного разбирательст ва, в котором было вынесено решение. В при нятии заявления было отказано. Определение об отказе было оставлено в силе постановле нием кассационной инстанции, поскольку «действия ответчика направлены на неоправ данную затяжку разрешения спора и свиде тельствуют о злоупотреблении им процессу альными правами» (постановление ФАС За падно-Сибирского округа от 29.01.2004 по делу № Ф04/606-5/А46-2004).
В научной литературе в качестве злоупотреб ления процессуальным правом названа ситуа ция, когда «в одном из исков о взыскании убыт ков его основанием были указаны соглашение между двумя контрагентами и ненадлежащее исполнение обязательств ответчиком. Но, по скольку вопрос заключения договора был спор ным, истец решил подстраховаться и дополнил основания иска, сославшись на факт причине ния ответчиком внедоговорного вреда. Таким образом, иск одновременно имел два взаимоис ключающих предмета (и два различных основа ния) притом, что преследовался один и тот же интерес» .
Между тем процессуальными правами обла дают только лица, участвующие в деле. Статус лица, участвующего в деле, возникает после принятия искового заявления (ст. 127 АПК РФ, 133 ГПК РФ) . Злоупотреблять процессуальными правами возможно лишь с этого момента. Следовательно, сама подача заявления или жалобы, которыми возбуждается дело в суде, а равно включение в них каких-либо положе ний не могут признаваться злоупотреблением процессуальными правами. Если принять точ ку зрения автора как верную, то в иске надо от казывать не потому, что заявленные в нем тре бования не основаны на законе, а потому, что истец включил эти незаконные требования в исковое заявление.
Злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле.
Для анализа сущности и признаков злоупот ребления процессуальными правами необхо димо, прежде всего, определиться с понятием и особенностями процессуальных прав, поряд ком их осуществления. Это целесообразно сде лать, исходя из разработанного отечественны ми процессуалистами учения о гражданском процессуальном правоотношении.
По определению А.А. Мельникова, «субъ ективное гражданское процессуальное пра во - это установленная и обеспеченная нор мами гражданского процессуального законо дательства... возможность участника процесса действовать определенным образом или тре бовать определенных действий от суда и че рез суд от других участников процесса в своих собственных, общественных или государ ственных интересах или в интересах других лиц» .
Процессуальные кодексы закрепляют доста точно широкий круг прав лиц, участвующих в деле (ч. 1 ст. 41 АПК РФ, ч. 1 ст. 35 ГПК РФ). Среди процессуальных прав таких лиц, не на званных в кодексах, в науке гражданского про цессуального права особо выделяется право на судебное решение, которому соответствует обязанность суда осуществить правосудие, разрешить правовой спор .
Особенность гражданских процессуальных прав в отличие от субъективных гражданских прав видится в том, что их значительная часть носит характер правомочий на одностороннее волеизъявление . Под правомочием на одностороннее волеизъявление понимается обеспе ченная законом возможность совершать про цессуальные действия .
Отличие правомочия на одностороннее воле изъявление от субъективных прав участников процесса заключается в следующем. В процессу альном отношении субъективному праву истца, ответчика или другого лица соответствует обязанность суда, и наоборот. Субъективное право не может существовать без юридической обя занности и раскрывается через нее. Односторон ние правомочия реализуются через собственное поведение управомоченных субъектов, опреде ляются законом и служат для каждого участника процесса средством осуществления его субъек тивных прав .
Правам суда корреспондируют обязанности остальных участников процесса, и наоборот. Любое субъективное право и обязанность уча стника процесса являются правом и обязаннос тью по отношению к суду . Суд, осуществляя правомочия по отношению к сторонам, обеспечивает своими действиями осуществление прав всем лицам, участвующим в процессе .
Правоотношения суда с каждым из участни ков процесса и все элементарные правоотно шения подчинены решению главной задачи суда - вынесение законного и обоснованного решения и создание лицам, участвующим в деле, процессуальных условий, обеспечива ющих защиту их прав, а также прав и закон ных интересов других лиц .
Заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, и других субъектов процесса как юриди ческий факт порождают у них право, а у суда обязанность, дать ответ по существу, причем со держанием этого ответа (определения) является решение вопроса о наличии у заявителя того субъективного права, осуществления которого он добивается, и об удовлетворении права, если оно имеется. Так, заявление истцом или другим лицом ходатайства об истребовании доказа тельств влечет обязанность суда разрешить хо датайство по существу, вынести определение о его удовлетворении или об отказе в истребова нии доказательств. Правовую основу данного правоотношения составляют субъективное право истца получить ответ по существу заявленного ходатайства и юридическая обязанность суда вынести определение .
Таким образом, юридическая связь субъектов гражданских процессуальных правоотношений характеризуется, во-первых, тем, что все участ ники процесса наделяются субъективными пра вами и обязанностями по отношению к суду, равно как суд обладает правами и обязанностями по отношению к каждому участнику процесса. Во-вторых, права и обязанности у суда и участ вующих в деле лиц носят двусторонний, предо ставительно-обязывающий характер. В-треть их, природа прав субъектов гражданского про цесса определяется тем, что они, эти права, по общему правилу имеют характер правомо чий на одностороннее волеизъявление .
Перейдем к вопросу о понятии злоупотребле ния процессуальными правами. Согласно ч. 2 ст. 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, долж ны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами. Зло употребление процессуальными правами влечет за собой для упомянутых лиц предусмотренные АПК РФ неблагоприятные последствия.
В ГПК РФ термин «злоупотребление правом» отсутствует. Однако в силу ч. 1 ст. 35 ГПК РФ ли ца, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им про цессуальными правами.
По мнению Н, А. Чечиной, « процессуальные обязанности сторон - это всегда обязанности по отношению к суду. Они соответствуют пра вомочиям суда, а суд, осуществляя свои правомочия по отношению к сторонам, обеспечивает своими действиями осуществление прав всем лицам, участвующим в процессе. Например, обязанность стороны вести дело добросовестно (ст. 6 ГПК РСФСР), не затягивать разбиратель ства и рассмотрения дела соответствует право мочию суда потребовать и добиться от сторон поведения, соответствующего ст. 6 ГПК».
Раскрывая значение добросовестности, Н. А. Чечина отметила, что «добросовестное поведение каждой стороны в процессе обеспечивает нормальную деятельность суда и всех участвующих в процессе лиц, способствует выяснению материальной (объективной) истины в каждом деле и этим гарантирует возможность осуществления процессуальных прав другой стороны, обеспечивает ее интерес в скором и правильном рассмотрении дела» .
Эти, на наш взгляд, бесспорные положения дали основания В. П. Грибанову утверждать, что в данной норме, аналогичной по содержанию ч. 2 ст. 30 ГПК РСФСР 1964 г. и ст. 6 ГПК РСФСР 1923 г ., сформулирован запрет злоупотребления процессуальными правами .
«...Практике известны, - пишет В. П. Грибанов, - случаи, когда лицо, пользуясь возможностями, предоставленными... законодательством, пытается путем возбуждения дела в различных инстанциях решить дело в свою пользу или, как говорят, «всеми правдами и неправдами». При этом в орбиту такого рода дел, как правило, втягивается большое количество людей, создаются комиссии различного ранга, вызываются многочисленные свидетели и т. п. Такое недобросовестное использование требования защиты права... может быть признано злоупотреблением правом...» .
Однако более убедительным представляется ход рассуждений Е. В. Васьковского: «Для выяснения истинного смысла выражения «злоупотребление правом» необходимо взять исходной точкой сущность и задачи гражданского процесса». Считая, что целью процесса является правильное и скорое разрешение дел, которое в состязательном процессе обеспечивается привлечением к участию в процессе тяжущихся, Е. В. Васьковский приходит к выводу, что процессуальные права даны законом лицам, участвующим в деле, «для содействия суду при рассмотрении дел, для содействия их правильному разрешению, и что каждый раз, когда тяжущийся совершает какое-либо процессуальное действие не с этой целью, а для достижения каких-либо посторонних целей (для введения судей в заблуждение, для проволочки дела, для причинения затруднения противнику), он выходит за пределы действительного содержания своего права, т. е., иначе говоря, злоупотребляет им» .
Исторически такая концепция подтверждается ст. 6 ГПК РСФСР 1923 г ., в которой под злоупотреблением понимались действия, «имеющие целью затянуть или затемнить процесс» . Современные определения ничего нового к этой концепции не добавляют .
Анализ данной проблемы дает основания для следующих выводов. Согласно ч. 1 ст. 167 АПК РФ и ч. 1 ст. 194 ГПК РФ при разрешении спора по существу суд принимает решение. Оно должно быть законным и обоснованным. Требование вынесения законного и обоснованного решения предъявляют суду не лица, участвующие в деле, а государство. Поскольку функцию отправления правосудия государство берет на себя, значит, интерес в надлежащем выполнении этой функции есть у государства.
Под злоупотреблением правом в гражданском праве необходимо понимать осуществление права при отсутствии в этом интереса у уполномоченного лица. При злоупотреблении процессуальными правами лицо также действует при отсутствии интереса, но не своего, и не иных лиц, участвующих в деле, а государства. Иными словами, злоупотребление правом в судебном процессе - это его использование «во зло» государству в лице суда.
Злоупотребление процессуальными правами возможно лишь, когда вследствие осуществления права создается препятствие в решении задач гражданского или арбитражного судопроизводства, указанных в ст. 2 АПК РФ и ст. 2 ГПК РФ. В отличие от материального права, где бездействие можно признать злоупотреблением правом только в случае, когда закон приравнивает осуществление данного права к обязанности, в процессуальном праве бездействие лиц, участвующих в деле, может объективно препятствовать достижению цели процесса и при отсутствии такого условия, тем более что нет таких процессуальных прав, осуществление которых действующими кодексами приравнивается к обязанности .
По одному из дел было заявлено ходатайство об отложении судебного разбирательства, мотивированное тем, что руководитель фирмы находится в Болгарии, а адвокат фирмы не может явиться в заседание суда ввиду болезни. Отказывая в его удовлетворении, суд указал, что отсутствие руководителя не препятствует явке в суд других полномочных лиц. Из материалов дела видно, что ходатайство об отложении рассмотрения жалобы ввиду болезни адвоката заявлялось и ранее. В связи с длительностью болезни адвоката фирма могла решить вопрос о его замене. Непринятие мер к этому свидетельствует о стремлении фирмы затянуть рассмотрение дела, т.е. о злоупотреблении фирмы своими процессуальными правами (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15.07.99 по делу № Ф08-717/99).
Иная ситуации возникает, когда процессуальное бездействие затрагивает более интересы лица, участвующего в деле, нежели интересы правосудия. Так, в судебной практике возникли вопросы: обязан ли суд, применяя последствия недействительности договора в виде двусторонней реституции, производить возврат полученного по такой сделке одновременно в отношении каждой из сторон? Возможно ли в данном случае применение реституции в отношении одной из сторон в отдельном судопроизводстве?
В результате обсуждений были выработаны следующие рекомендации: «В целях обеспечения законного баланса имущественных интересов сторон суд по общему правилу должен применить реституцию одновременно в отношении обеих сторон... В то же время, если сторона недействительной сделки злоупотребляет процессуальными правами в целях сохранения за собой имущества, полученного по недействительной сделке (например, заведомо уклоняется от предоставления доказательств (курсив мой - С. Р.) исполнения договора), суд вправе принять решение о возврате имущества одной из сторон, предложив другой стороне обратиться с самостоятельным требованием в отдельном судебном процессе...» .
Цель законодательного регулирования реституции - применение ее последствий. Если бы сторона представила доказательства исполнения по такой сделке, то эта цель была бы достигнута в одном судебном процессе.
Но поскольку доказательств не представлено, для достижения указанной цели необходимо возбуждение следующего судебного процесса, что хронологически передвигает ее достижение на более позднее время.
При таком ходе рассуждений можно заметить определенное ущемление публичного интереса и признать обозначенное в ответе суда бездействие злоупотреблением правом. Однако, с другой стороны, в случае признания сделки недействительной и применении реституции у стороны в сделке есть интерес в возврате исполненного ею по сделке. Чтобы добиться возврата, необходимо доказать исполнение. Поэтому, на наш взгляд, в бездействии, обозначенном в приведенных рекомендациях, злоупотребления процессуальным правом нет.
Поскольку понятие «злоупотребление правом» может быть использовано лишь тогда, когда управомоченный субъект обладает определенным субъективным правом, то при совершении неправомерного процессуального действия злоупотребления правом нет.
Данный нюанс не всегда учитывается в судебной практике. Так, по одному из дел ООО «Салют» ни в первой, ни в апелляционной инстанциях не ссылалось на наличие договора купли-продажи и не представляло суду договор и акт приема-передачи продаваемого имущества. Представление названных документов в суд кассационной инстанции квалифицировано как «явное злоупотребление процессуальными правами (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 20.07.2000 по делу № Ф08-1799/2000) .
Между тем, поскольку у лиц, участвующих в деле, в силу ч. 1 ст. 347 ГПК РФ и ч. 2 ст. 287 АПК РФ отсутствует право представлять дополнительные доказательства в апелляционную и кассационную инстанции при наличии возможности представить их в первую инстанцию, то нельзя, по всей видимости, говорить о том, что таким правом можно злоупотребить.
Необходимо дать оценку позиции, отрицающей совместимость процессуальных отраслей права с институтом злоупотребления правом и отводящей ему место исключительно в материальных отраслях. Сторонники этой позиции опираются в своих рассуждениях на следующий тезис: «Злоупотребление правом в материальных отраслях служит предпосылкой для применения аналогии закона и аналогии права в той части, в которой они предусматривают возможность применения неблагоприятных последствий (санкций). В процессуальной отрасли права (арбитражного и гражданского процесса} все обстоит иначе. Природа процессуальной отрасли в отличие от материальной отрасли права такова, что не предполагается каких-либо аналогий» .
Процессуальная отрасль основана на том, что «все процессуальные действия, условия и порядок совершения каждого из них должны быть указаны законодателем, «поэтому сама возможность для злоупотребления судебными процессуальными правами не имеет под собой какой-либо почвы», а приводимые в научной литературе и судебной практике примеры злоупотребления судебными процессуальными правами расцениваются как нарушения «процессуального характера, по факту совершения которых законодатель не всегда устанавливает негативные последствия...» .
Эта позиция содержит уязвимые моменты.
Вопрос о цели существования института злоупотребления правом в материальных отраслях дискуссионен, но, во всяком случае, не объясняется только допустимостью аналогии. Аналогия в праве - это «разрешение не предусмотренного действующим правом случая на основании нормы, определяющей сходный случай». Задача аналогии - восполнение пробелов в праве .
Для применения санкции за злоупотребление правом в гражданском праве нет необходимости обращаться к аналогии, так как п. 1 ст. 10 ГК РФ, устанавливая последствия такого злоупотребления, тем самым не содержит пробела в регулировании данного вопроса. Допустимость процессуальной аналогии прямо закреплена в ч. 4 ст. 1 ГПК РФ и может быть выведена путем реального (в терминологии Е. В. Васьковского ) толкования ч. 6 ст. 13 АПК РФ.
Из бесспорной посылки о том, что все процессуальные действия, условия и порядок их совершения должны быть указаны законодателем, вовсе не следует вывод об отрицании института злоупотребления процессуальными правами. Последний как раз и состоит в совершении действий, предусмотренных процессуальным законом, в строгом соответствии с условиями и порядком их осуществления. Вот только направлены они могут быть не на быстрое и правильное разрешение спора, а на достижение иных целей. Предотвратить подобные действия призван указанный институт.
Злоупотребление правом на подачу ходатайств. Согласно ст. 35 ГПК РФ и 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, имеют право заявлять ходатайства, т. е. обращаться к суду с просьбами о совершении определенных процессуальных действий. С одной стороны, в силу ч. 1 ст. 159 АПК РФ и ст. 166 ГПК РФ ходатайства, заявленные в судебном заседании, разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле, а с другой - действие, о совершении которого лицо просит суд, может препятствовать быстрому и правильному разрешению спора. Создается потенциальная возможность для злоупотребления этим процессуальным правом путем заявления бесконечных ходатайств . Данное обстоятельство было названо В. Ф. Яковлевым в качестве одной из причин затягивания рассмотрения дела в судах .
Ситуация осложняется наличием разъяснения Верховного Суда РФ о том, что отказ суда в удовлетворении ходатайства не лишает лицо, участвующее в деле, права обратиться с ним повторно в зависимости от хода судебного разбирательства (п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14.04.88 №3 «Оприменении норм ГПК РСФСР при рассмотрении дел в суде первой инстанции»).
Анализ практики арбитражных судов показывает, что чаще всего как злоупотребление правом квалифицируется подача ходатайств об отводе судей, о приостановлении производства по делу и об отложении судебного разбирательства .
Рассмотрение одного из дел неоднократно откладывалось на более поздние сроки (18, 23 декабря 2002 г., 8 января 2003 г.) в связи с тем, что представители ответчика и третьего лица трижды заявляли ходатайства об отводе судьи Л., оснований для удовлетворения которых арбитражный суд не нашел и которые повлекли необходимость неоднократного переноса судебных заседаний на другие сроки. Кроме того, к назначенным судебным заседаниям со стороны ответчика и третьего лица не поступили затребованные судом отзывы на исковое заявление и необходимые для подтверждения своих доводов доказательства. Такое поведение представителя ответчика и третьего лица арбитражным судом было расценено как злоупотребление процессуальными правами лицом, участвующим в деле, преднамеренно затягивающее судебный процесс и свидетельствующее о неуважении к арбитражному суду (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.02.2003 по делу № Ф04/854-73/А70-2003).
Ответчик заявил ходатайство об отложении дела в связи с болезнью своего представителя. Ходатайство судом отклонено, поскольку в ранее состоявшемся судебном заседании представитель ответчика изложил свою позицию по основному и встречному искам. Суд расценил эти действия ответчика как направленные на затягивание процесса, содержащие признаки злоупотребления правом (постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.12.2000 по делу №01-01/49).
По другому делу суд законно и обоснованно отклонил ходатайство ответчика об отложении дела, оценив его действия как злоупотребление процессуальным правом, поскольку ответчик не являлся в судебное заседание, не выполнял поручения суда о проведении сверки взаиморасчетов (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 15.08.2001 по делу № А58-867/2001-Ф02-1875/01-С2).
Злоупотребление правом на обоснование своей позиции по делу. Статьи 41 АПК РФ и 35 ГПК РФ предоставляют лицам, участвующим в деле, право давать объяснения суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, Такие объяснения, как и ходатайства, могут не относиться к сути дела и сознательно использоваться лицами, участвующими в деле, для затягивания процесса .
Сложная для правовой квалификации ситуация возникает при злоупотреблении правом на заявление возражений (ехсер ti о) против позиции и доводов других лиц, участвующих в деле.
Так, по одному из дел, рассмотренных МКАС при ТПП РФ (решение от 27.07.99 по делу № 302/1996) в качестве злоупотребления правом на возражение квалифицированы действия ответчика, допустившего нарушение при заключении сделки, скрывшего подобное нарушение от другой стороны, получившего исполнение добросовестного контрагента (п. 1 ст. 302 ГК РФ) по данной сделке и пытающегося вслед за этим - через 3 года (в течение которых он один знал о возможной причине недействительности сделки) - заявить о недействительности сделки. По мнению суда, возражения ответчика неприемлемы в свете lex mercatoria, которое отрицает юридическую и судебную защиту стороны, использующей собственное право (в данном случае право аннулирования контракта) неразумным образом или в противоречии со своим предшествующим поведением (nemo potest venire contra factum proprium).
В частности, на основании ст. 7 Венской конвенции и требования о соблюдении добросовестности в международной торговле международная арбитражная практика пришла к выводу о применении к договорам международной купли-продажи англо-американского принципа estoppel или немецкого Verwirkung. Разновидностью подобных злоупотреблений является утверждение об определенных фактах, связанных с самим порядком рассмотрения дела.
Так, одно из дел рассматривалось различными судебными инстанциями к моменту заседания ФАС Московского округа более четырех лет. Все судебные документы направлялись и доставлялись заявителю жалобы по указанному в учредительных документах адресу. В кассационной жалобе говорится, что заседание суда апелляционной инстанции проведено в отсутствие его представителя ввиду недоставленности почтового уведомления; отметка «адресат выбыл» не соответствует действительности. Однако одновременно заявитель указывает в кассационной жалобе тот же адрес. ФАС Московского округа счел, что заявитель жалобы заведомо создает ситуацию неопределенности, не принимая со своей стороны никаких мер для получения информации о времени и месте рассмотрения своей же жалобы. Суд расценил это как злоупотребление процессуальными правами, направленное на невозможность окончания дела (постановление от 06.11.2001 по делу №КГ-А40/6471-01) .
Последствия злоупотребления правом на иск и процессуальными правами.
Учитывая, что право обращения в суд за защитой, а также процессуальные права есть не что иное, как субъективные права гражданско-процессуального характера, юридические основания для признания в том или ином случае злоупотребления правом и те правовые последствия, которые могут быть применены, следует искать в гражданско-процессуальном, а не в материальном законодательстве. В отличие от злоупотребления материальными правами злоупотребление процессуальными правами не состоит в отказе защиты материального права.
Последствия злоупотребления правом на защиту и правами лиц, участвующих в деле, можно разделить на две группы:
1) в виде возложения на лицо, злоупотребляющее правом, обязанности по уплате определенной денежной суммы;
2) в виде отказа судом в совершении действий, о которых просит лицо, злоупотребляющее правом.
Для первой группы последствий наибольший интерес представляют нормы ч. 2 ст. 111 АПК РФ и ст, 99 ГПК РФ. Арбитражный суд вправе отнести все судебные расходы по делу на лицо, злоупотребляющее своими процессуальными правами, если это привело к срыву судебного заседания, затягиванию судебного процесса, воспрепятствованию рассмотрения дела и принятию законного и обоснованного судебного акта.
Так, по одному из дел суд назначил экспертизу по определению рыночной стоимости акций ЗАО. Пунктом 16 определения расходы по оплате услуг эксперта возложены на истцов до момента принятия решения по делу. По правилам ст. 110 АПК РФ судебные издержки по оплате услуг эксперта судом при вынесении решения отнесены на истцов. Как видно из заключения эксперта, ответчик не выполнил определение суда, не представил эксперту документы, необходимые для проведения экспертизы. Часть документов, необходимых для проведения экспертизы, суд запросил у департамента имущественных отношений, указав в судебном запросе, что документы суд вынужден запросить в связи с непредоставлением документов стороной, т. е. ответчиком.
По материалам дела видно, что суд неоднократно откладывал судебные заседания в связи с непредоставлением ответчиком доказательств, которые у него требовал суд. Подобное поведение ответчика кассационный суд квалифицировал как злоупотребление процессуальными правами, приведшее к затягиванию процесса, в связи с чем часть судебных расходов была отнесена на ответчика (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.01.2004 по делу № Ф04/386-1410/А70-2003).
По другому делу адвокатом были заявлены не мотивированные доказательствами отводы судье, о чем указано в определениях суда об отказе в удовлетворении заявлений об отводе судьи. Кассационная инстанция нашла правильным довод суда о том, что, заявляя необоснованные отводы судье, адвокат действовал с целью затягивания судебного процесса. Таким образом, злоупотребляя своими процессуальными правами, адвокат проявил неуважение к арбитражному суду. Суд правомерно на основании ст. 119 АПК РФ наложил штраф в размере 2500 руб. (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.04.2003 по делу № Ф04/1430-204/А70-2003).
Согласно ст. 99 ГПК РФ со стороны, недобросовестно заявившей неосновательный иск или спор относительно иска либо систематически противодействовавшей правильному и своевременному рассмотрению и разрешению дела, суд может взыскать в пользу другой стороны компенсацию за фактическую потерю времени. Данная норма аналогична по содержанию ст. 92 ГПК РСФСР 1964 г . и Примечанию 2 к ст. 46 ГПК РСФСР 1923 г.
По мнению В. П. Грибанова, данная норма «имеет принципиальное значение, так как она, по существу, вводит в гражданское законодательство принцип возмещения убытков, причиненных злоупотреблением права, хотя и регламентирует этот вопрос лишь применительно к случаям злоупотребления процессуальными правами» . Подобное значение указанной нормы отрицал М. А Гурвич, в связи с чем он предлагал ввести в закон правило о возмещении убытков, причиненных ответчику «необоснованным поведением истца, предъявившего иск без необходимости» .
С точки зрения В. П. Грибанова, к санкции за злоупотребление правом на подачу заявления в суд относится взыскание судебных расходов по ч. 4 ст. 261 ГПК РСФСР (ч. 2 ст. 284 ГПК РФ), в соответствии с которой суд, установив, что лицо, подавшее заявление, действовало недобросовестно в целях заведомо необоснованного ограничения или лишения дееспособности гражданина, взыскивает с такого лица все издержки, связанные с рассмотрением дела .
В процессе судебного разбирательства арбитражный суд вынес определение о наложении на адвоката судебного штрафа в размере 25 МРОТ за неуважение к суду в виде неоднократных (трижды с интервалом в 1 и 7 дней) заявлений об отводе судьи Л.
Вторая группа последствий в виде отказа судом в совершении действий, о которых просит лицо, злоупотребляющее правом, направлена не на наказание нарушителя, а на пресечение действий, могущих задержать движение процесса. На практике данная санкция выражается, как правило, в отказе в совершении того процессуального действия, о котором просит в своем ходатайстве лицо, участвующее в деле.
Здесь есть определенная сложность нормативного характера. Согласно ч. 2 ст. 41 АПК РФ злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные настоящим Кодексом неблагоприятные последствия. Между тем АПК РФ прямо не предусматривает такого последствия, как отказ в удовлетворении ходатайства. Однако, исходя из буквального толкования положений АПК РФ, нельзя утверждать о закрепленном в Кодексе исчерпывающем перечне оснований для отказа в удовлетворении ходатайства. Основанием к отказу в его удовлетворении может послужить, в частности, злоупотребление стороной своими процессуальными правами (Постановление Президиума ФАС Северо-Западного округа от 01.11.2002 № 56).
Таким последствием никогда не может быть отказ в иске по существу, ибо, по словам М. А. Гурвича, «это означало бы установление трудно проверяемой при принятии дела к производству предпосылки права на предъявление иска и привело бы на практике к сужению возможности получить судебную защиту» .
По мнению Г. Кулакова и Я. Орловской, пресечение действий стороны, злоупотребляющей своими правами, может, в частности, осуществляться путем отклонения судом соответствующих ходатайств с указанием на неблаговидные побуждения стороны . Это наиболее соответствующее смыслу АПК РФ и ГПК РФ по следствие злоупотребления, поскольку речь идет о злоупотреблении именно процессуальными правами.
В судебной практике имел место и такой своеобразный способ процессуального реагирования на злоупотребление правом, как неприменение судом определения другого суда, вынесенного по ходатайству, заявление которого квалифицировано в качестве злоупотребления правом.
ОАО «Новошип» принадлежало 33,78% голосующих акций ОАО «Туапсинский судоремонтный завод». 17.05.2002 состоялось общее собрание акционеров завода, на которое ОАО «Новошип» допущено не было, поскольку ему в силу вынесенного определения Орджоникидзевского районного суда г. Екатеринбурга от 15.05.2002 было запрещено участвовать в общем собрании акционеров и голосовать обыкновенными именными акциями завода.
ОАО «Новошип» обратилось в суд с иском о признании принятых на данном собрании решений недействительными. Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, в иске было отказано.
Отменив состоявшиеся по делу судебные акты и удовлетворяя иск, ФАС Северо-Кавказского округа указал, что упомянутое определение было принято по ходатайству гражданина А. В. Пименова, который обратился в суд общей юрисдикции с жалобой на неправомерные действия Фонда государственного имущества Краснодарского края. Названным определением наложен арест на обыкновенные именные акции завода, принадлежащие ОАО «Новошип». Однако впоследствии в связи с отказом А. В. Пименова от жалобы определением Оржоникидзевского районного суда от 29.08.2002 производство по жалобе прекращено, и принятые меры обеспечения иска отменены. Новоселова Л. А. К вопросу о силе судебных актов арбитражного суда. Признание судом сделки недействительнойсообщении информационного агентства вКайа Сгоир»: «Налоговый суд США может начать применять штрафные санкции к тем, кто злоупотребляет правом обжаловать в суде процедуры сбора налогов с целью приостановить их уп лату {курсив мой - С. Р.). Это происходит в связи с тем, что при обжаловании действий налоговиков в суде последние лишаются возможности взыскать недоимку в принудительном порядке. Теперь же для тех, кто предпринимает подоб ные действия исключительно с целью задержать принудительное взыскание (курсив мой - С. Р.), предусмотрят штрафы» (Мгр://и««.га(1адгоир.ги/пеив/13/27661).
шения по делу» (Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу РФ / Под ред. В. Ф. Яковлева и М. К. Юкова. М.: Городец-издат, 2003. С. 137).
Протокол заседания Научно-консультативного совета при ФАС Северо-Кавказского округа от 12.07.2002 // Вестник ФАС Северо-Кавказского округа. 2002. № 4. С. 93.
Аналогичные случаи имели место в деятельности московских судов: «На практике мы сталкивались с такими ситуациями, когда сторона злоупотребляла своим правом, не представляя доказательства, а в более высокой инстанции эти до казательства представляла. Суд понимал, что опровергаются полностью выводы суда, налицо злоупотребление правом, но в поисках истины эти доказательства принимались и дела передавались на новое рассмотрение» (Майкова Л. Н. Диалектика кассации // ЭЖ-Юрист. 2002. № 35. С. 4. См . также постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.01.2002 по делу № А56-20136/01, ФАС Северо-Кавказского округа от 10.02.2003 по делу № Ф08-1060/2003, ФАС Московского ок руга от 20.03.2002 по делу № КГ-А4 VI 379-021.
Фурсов Д, А. Институт злоупотребления правом в арбитражном процессе // Проблемы защиты прав и законных ин Наглядный пример из адвокатской практики остроумно описан К. И. Скловским: «Мой противник... избрал тактику, не предусматривающую спора по сути дела. За день он заявил больше процессуальных ходатайств, чем я за всю жизнь. Среди них были просто невозможные, например, об изменении подсудности» (Скловский К. И. Гражданский спор: Практическая цивилистика. М., 2002. С. 63).
Злоупотреблением правом признано уклонение ответчика от получения почтовой корреспонденции из арбитражно го суда (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.10.2001 по делу № А19-6ЧО/01-27-Ф02-2420/01-С2).
Ни при каких условиях не является злоупотреблением процессуальным правом ссылка на закон и судебную практику. Позицию ФАС Северо-Западного округа, признавшего ссылку ответчика в обоснование своей позиции на Постановление Пленума ВАС РФ от 31.10.96 N8 13 «злоупотреблением нормами АПК» (постановление ФАС Северо-Западного ок руга от 27.09.99 № А56-12907/99), иначе как курьезным назвать нельзя.
Для раскрытия содержания принципа « estoppel » в литературе приводится ссылка на решение Постоянной палаты международного правосудия от 26.07.27 по делу о Чаржове: «Сторона не вправе противопоставлять в отношении другого факт невыполнения обязательства или использования средств процессуальной защиты, если первая сторона своим про тивоправным актом воспрепятствовала другой стороне выполнить обязательство или обратиться к судебным средствам защиты, которые ей были предоставлены». По мнению Р. А. Каламкаряна, «принцип добросовестности в сочетании с воз можным применением принципа эстоппель устанавливают такой уровень должного поведения, при котором исключаются возможные случаи, когда одно государство получает преимущества из собственного противоправного поведения (Nullus commodum capere da sua iniuria propria )» (Каламкарян Р. А. Эстоппель как отдельный принцип международного права // Государство и право, 2001. № 4. С. 73, 83).
Аналогичная позиция содержится в постановлениях; ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.09.2001 по делу № А10-1894/99-14-Ф02-2137/01-С2, ФАС Северо-Кавказского округа от 11.07.2000 по делу №Ф08-1495/2000 йот 17.06.2003 по де лу №Ф08-1997/2003.
Кулаков Г., Орловская Я. Обязанности сторон в гражданском процессе // Российская юстиция. 2001. N1 4. С. 22.
Каждый должен осуществлять свои права добросовестно. Но это правило далеко не всегда соблюдается участниками арбитражного судопроизводства. В данном случае работает другой принцип — на войне все средства хороши, тем более что АПК РФ не содержит каких-либо действенных методов борьбы с субъектами, злоупотребляющими своими процессуальными правами. Да и сама борьба с таким злоупотреблением порой может сыграть на руку противнику.
Запрет на злоупотребление правом является общеправовым принципом. Он содержится как в нормах материального, так и процессуального права многих государств.
Согласно ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Суд может отказать таким лицам в защите принадлежащих им прав.
В пункте 5 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.96 № 6/8 указано, что отказ в защите права со стороны суда допускается лишь в случаях, когда материалы дела свидетельствуют о совершении гражданином или юридическим лицом действий, которые могут быть квалифицированы как злоупотребление правом.
АПК РФ содержит скромный перечень последствий злоупотребления правом
Статья 111 АПК РФ под злоупотреблением процессуальными правами понимает такие действия лица, участвующего в деле, которые непосредственно привели к затягиванию судебного процесса, срыву судебного заседания, воспрепятствованию рассмотрения дела и принятию законного и обоснованного судебного акта.
Этой же статьей предусмотрено право арбитражного суда отнести все судебные расходы по делу на лицо, злоупотребляющее своими процессуальными правами или не выполняющее своих процессуальных обязанностей, если это привело к срыву судебного заседания, затягиванию судебного процесса, воспрепятствованию рассмотрения дела и принятию законного и обоснованного судебного акта.
В соответствии с ч. 5 ст. 159 АПК РФ арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и направлены на достижение приведенных выше последствий.
Кроме того, отдельно предусмотрена санкция для злоупотребляющих своими правами лиц, которые обратились в защиту прав и законных интересов группы лиц. Согласно ст. 225.12 АПК РФ они могут быть оштрафованы арбитражным судом.
Других последствий, кроме перечисленных выше, для недобросовестного участника процесса АПК РФ не предусмотрено. А те, которые есть, явно не останавливают участвующих в деле лиц от некорректного процессуального поведения.
При этом нормы права формально не нарушаются данными лицами, а лишь недобросовестно используются с целью получения преимуществ перед другими участниками процесса или причинения им вреда.
Практикующие различные процессуальные уловки лица часто ссылаются на недопустимость ограничения субъективного права на судебную защиту. Раз нормы права формально не нарушаются, следовательно, нет причин признавать их поведение злоупотреблением.
Привлечение третьих лиц позволяет начать процесс заново
Практика показывает, что одинаковые действия участвующих в деле лиц могут рассматриваться разными судами и как злоупотребление, и как добросовестное поведение.
Часто злоупотреблениям способствуют некие сложившиеся модели поведения арбитражных судов. Например, в ситуации с привлечением к участию в деле третьих лиц (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.05.2011 по делу № А33-3766/2010). Судьи при рассмотрении дел стараются избегать принятия решений, которые с высокой долей вероятности могут быть отменены вышестоящими инстанциями. Безусловным основанием для отмены судебного решение является непривлечение к участию в деле лиц, чьи права и интересы могут затрагиваться судебным актом. Апелляция при этом может перейти к рассмотрению дела по правилам первой инстанции, а кассация - вернуть дело на новое рассмотрение.
С другой стороны, если суд привлечет к участию в деле лиц, участие которых в деле фактически не обязательно, никаких неблагоприятных процессуальных последствий не будет. Напротив, часто это даже может немного облегчить процесс, так как по закону сроки рассмотрения начинают течь сначала.
Поэтому практикующие юристы, если перед ними стоит цель затянуть процесс, часто используют эту возможность и ходатайствуют о привлечении третьих лиц. Видимость нарушения прав лиц, привлекаемых к делу, создается искусственно, с целью затянуть процесс. Их можно привлечь почти всегда, особенно для каких-либо сложных правоотношений с большим числом участников. Обычно привлекают не сразу всех, а (если есть такая возможность) по очереди. Вероятность удовлетворения ходатайства высока. А если в нем будет отказано - есть повод подать апелляционную жалобу на Определение.
Затягивание процесса - самая популярная цель злоупотреблений
Именно затягивание процесса является основной целью большинства злоупотреблений. Рассмотрим основные приемы.
Самый распространенный и безопасный с точки зрения последующего признания судом злоупотреблением - пороки в оформлении процессуальных документов, влекущие оставление их без движения. Нет ничего проще, чем не приложить к иску или жалобе документ, подтверждающий оплату пошлины. При этом АПК РФ признает такое поведение допустимым, прямо регулируя его последствия.
Следующим инструментом затягивания процесса является привлечение к участию в деле арбитражных заседателей. Согласно ст. 19 АПК РФ арбитражные заседатели могут быть привлечены к рассмотрению дел в арбитражных судах первой инстанции по ходатайству стороны в связи с особой сложностью дела и (или) необходимостью использования специальных знаний в сфере экономики, финансов, управления. Раньше такой способ затягивания процесса был настолько распространенным, что законодатель внес изменения в АПК РФ, существенно ограничив возможность заявления ходатайств о привлечении к участию в деле арбитражных заседателей.
Назначение по делу судебной экспертизы (ст. 82 АПК РФ) может увеличить срок его рассмотрения на несколько месяцев. А в случаях, например, со строительными экспертизами, - и на год. В последующем при определенных условиях может быть назначена дополнительная или повторная экспертиза (постановления ФАС Московского округа от 14.12.2011 по делу № А40-44029/11-13-375, Волго-Вятского округа от 02.05.2012 по делу № А43-9419/2011).
Помимо затягивания процесса, ходатайство о назначении почерковедческой экспертизы, (или заявление о фальсификации доказательств) иногда преследует цель опорочить доказательства, представленные другой стороной. Дело в том, что при почерковедческом исследовании небольших объектов, таких как подпись, экспертам довольно сложно прийти к однозначным выводам. Поэтому большинство таких экспертных заключений говорит о том, что не представляется возможным дать ответ о подлинности документа. Таким образом, может быть снижена доказательственная сила документа даже при отсутствии у заявителя оснований полагать, что он был подделан.
Справедливости ради стоит отметить, что заявления о фальсификации заявляются гораздо реже, в основном из-за известных уголовно-правовых последствий.
Еще одним популярным способом затянуть спор является инициирование параллельного дела (постановление ФАС Уральского округа от 17.01.2012 № Ф09-1079/10 по делу № А07-10939/2009). Основное дело может быть приостановлено до рассмотрения взаимосвязанного. В этом случае можно отсрочить вступление решения в законную силу на четыре - шесть месяцев.
В период кризиса 2008 г. в условиях всеобщих неплатежей это было одним из главных инструментов получения отсрочки. Ответчик, с которого взыскивалась задолженность, подавал иск о признании договора с истцом недействительным, ходатайствуя о приостановлении основного дела.
Реакцией на такой поток злоупотреблений стало постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 57, в котором, в частности, указано, что эффективная судебная защита нарушенных прав может быть обеспечена своевременным заявлением возражений или встречного иска, а суд, рассматривающий дело о взыскании по договору, оценивает обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, независимо от того, заявлены ли возражения или встречный иск. Судам даны разъяснения о действиях, позволяющих избежать необоснованного затягивания при рассмотрении дел о взыскании задолженности.
Суд вправе приостановить производство по делу в случае реорганизации юридического лица, участвующего в данном деле. Лицо, заинтересованное в затягивании дела, может воспользоваться данным положением и намеренно начать процедуру реорганизации. Реорганизация при этом должна вести к замене лица, участвующего в деле, иначе у суда не будет повода для приостановления производства по делу.
Способы изменения территориальной подсудности спора
Схожее с предыдущим злоупотреблением - изменение места нахождения. Ответчик до принятия иска к производству меняет юридический адрес и требует передачи дела по правилам подсудности в арбитражный суд соответствующего субъекта (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2012 по делу № А08-1911/2012). Кроме того, целью действий по смене адреса является препятствование в надлежащем уведомлении о дате рассмотрения дела.
Также на смену подсудности направлена схема с поручительством. Истец, планируя предъявление иска о взыскании долга, заключает договор поручительства с лицом, расположенным, как правило, в удаленном от места нахождения должника регионе. Согласно договору это лицо поручается за исполнение должником обязательств (в основной их части). Истец, используя правило об альтернативной подсудности, предъявляет иск по месту нахождения поручителя. Из-за значительной его удаленности намного больше времени требуется на уведомление лиц, участвующих в деле, следовательно, увеличиваются сроки рассмотрения. Кроме того, ответчику сложнее пользоваться своим правом на ознакомление с материалами, у него остается меньше времени на подготовку.
Вместе с тем вряд ли такая схема будет применяться после принятия постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42. В нем указано, что в том случае, когда иск кредитора к должнику и поручителю предъявлен по месту нахождения поручителя и судом на этапе подготовки дела к судебному разбирательству будет установлено, что договор поручительства был заключен без ведома и согласия должника для недобросовестного изменения подсудности дела, суд выделяет требование в отношении должника в отдельное производство и передает его в суд по месту нахождения должника, так как истец в этом случае злоупотребил процессуальным правом на выбор подсудности.
Привлечение свидетелей и «мирные» переговоры
В качестве средства затягивания дела используется привлечение свидетелей. Если суд удовлетворил ходатайство о вызове свидетеля, значит, он считает имеющиеся у него сведения важными для рассмотрения дела. При таких обстоятельствах неявка свидетеля в следующее заседание с высокой долей вероятности приведет к его отложению. Это является одной из причин, по которой суды с такой неохотой удовлетворяют ходатайства о вызове свидетелей, от чего страдают и добросовестные участники процесса.
Тактика по обжалованию любых определений суда также направлена на затягивание процесса и часто применяется. При этом лицо, участвующее в деле, обжалует и такие определения, обжалование которых в принципе не предусмотрено АПК РФ. Цель - отправить материалы дела в вышестоящий суд, получив тем самым отсрочку. Право суда отправить дело не полностью, а лишь в обжалуемой части немного снижает эффективность такого инструмента, но не исключает полностью. Вместе с тем такие злоупотребления наиболее очевидны для судов (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2010 №А40-104565/09-18-517).
Также недобросовестные участники процесса могут использовать такие уловки, как инициирование переговоров о мирном урегулировании спора с целью отложения судебного заседания (постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2011 по делу № А06-6236/2010). Иногда стороны пытаются приостановить производство по делу, ссылаясь на возбуждение правоохранительными органами уголовного дела, в ходе расследования которого могут быть установлены имеющие юридическое значение обстоятельства. Заявляются отводы судьям (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22.03.2012 по делу № А79-4759/2009). Процессуальные документы и доказательства представляются не заранее, а непосредственно в судебное заседание (Определение ФАС Волго-Вятского округа от 04.06.2012 по делу № А82-7218/2011).
Процессуальные злоупотребления в судах апелляционной и кассационной инстанций часто имеют своей целью затягивание момента выдачи исполнительного листа. Ответчик предпринимает все попытки, чтобы дело не вернулось в суд первой инстанции, которая вынесла оспариваемое решение (согласно ст. 319 АПК РФ исполнительный лист на основании судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции, выдается этим арбитражным судом).
При этом ответчик может подать ходатайство об исправлении описки, опечатки, арифметической ошибки в постановлении суда, ходатайство о распределении судебных расходов.
Из вышеизложенного следует, что действующий АПК РФ предоставляет лицам, участвующим в деле, довольно широкое пространство для злоупотреблений. Периодически законодатель вносит в него изменения с целью пресечь недобросовестное поведение, также ВАС РФ обобщает и формирует соответствующую практику. Вместе с тем такая реакция ожидаема только в случаях массовых злоупотреблений.
В каждом же конкретном случае, когда приходится сталкиваться с злоупотреблениями оппонентов, необходимо оценивать перспективы доказывания недобросовестных действий, насколько это может приблизить к конечному результату. Иногда противодействие может вызвать еще более длительные сроки рассмотрения дела. С другой стороны, часто можно заработать очки в процессе, изобличив злоупотребления процессуального противника, а в идеале и пресечь их.