Аутентичное толкование норм права. Понятия легального и аутентичного толкования. Акты казуального толкования

Дериватив (“производный” от англ.”derivative”) – это производный финансовый инструмент от базисного актива (основного товара). В качестве базисного актива может выступать любой продукт или услуга.

Другими словами, деривативы – это финансовый контракт между сторонами, который основывается на будущей стоимости базисного актива. На рынке они существуют с древнейших времен, заключались деривативы на тюльпаны, рис и т.д.

Получается, что обладатель дериватива заключает контракт на приобретения основного товара в будущем, при этом не нужно думать о складировании и доставке. А этим контрактом уже можно спекулировать.

Целью заключения контракта является получение прибыли за счет изменения цены актива. Количество деривативов может превышать количество активов.

Деривативы используют для:

Хеджирования (снижения риска);

Спекуляций.

Известный финансист Уоррен Баффет назвал деривативы "финансовым оружием массового поражения".

Финансовые аналитики напрямую увязывают последний мировой финансовый кризис со спекуляциями на рынке.

Стоимость деривативов значительно превышала стоимость базисных активов.

Самые распространенные деривативы:

Фьючерс;

Форвард;

Опцион.

Фьючерсные контракты (“будущее” от англ.”future”) представляют собой соглашения о покупке/продаже базисного актива по цене, оговоренной в момент заключения контракта.

Сама купля/продажа происходит в определенный момент в будущем. Фьючерсы работают только на биржах, заключается стандартный контракт.

Форвард (“вперед” от англ.”forward”) – это внебиржевой эквивалент фьючерса, являющийся нестандартным контрактом.

Условия покупки/продажи определяются только между покупателем и продавцом.

Опцион (“выбор” от англ.”option”) предоставляет право покупателю осуществить сделку купли/продажи при условии выплаты продавцу опциона вознаграждения.

По опционному контракту покупатель имеет право выполнить свои обязательства. Продавец обязан выполнить сделку согласно обговоренным условиям.

Все контракты подразумевают поставку базисного актива в будущем на условиях, обговоренных в контракте.

Понять, что такое деривативы, можно на примере покупки автомобиля:

1. В салоне дилера выбрана марка машины. Далее определяется цвет машины, мощность двигателя, дополнительное оснащение и фиксируется цена на покупку. Вносится депозит и заключается форвардный контракт на приобретение машины через 3 месяца. Вне зависимости от колебания цен на рынке вы приобрели право и обязанность купить машину по ранее обговоренной цене.
2. Вам понравилась конкретная машина, но купить ее вы сможете только через неделю. Вы можете заключить с поставщиком опционный договор: платите ему 100 долларов и просите не продавать машину до конца недели и не повышать на нее цену. Вы приобретаете право, но не обязанность выкупить автомобиль по заявленной цене. Вы можете отказаться от покупки, если обнаружите в другом салоне более дешевый вариант.

Для обоих вариантов существуют определенные риски и выгоды. Риски:

1. Дилер не поставит машину вовремя или ликвидирует бизнес;
2. Машина подешевеет в обозримом будущем.

Выгода:

Машина подорожает в обозримом будущем.

Грамотное использование деривативов позволяет уменьшить риски и повысить доходность операций на рынках.

Рынок деривативов

Деривативами (финансовыми деривативами) называют те финансовые инструменты, производные от других, более простых финансовых инструментов - акций, облигаций, иностранной валюты, процентной ставки или реальных активов в виде товаров. Отсюда их название (англ. derivative - производный). В сущности, это инструменты торговли финансовыми рисками, привязанные к финансовым или реальным активам. Ведь при торговле деривативами фактически покупаются и продаются риски, вытекающие из возможного изменения цен на акции, валютного курса, уровня процента и цен на товары. Номинальная стоимость финансовых инструментов, обращающихся на мировом рынке деривативов, уже превышает 100 трлн. долл., а стоимость заключенных на нем сделок приближается к 500 млрд. долл. за год.

Основными видами деривативов являются:

Опционы (options) и варранты (warrants), дающие их обладателю право (но не обязанность) продать или купить определенные активы по зафиксированной в контракте цене;
фьючерсы (futures), т.е. стандартизированные для биржевой торговли форварды (forwards), - контракты на будущую поставку различных активов (товаров, валюты, ценных бумаг) по зафиксированной в контракте цене;
свопы (swaps) - контракты на обмен активами или платежами в течение определенного срока по согласованной заранее цене.

Рынок деривативов тесно связан с валютным, прежде всего из-за того, что оба этих рынка связаны с обменом одной валюты на другую или ценных бумаг в одной валюте на ценные бумаги в другой валюте. Основная часть рынка деривативов приходится на валютные фьючерсы и свопы (преимущественно краткосрочные, хотя есть и долгосрочные), а также на процентные фьючерсы, опционы и свопы, которые базируются в основном на контрактах об обмене различными ценными бумагами, точнее, доходами от них.

На этом рынке операции представлены прежде всего операциями со свопами, фьючерсами и опционами. Фьючерс - это стандартная сделка на будущую куплю-продажу активов, которая заключается по установленным биржей правилам. Рынок фьючерсов имеет большую ликвидность, так как стандартные правила обеспечивают возможность свободной торговли для сколь угодного количества участников.

Если к фьючерсному контракту добавить такое условие, как право выбора за определенное вознаграждении (премию) купить (продать) ценную бумагу по заранее оговоренной в контракте цене или отказаться от сделки, то этот дополнительный параметр превращает срочную сделку в опцион (от англ. option - выбор).

При этом лицо, купившее фьючерсный контракт или опцион на фьючерсный контракт для открытия рыночной позиции и не ликвидировавшее эту позицию встречной продажей, занимает, как обычно говорят биржевые специалисты, длинную позицию. Наоборот, лицо, продавшее фьючерсный контракт или опцион на фьючерсный контракт для открытия рыночной позиции и не ликвидировавшее этой позиции встречной покупкой, занимает короткую позицию. В более общем алане длинная и короткая позиция относятся ко всему фондовому рынку.

Тем самым рассмотренные сделки выполняют функцию хеджирования, т.е. ограничения рисков при проведении различных биржевых операций.

Деривативы – это производные финансовые инструменты. В их основе – акции, облигации, валюта. Наиболее распространенными видами деривативов являются опционы (контракты, дающие его обладателю право продать или купить необходимые акции), свопы (соглашение об обмене денежными платежами в течение определенного периода времени), фьючерсы (контракты на будущую поставку, в т.ч. валюты, по указанной в контракте цели).

Признаком производности является то, что цена инструмента определяется на основании цен базисных активов (товаров, валюты, ценных бумаг). Рынок деривативов тесно связан с валютным рынком и прежде всего на основе обмена одной валюты на другую или ценных бумаг в одной валюте на другие.

Основная часть этого рынка приходится на валютные фьючерсы и свопы, преимущественно краткосрочные.

Трансакция – предоставление валютных средств странам из ресурсов (МВФ) фонда.

Ведущей биржей по производным финансовым инструментам является Чикагская Товарная биржа, Лондонская международная биржа финансовых фьючерсов. На их долю приходится 50 % производных инструментов финансового рынка.

В России торговля срочными контрактами появилась на Московской товарной бирже, где была открыта фьючерсная секция и началась регулярная торговля валютными опционами.

Деривативы фьючерсы

Дериватив или производный финансовый инструмент представляет собой, по сути, контракт, стоимость которого изменяется в зависимости от колебаний цены «базисного актива» (обменного курса, процентной ставки, цены товара или ценной бумаги и др.). Говоря упрощённо, это договор о передаче денежных средств или активов в установленный срок по цене, определенной в момент заключения сделки.

Изначально такие сделки действительно в большинстве случаев заключались с целью кредитования и хеджирования рисков. Например, производитель зерна договаривался с потребителем ещё весной, в каком объёме и по какой цене осенью будет поставлено зерно, таким образом, получая гарантию сбыта продукта, а также необходимые в период посева средства от продажи инструмента. Покупатель мог быть совершенно спокоен за то, что в нужный момент получит товар, а также имел возможность выиграть в цене, ведь к осени ценники на зерно могли пойти в рост.

Со временем, однако, рынок деривативов приобрёл куда более спекулятивный характер, и теперь речь идёт уже не столько о самих поставках, сколько об игре на курсах таких ценных бумаг. Появились даже контракты, названные «расчётными», которые вовсе не предусматривали поставки чего бы то ни было по истечению срока своего действия.

Вот несколько основных разновидностей деривативов:

Форвард предполагает поставку актива продавцом контракта покупателю или исполнение им альтернативного денежного обязательства. Как вариант, у сторон могут возникнуть взаимные обязательства в момент исполнения форварда в зависимости от того, какого будет значение «базисного актива»;
фьючерс - по сути стандартизованные форвардный контракт: количество «базового актива» строго определено, и стороны договариваются только о цене. Фьючерсы свободно обращаются на биржах;
опцион в отличие от фьючерса, наделяет приобретателя правом, а не обязанностью, на покупку (тогда говорят об опционе call) или продажу (такой называют опционом put) определённого количества «базисного актива» по оговоренной цене. Существуют стандартизованные биржевые опционы и внебиржевые, заключаемые на произвольных условиях;
своп предполагает заключение сделки по купле/продаже актива с одновременным заключением контр сделки об обратной продаже/покупке того же актива через определенный срок на тех же или иных условиях. Свопов существует огромное множество, большинство преследуют цели хеджирования рисков.

Занятной разновидностью свопов является кредитный дефолтный своп, представляющий собой соглашение, согласно которому покупатель делает разовые или регулярные взносы продавцу свопа, берущего на себя обязанность погасить выданный покупателем третьей стороне кредит, в случае неплатежеспособности заёмщика. Такая вот хитрая схема. В случае дефолта несознательной «третьей стороны» владелец свопа получит от его эмитента компенсацию потерь. Такой вот «страховой полис», который можно продавать – покупать сколько душе угодно.

Опционы деривативы

Управляющие компании получили право добавлять в портфели ПИФов фьючерсы и опционы. С одной стороны, это расширит возможности управляющих и будет способствовать дальнейшему развитию рынка производных инструментов (деривативов). С другой стороны, нужно отдавать себе отчет в том, что одно только наличие в портфеле фонда производных или декларация управляющего о намерении работать с ними совершенно не означает, что фонд станет показывать лучшие результаты. В данном материале мы даем базовые определения терминов, для лучшего их понимания приводим реальные простые примеры.

Деривативы – (производные инструменты от базовых) - финансовые инструменты, цены или условия которых базируются на соответствующих параметрах других (базовых) финансовых инструментов. Обычно, целью покупки дериватива является не получение базового актива (напр. нефти или акций), а получение прибыли от изменения его цены. К фондовым деривативам относят опционы, фьючерсы (фьючерские контракты), фондовые варанты, депозитарные свидетельства.

Легче понять суть этих терминов, если их перевести на русских язык.

Термин "фьючерс" происходит от английского слова future - "будущее". Смысл этого дериватива – трейдинг (торговля) будущими поставками товаров по будущим ценам, которые установятся к тому времени на фьючерсном рынке.

Американские фермеры в середине 19-го века получили право в начале сезона заключать на сырьевых биржах контракты на продажу своей продукции в конце сезона. Контракт содержал обязательство фермера поставить сельхозпродукцию определенного качества и в определенном объеме, а также к определенному сроку, а биржа со своей стороны обязалась купить эту продукцию по определенной цене. С тех пор контракт на будущую поставку до наших дней называется фьючерсом.

Термин "форвард" произошел от английского слова forward - "вперед". Смысловое значение перевода близко к значению термина на финансовом рынке. Фьючерсы и форварды различаются тем, что первые обращаются на биржах, а вторые на межбанковском рынке. Отличие в том, что контракты на биржах стандартизированы по условиями и срокам поставок, тогда как на межбанковском рынке эти параметры могут быть произвольными.

Тем не менее фьючерсы и форварды имеют большое сходство по целям которым они служат и по принципам ценообразования. Хотя термин "форвард" вошел в обращение сравнительно недавно, тем не менее сам принцип форвардного контракта существовал еще на заре экономической деятельности человечества, т.к. перекупщики скупали сельхозпродукцию по ценам, которые определялись в начале сезона.

Форвардный контракт играет существенную роль на валютных рынках, т. к. позволяет отдельным лицам и фирмам обезопасить себя от риска изменения валютного курса. Предположим, что компания собирается закупить электронные компоненты у немецкого производителя в течение трех месяцев по цене, выраженной в евро. Если компания ожидает истечения трех месяцев, чтобы приобрести сумму в евро, которая ей будет необходима, то она берет на себя риск изменения валютного курса: цена евро может повыситься, что приведет к росту цены электронных компонентов. Для того чтобы не брать на себя этот риск, компания сегодня приобретает форвардный контракт на поставку евро через три месяца. В этом случае, даже если цена евро повысится, компания гарантировала себе закупку электронных компонентов по той цене, которую она готова платить.

Форвардный контракт практически аналогичен фьючерсному контракту, хотя между ними имеются два существенных отличия. Во-первых, форвардный контракт заключаются между двумя сторонами таким образом, чтобы они могли отразить индивидуализированные условия. Фьючерсными контрактами торгуют на бирже. Именно биржа устанавливает все условия контракта, за исключением цены, включая объем контракта, дату поставки, сорт товара и т.д. Во-вторых, форвардный контракт каждый день не переоценивается в соответствии с текущими рыночными ценами, как это происходит в случае с фьючерсными контрактами. В результате прибыль и убытки по форвардному контракту выявляются лишь в момент реализации контракта, в то время как владельцы фьючерсных контрактов должны учитывать рост и снижение стоимости своих контрактов, т. к. они переоцениваются по текущим рыночным ценам на бирже.

Термин "опцион" произошел от английского "option" - "выбор". Отличие опциона от фьючерсов, форвардов и свопов в том, что покупатель опциона имеет выбор: реализовать опцион или нет по цене исполнения, тогда как покупатель фьючерса это сделать обязан, при том, что продавец опциона обязан выполнить свои обязательства. В этом смысле опцион очень сходен со страховкой.

Например, вы вложили деньги в производство нефти и цены на нефть упали, но у вас есть страховка, т.е. опцион, дающий право на продажу нефти по определенной цене в будущем. Вы можете не воспользоваться опционом, если не выгодно, или реализовать свое право, если цены действительно упали, а цена продажи по опциону оказалась выше рыночной.

О том, что опционы были известны еще в древности, свидетельствует тот факт, что о них упоминал Аристотель, кроме того записи об опционах найдены в дневниках фландрских купцов XII века.

Варрант (warrant - полномочие, доверенность) - ценная бумага, дающая ее владельцу право на покупку некоторого количества акций на определенную будущую дату по определенной цене. Обычно варранты используются при новой эмиссии ценных бумаг. Варрант торгуется как ценная бумага, цена которой отражает стоимость лежащих в его основе ценных бумаг.

Варранты приобрели популярность среди биржевых спекулянтов, потому что курс варранта на покупку акции, по которому он котируется на бирже, существенно ниже курса самой акции, поэтому для сохранения заданной позиции нужно меньше денег. Срок действия варрантов достаточно велик, возможен выпуск бессрочного варранта.

Термин "своп" происходит от английского слова swap - "обмен". Смысл данного дериватива в обмене финансовыми обязательствами. В качестве примера можно привести обмен настоящих финансовых обязательств на будущие.

Пример с фермером можно дополнить следующим условием, в дополнение к фьючерсу на продажу зерна в будущем, он взял продукт на бирже в долг с обязательством вернуть в будущем. Полученную кукурузу фермер засеял и с наступлением срока, оговоренного в договоре займа, он должен вернуть зерно в определенном объеме по определенной цене, таким образом доход или убыток фермера определяется соотношением настоящих и будущих цен. Взаиморасчеты будут проведены по соотношению цен проданной и купленной части контрактов.

Своп, появившийся в последней трети 20-го века считается новейшим финансовым инструментом, в то время как другие производные финансовые инструменты существовали веками.

Задачи, для решения которых управляющие могут включать в портфели производные инструменты, тоже могут быть разными. Это может быть получение сверх доходности (ценой сверх риска) или, наоборот, дополнительный контроль и снижение рисков.

В классических паевых фондах производные разрешено использовать только для снижения риска, и это разумно. Агрессивные стратегии в данном случае неоправданно опасны, поскольку ошибка управляющего обошлась бы пайщикам очень дорого. Как бы ни были заинтересованы инвесторы в активном управлении портфелем и значительном «обыгрывании» рынка, нельзя забывать, что результаты фонда будут сравниваться с широким рынком, и вы никогда не сможете объяснить пайщикам, почему при росте рынка, скажем, на 30% ваш фонд показал только 5%.

Здесь возникает вопрос - станут ли пайщики жертвовать доходностью ради снижения рисков, при том, что 80% денег, вложенных в открытые фонды, находятся в фондах акций и смешанных фондах? Кажется, нет. Соответственно, и не стоит ждать какого-то серьезного «прорыва» после того, как ПИФы смогут покупать производные.

Если говорить о рискованных деривативных стратегиях, ими могли бы заинтересоваться состоятельные инвесторы, ориентированные на доходность значительно выше рынка и осознанно готовые принять высокий риск. Для них должны существовать соответствующие инструменты, скорее всего стратегии ДУ, в том числе с использованием сырьевых производных, экзотических опционов, спрэдов и их сочетаний. На начальном этапе объем таких денег не будет значимым для рынка, так как они уже пользуются услугами оффшорных хедж-фондов (хедж-фонд это частный, не ограниченный нормативным регулированием, либо подверженный более слабому регулированию инвестиционный фонд, недоступный широкому кругу лиц и управляемый профессиональным инвестиционным управляющим).

Интересными операции с деривативами могут быть и для хеджирования рыночных и валютных рисков. В последнее время все больше инвесторов начинают задумываться о валютном риске и валютной диверсификации, о стратегиях с защитой или гарантией капитала, и здесь можно реализовать возможности производных инструментов.

Простые деривативы

Производный финансовый инструмент (дериватив, англ. – derivative) – представляет собой финансовый инструмент, стоимость, ценообразование и условия которого основываются на другом финансовом инструменте, являющимся базовым для него. Фактически дериватив представляет собой соглашение между двумя лицами об обязательстве или праве передать оговоренный актив в установленный срок и по оговоренной цене.

Большинство производных финансовых инструментов не являются ценными бумагами согласно Федеральному закону «О рынке ценных бумаг», исключение – опцион эмитента. Однако часто встречаются так называемые производные ценные бумаги, такие как опционы, форварды, фьючерсы, свопы и т.д.

Основной целью использования деривативов является получение спекулятивной прибыли и хеджирование рисков, как временных, так и материальных.

Деривативы имеют очень большое значение для управления рисками, поскольку позволяют разделять их и ограничивать. Их используются для перенесения элементов риска и, таким образом, они могут служить определенной формой страховки. Возможность перенесения рисков влечет для сторон контракта необходимость идентификации всех связанных с ним рисков, прежде чем контракт будет подписан.

Для приобретения производного финансового инструмента необходимы небольшие начальные инвестиции, в отличие от его базового инструмента, поэтому зачастую количество имеющихся на рынке таких бумаг не совпадает с реальным количеством базового.

Классификация производных финансовых инструментов строится по двум основным признакам.

По типу базового актива:

Реальные товары: золото, нефть, пшеница и т.д.
Ценные бумаги: акции, облигации, векселя и многое другое.
Валюта.
Индексы.
Данные статистики, например, ключевые ставки, уровень инфляции и т.д.

По типу отложенной сделки:

Форвардным контрактом называется сделка, участники которой договариваются о поставке в указанный срок актива определенного качества и в конкретном количестве. Базовым активом в форвардных контрактах выступают реальные товары, курс которых оговаривается заранее.
- Фьючерсный контракт – соглашение, по которому сделка должна состояться в конкретный момент времени по рыночной цене на дату исполнения договора. То есть, если при форвардном договоре стоимость является фиксированной, то в случае с фьючерсом она может меняться в зависимости от конъюнктуры рынка. Обязательным условием фьючерсных контрактов является только то, что товар будет продан/куплен в конкретный момент времени.
- Опцион – право, но не обязанность на приобретение или продажу актива по фиксированной цене до конкретной даты. То есть, если держатель акций некоего предприятия объявляет о своем желании их продать по определенной цене, то заинтересованное в покупке лицо может заключить с продавцом опционный контакт. По его условию потенциальный покупатель передает продавцу определенную сумму денег, а тот обязуется продать акции покупателю по установленной цене. Однако, подобные обязательства продавца остаются действительными только до истечения оговоренного в контракте срока. Если к указанной дате покупатель так и не совершил сделку, то уплаченная им премия достается продавцу, который получает право продать акции кому угодно.
- Своп – двойная финансовая операция, в рамках которой совершается одновременно покупка и продажа базового актива на разных условиях. По своей сути своп является спекулятивным инструментом и единственная цель подобных действий – получение выгоды за счет разницы в цене контрактов.

Кредитные деривативы

Кредитные деривативы - производные инструменты, предназначенные для управления кредитными рисками. Они позволяют отделить кредитный риск от всех других рисков, присущих конкретному инструменту, и перенести такой риск от продавца риска (приобретателя кредитной защиты) к покупателю риска (продавцу кредитной защиты). Основной набор таких инструментов - это особо сконструированные свопы, производные бумаги, привязанные к кредитным рискам (credit linked notes), и т.д.

Гарантии, синдицированные займы, опционы на активы и страхование кредитных рисков не являются кредитными деривативами, хотя в чем-то природа кредитных деривативов схожа с этими финансовыми операциями.

Кредитные деривативы отличаются от обычных производных инструментов тем, что они имеют дело с собственно кредитным риском, в то время как традиционные производные инструменты сфокусированы на рыночных факторах риска, таких как курсы валют, цены, индексы или процентные ставки.

Возможность отделить кредитный риск от активов и обязательств делает кредитные деривативы привлекательными для использования. С их помощью можно хеджировать кредитные риски, обеспечить диверсификацию этих рисков, встать в или позицию с желаемым профилем риска.

Корпорации используют кредитные деривативы как механизм для управления финансовыми и проектными рисками, в особенности на развивающихся рынках, а также для защиты от несостоятельности основных поставщиков или потребителей.

Использование кредитных деривативов банками мотивировано главным образом возможностью распределения кредитных рисков.

Примеры кредитных деривативов:

1. Стандартный своп на неисполнение обязательств по займу.

Пусть банк А подвержен суверенному риску некоего государства и желает захеджировать этот риск. Для этого он заключает своп на неисполнение обязательств со своим контр-агентом - банком В.

Банк А периодически выплачивает банку В премию в течение всего срока действия свопа. В случае наступления в этот срок некоторого кредитного события банк В произведет оговоренные платежи банку А.

Под кредитным случаем здесь следует понимать любое событие, оговоренное в условиях свопа, например суверенный дефолт или невыплату по облигациям государства. Особенность данного договора в том, что выплата при наступлении кредитного события будет основана на факте дефолта по определенным, заранее оговоренным обязательствам суверенного государства, но, вообще говоря, банк А фактически может и не владеть этими активами.

2. Своп на совокупный доход (total return swap).

Пусть банк А желает получать доходы по некоторым высоко прибыльным и рисковым активам Х. При этом банк А согласен нести соответствующий риск, но по тем или иным причинам не желает или не имеет возможности финансировать покупку актива Х или фактически владеть активом Х.

В этом случае банк А заключает своп на совокупный доход с банком В, компенсируя банку В затраты по финансированию покупки активов Х и, возможно, дополнительно выплачивая ему некоторые оговоренные премии. Банк В, в свою очередь, переводит в пользу банка А все доходы, приносимые активом Х (проценты, дивиденды, прирост стоимости и т.д.). Как правило, банк B компенсирует свою позицию по свопу приобретением реального актива X или производных инструментов, создающих похожие денежные потоки.

Следует подчеркнуть, что своп на совокупный доход распределяет между контрагентами как кредитные, так и рыночные риски, расширяя таким образом понятие кредитных деривативов.

3. Корзинный своп на неисполнение обязательств (basket trade).

Инструмент построен на основе стандартного свопа на неисполнение обязательств (см. выше), однако его особенность заключается в том, что наступление кредитного события привязано не к одному активу, а к группе (корзине) активов (X, Y, Z).

При наступлении кредитного события по одному из входящих в корзину активов (например, активу Y) продавец кредитной защиты - банк А выплатит приобретателю кредитной защиты - банку В некоторую сумму. Дальнейшее действие свопа прекращается с наступлением первого кредитного события.

Основная причина, по которой банк B заключает такой своп, состоит в том, что корзинный своп стоит дешевле, чем совокупность свопов на активы, входящие в корзину, по отдельности. Банк А заключает такой своп в отношении активов, в наименьшей степени связанных друг с другом, т.е. таким образом, чтобы при дефолте по активу Y вероятность дефолта по двум другим активам была минимальной.

В число кредитных деривативов входят также производные бумаги, привязанные к кредитным рискам (credit linked notes - CLNs). Существуют и другие инструменты, относящиеся к кредитным деривативам, однако рамки статьи ограничивают возможность демонстрации их многообразия.

На российском рынке кредитные деривативы пока не получили широкого распространения.

Развитие такого рынка тормозит как наличие нерыночных ограничений, таких как жесткий валютный контроль и негибкая налоговая система, так и недостаточное разнообразие ликвидных финансовых инструментов, а также отсутствие достаточного количества кредитоспособных участников финансового рынка.

На российском рынке перенос кредитных рисков осуществляется с помощью традиционно легко понимаемых банковских гарантий и синдицированных кредитов. Примером использования кредитных деривативов могут служить credit linked notes (CLNs), которые часто использовались в схемах привлечения инвестиций иностранных инвесторов на рынок ГКО и других высокодоходных российских финансовых активов. Бесценный опыт, полученный участниками рынка в последние годы, несомненно, вызовет интерес к такого рода инструментам и в будущем.

Сделки с кредитными деривативами пока не имеют специального законодательного регулирования в России. Кроме того, существует риск, что с юридической точки зрения такие сделки могут быть рассмотрены как сделки пари (похожая ситуация имеет место в некоторых других юрисдикциях).

Отсутствие унифицированной документации при оформлении подобных сделок является серьезным барьером для распространения рассматриваемых инструментов.

Немалые трудности возникают также в вопросах налогообложения и учета кредитных деривативов. Эти темы будут обсуждены в последующих публикациях.

Валютные деривативы

Деривативом является инструмент, стоимость которого меняется при изменении одной или нескольких базовых рыночных переменных, таких как процентные ставки или валютные курсы. Среди целей, в которых могут использоваться деривативы, на первом месте стоит защита от неблагоприятных колебаний процентных ставок, то есть хеджирование открытых позиций.

Отечественная специфика - приоритетная ориентация на краткосрочные операции и неразвитость российского валютного рынка - обуславливает объективно ограниченный спрос на производные инструменты. Случаи заключения подобных сделок российскими банками единичны и в основном применяются для хеджирования рисков крупных корпоративных клиентов, экспортеров и импортеров в иностранных банках. Для этого, согласно требованиям международной практики, банки заключают договор ISDA (International Swap Dealers Agreement), наличие которого необходимо для совершения операций на мировом рынке не только с валютой, но и с другими инструментами, например, с драгметаллами. Отсутствие национального рынка валютных деривативов обуславливается прежде всего отсутствием маркет-мейкеров, опыта торговли данными инструментами, непопулярностью среднесрочных и долгосрочных операций и отсутствием доверия.

На мировом валютном рынке наибольшее распространение получили деривативы, связанные с валютными форвардами.

Учитывая то, что производные инструменты валютного рынка сходны с теми, что были рассмотрены ранее, ниже приведен их краткий обзор:

Валютные фьючерсы;
- Валютно-процентные свопы;
- Валютные опционы;
- Синтетическое соглашение по валютному обмену (SAFE).

Фьючерсный контракт представляет собой обязательство купить или продать одну валюту против другой по согласованному обменному курсу в определенный день в будущем. Данный инструмент позволяет участникам рынка управлять риском, покупая и продавая фьючерсные контракты, противоположные существующим позициям. Это дает возможность компенсировать прибыли/убытки, получаемые в результате наличных сделок, убытками/прибылями на фьючерсном рынке, то есть валютные фьючерсы применяются для хеджирования валютного риска точно так же, как и валютные форварды.

Валютно-процентные свопы представляют собой внебиржевые сделки между 2-мя сторонами по обмену процентными платежами по валютным займам в валютах в определенные даты в течение срока действия соглашения. При покупке валютного опциона необходимо выплатить комиссионные, называемые премией.

В валютном свопе дифференциал процентных ставок по двум валютам находит отражение в форвардных пунктах для форвардной даты поставки. В валютно-процентном свопе дифференциал процентных ставок выплачивается на протяжении всего срока действия свопа каждый раз при наступлении расчетного дня. Это означает, что обратный обмен основных сумм может быть произведен по первоначальному спот-курсу как в начале, так и в конце срока этого внебиржевого соглашения.

Валютный опцион можно рассматривать как полис страхования от неблагоприятной динамики обменных курсов на валютных рынках. В зависимости от того, какой результат желает получить трейдер от операции, он может купить один из двух видов опциона: опцион пут (put) - предоставляет право продать валюту для защиты от (в расчете на) ее потенциального обесценения; опцион колл (call) - право купить валюту для защиты от (в расчете на) ее потенциального повышения ее курса. Опционы торгуются на биржевом и внебиржевом рынках.

Синтетические соглашения по валютному обмену (synthetic agreements for foreign exchange - SAFE) - это общее название для соглашений по иностранной валюте (foreign exchange agreements - FXA), которое называют также непоставляемыми форвардами (non - deliverable forwards - NDF), и соглашений о валютном курсе (exchange rate agreement - ERA).

Соглашение по иностранной валюте, или непоставляемый форвард, - это условная форвардная сделка, в которой при наступлении срока встречная валюта не поставляется, а расчет производится наличным платежом в базовой валюте. FXA представляет собой эквивалент форварда аутрайт в сочетании с обратной валютной сделкой спот на расчетную дату.

Соглашение о валютном курсе - это условный форвард-форвард своп, в котором в расчетную дату встречная валюта не поставляется, а расчет производится наличным платежом в базовой валюте. ERA -представляет собой эквивалент форвардного соглашения по иностранной валюте, где первой датой является форвардная дата, а второй - форвард-форвард дата.

Назначением SAFE является защита от колебаний пунктов своп и фиксирование форвардных валютных дифференциалов. Они также широко применяются для совершения сделок с неконвертируемыми валютами, то есть когда поставка встречной валюты не может быть осуществлена в силу ограничений, накладываемых местным законодательством.

Мировые деривативы

Рыночная экономика – это совокупность различных рынков, одним из которых является рынок денежных ресурсов или финансовый рынок. Ведущую роль на этом рынке занимает ссудный капитал – кредит в форме денежного капитала, предоставляемого на условиях возврата, срока использования и уплаты процентов. Если говорить о международном кредите, то он обеспечивает возможность капиталу последовательно переливаться из одной страны в другую, из менее рентабельных в более прибыльные секторы и отрасли производства. Тем самым кредит способствует перераспределению капиталов и выравниванию норм прибыли, а также непрерывности производственных процессов. Он не только создает условия для расширения производства, но и увеличивает размеры накопления капитала, содействует его централизации.

Важным сегментом финансового рынка является рынок ценных бумаг (фондовый рынок), отличающийся тем, что финансовые средства на нем привлекаются с помощью ценных бумаг различных типов и сроков действия, которые могут свободно обращаться на рынке, трансформируя механизмы ссудно-заемных операций.

С функциональной точки зрения структура мирового финансового рынка представляет собой совокупность таких рынков, как валютный, рынок акций, кредитный, рынок деривативов, страховых услуг и прямых инвестиций.

Рассмотрим более подробно мировой рынок деривативов, или производных финансовых инструментов. С начала 70-х годов XX века после либерализации мировой финансовой системы и перехода к плавающим валютным курсам этот рынок стал развиваться особенно быстрыми темпами. Будучи ранее исключительно биржевым, в настоящее время рынок деривативов развивается в двух формах – биржевой и внебиржевой. Причем конкуренция биржевого и внебиржевого секторов послужила дополнительным стимулом к развитию рынка производных инструментов. Ведь создание наряду со стандартными биржевыми контрактами рынка внебиржевых контрактов с индивидуальными условиями существенно расширило возможности участников рынка и финансовых менеджеров по страхованию рисков.

Развитие рынка деривативов во многом определяется происходящими изменениями на рынках базисных активов, изменением их относительной роли. Так, двадцатикратный рост объема торгов на фондовом рынке за последние десять лет повлек за собой столь же бурное развитие рынка стандартных контрактов на акции и фондовые индексы.

Сегодня рынок деривативов – это виртуальный рынок, развивающийся по своим законам и все более отдаляющийся от реальной экономики. По мнению Марка Мобиуса – исполнительного президента Templeton AssetManagement – в настоящее время стоимость деривативов на мировом рынке превышает объем мирового ВВП минимум в десять раз. Причем этот рынок продолжает расти, на нем совершается огромное количество сделок, и это создает волатильность на фондовых площадках.

Чтобы объяснить такие соотношения, рассмотрим основы функционирования рынка деривативов. На денежных рынках деривативом называют финансовый контракт между двумя или более сторонами, в основе которого лежит будущая стоимость базисного актива. Однако рыночная стоимость деривативов зависит не только от стоимости базисного актива. Она производна от эффекта владения им, то есть выплаты по деривативу основаны на эффективности базисного актива.

Наиболее распространенными видами деривативов являются опционы (дающие обладателю право продать или купить определенный актив или базовый инструмент), свопы (соглашения об обмене финансовыми инструментами на время), фьючерсы (контракты на будущую поставку активов по оговоренной цене) и форварды (в основном, внебиржевые контракты на будущую поставку активов по оговоренной цене), а также их комбинации, реализующие синергетический эффект.

Первоначально деривативы были связаны с товарно-сырьевой продукцией, которая является их базисным активом и в наши дни. Однако, помимо этого, базисным активом могут быть практически любые финансовые индикаторы или финансовые инструменты. Так, существуют деривативы, основанные на долговых инструментах, процентных ставках, фондовых индексах, инструментах денежного рынка, валютах и даже на других деривативных контрактах. Встречаются и более экзотические базисные активы. Например, на западных рынках базисным активом является погода: Чикагская товарная биржа (Chicago Mercantile Exchange – CME) торгует погодными фьючерсами, а на Лондонской бирже (London Stock Exchange – LSE) продаются фьючерсы на среднесуточную температуру в районах международных аэропортов Лондона, Берлина и Парижа. Причем месячный контракт на изменение температуры на один градус в районе Хитроу оценивается в три тысячи фунтов стерлингов.

Очевидно, что у рынка погодных деривативов огромный потенциал роста. Ведь такие контракты нужны компаниям, работающим в сфере энергетики, пищевой промышленности или сельского хозяйства, занимающимся туристическим бизнесом или производством и продажей прохладительных напитков.

Важно отметить, что срочные биржи, на которых обращаются производные инструменты, являются центрами ценообразования по многим активам, а также механизмом, позволяющим перераспределять разнообразные финансовые риски между участниками этого рынка. Причем для игроков торговля деривативами – это удобный способ как получения спекулятивной прибыли, так и хеджирования различных видов рисков. Поэтому деривативы так популярны в развитых странах, где объемы срочного рынка значительно превышают обороты спот-рынка.

Сегодня по данным Futures Industry Association (FIA) – одной из крупнейших в мире профессиональных ассоциаций деривативных бирж, только в Соединенных Штатах Америки объем рынка деривативов составляет около 600 трлн. долларов, при этом мировой ВВП не превышает 70 трлн. долларов.

Фьючерсы и опционы обогнали по этому показателю торговлю акциями и большинство других классов активов. Этот биржевой сектор вернулся к росту после глобального финансового кризиса, который затормозил его развития на два года. Причем крупнейшей в мире биржей по числу совершаемых сделок на рынке производных инструментов стала Корейская биржа, обработавшая за год 3,8 млрд. контрактов, во многом благодаря разветвленной структуре в Азиатско-Тихоокеанском регионе (АТР). Основная доля пришлась на опционы на индекс Kopsi 200.

Важно отметить, что в настоящее время порядка 85% мировой торговли деривативами приходится на внебиржевой рынок и лишь 15% на биржевой. Причем 70-80% внебиржевого рынка приходится на срочные контракты на процентные инструменты, среди которых более 75% – процентные свопы. На биржевом рынке порядка 90% торговли приходится на процентные деривативы. Интересно, что в последние годы на биржевом рынке фьючерсных контрактов заключалось в 1,5-2 раза меньше, чем опционных, однако сегодня их доли сравнялись.

Отметим, что с организационной точки зрения биржи чаще всего состоят из нескольких специализированных секторов: товарного, валютного, фондового. Поэтому в официальном названии бирж не всегда точно отражается полный набор обращающихся на них инструментов. Кроме того, в настоящее время на многих товарных биржах осуществляется торговля срочными контрактами, в том числе и контрактами на ценные бумаги, то есть происходит определенное сближение товарных и фондовых бирж.

Стоит остановиться еще на одном важном моменте: вследствие возросшей конкуренции происходит мировая консолидация бирж, в том числе и деривативных. Можно сказать, что в мире начался новый этап эволюции фондовых бирж в сторону их укрупнения, и это, несомненно, облегчит работу международных инвесторов.

Соглашение о слиянии заключили франкфуртская биржа Deutsche Boerse AG и крупнейший трансатлантический оператор NYSE Euronext, и если такое слияние состоится (сроки были перенесены на 13 декабря, так как сделка угрожает конкуренции), то объединенная компания станет одним из самых крупных операторов фондовых бирж с рыночной капитализацией около 24,8 млрд. долларов.

В мировой экономике срочный рынок выполняет важные функции. Во-первых, он позволяет предпринимателям согласовывать свои планы на будущее, планировать производственный процесс. Ведь заключение срочного контракта гарантирует сбыт или покупку товаров в будущем. Во-вторых, дает возможность страховать ценовые риски, потому что в контракте прописывается цена будущих взаиморасчетов, и это позволяет контрагентам не зависеть от конъюнктуры рынка, которая сложится к моменту истечения срока контракта. В-третьих, помогает прогнозировать тенденции развития конъюнктуры рынка, так как цены, формирующиеся на срочном рынке, с определенной вероятностью отражают ожидания участников рынка относительно направления будущего движения экономики. Поэтому представление о будущей хозяйственной конъюнктуре можно составить уже сегодня.

Характерный признак срочного рынка – высокая доходность, которая может достигать нескольких тысяч процентов в год. Но огромными могут быть и потери.

Следует остановиться и на истории с инвестиционным фондом Long-TermCapital Management (LTCM), основанным и осуществлявшим операции с процентными свопами, играя на изменении доходностей активов между различными рынками. Интересно, что в состав его управляющих входили Роберт Мертон и Майрон Шоулз, которые стали лауреатами Нобелевской премии по экономике за исследования по технике страхования финансовых рисков, а также трейдер с выдающейся репутацией Джон Меривейзер. Фонд, собственный капитал которого составлял около 5 млрд. долларов, заключил срочные контракты более чем на 1,25 трлн. долларов.

Необходимо подчеркнуть, что широкое внедрение деривативов радикально преобразило финансовый рынок: к наличным деньгам и кредитным обязательствам, составлявшим ранее двухуровневую модель рыночной экономики, добавился третий уровень, который по отношению ко второму уровню – кредитному – стал играть ту же роль, которую сами кредиты играли по отношению к наличным и безналичным долларам. Это трансформировало всю финансовую систему: теперь долги, фактически, получили статус наличности межбанковских расчетов, причем самой надежной межбанковской валютой стали долги правительства США, обеспеченные безграничным ресурсом печатного станка. Именно поэтому в разгар финансового-экономического кризиса многие экономисты увидели в деривативах чуть ли не одну из его главных причин или, по крайней мере, фактор, способствующий его усугублению. Деривативы стали главным мультипликатором мирового финансового кризиса, разрушительное воздействие которого сравнивают с Великой американской депрессией.

Сегодня никто не сомневается, что производные финансовые инструменты, ставшие ключевым механизмом теневой банковской системы в последние годы, должны быть строго регламентированы. На данный момент власти ограничиваются заявлениями о необходимости прозрачных реформ, которые могли бы обеспечить, чтобы такие продукты торговались только на биржах. Однако, этого не достаточно. Проблема заключается не столько в отсутствии транспарентности на рынке деривативов, сколько в их сложности и недостаточном контроле за покупателями и продавцами.

Министр финансов США Тимоти Гайтер в очередной раз указал на необходимость установления общих минимальных маржинальных требований для торговли деривативами. Он подчеркнул, что ценрализованный клиринг сделок с деривативами не будет эффективным без достижения международного консенсуса. Иначе, торговля высокорискованными активами сосредоточится в тех регионах мира, где ее регулирование окажется наиболее слабым, что приведет к новому кризису. Кроме того, чтобы сделать мировой рынок свопов, объем которого на сегодняшний день составляет свыше 500 трлн. долларов, более прозрачным, необходимо проводить основную часть сделок при посредничестве клиринговых центров и бирж.

Безусловно, без международного регулирования и жесткого ограничения эмиссии финансовых производных невозможно уменьшить разросшийся до неимоверных размеров объем рынка деривативов. Прямой запрет едва ли будет эффективен, а значит, как уже указывалось выше, нужно выводить этот рынок на биржу, запретив межбанковские сделки по любым деривативам. Биржа не только наиболее подконтрольный властям финансовый институт, но она еще позволит решить проблему конфликта интересов, когда один и тот же институт в одном лице выступает эмитентом, маркетмейкером и брокером.

Необходимо исключить все деривативные сделки между банками и клиентами, они должны осуществляться только с участием третьей независимой стороны, гарантирующей исполнение стандартизированных обязательств всеми участниками сделки.

Кроме этого, современный кризис выявил необходимость более жесткого антимонопольного регулирования в финансовой сфере. Сегодня многие экономисты задаются вопросом, почему значительная доля мировых финансовых потоков накануне финансового кризиса оказалась под управлением мегаструктур? Так, после крушения банка Lehman Brothers только по CDS осталось долгов на 400 млрд. долларов. Осознание финансовыми гигантами своей безнаказанности и нерушимости (too big to fail) толкает их на полное игнорирование всех принципов риск-менеджмента и на поиски новых высокоспекулятивных инструментов, которые не только не снижают финансовые риски, но и значительно их усиливают. Как уточнил сенатор от Демократической партии – представитель верхней палаты Конгресса США по банкам Джек Рид: «Проблема не в том, что банки стали слишком большими для того, чтобы рухнуть, а в том, что они стали слишком большими для того, чтобы ими управлять».

Анализируя проблемы мировой финансовой системы, порожденные неограниченной либерализацией, можно сделать вывод, что для изменения ситуации достаточно осознать опасность бесконтрольности глобальных финансовых институтов и начать их жестко регулировать, но это не так. Ведь первой и главной причиной кризиса является не их бесконтрольность. В своей основе нынешний кризис является одновременно как кризисом промышленного перепроизводства, так и кризисом дефицита частных сбережений. Это подтверждает и динамика нормы сбережений американских домохозяйств, которая показывает, что с начала 80-х годов прошлого века до середины 2000-х годов она упала примерно с 10% до нуля.

Важно подчеркнуть, что нынешний кризис – это оттягиваемый до последнего, благодаря практически бесконтрольному кредитному стимулированию потребительского бума, глобальный кризис перепроизводства. Сегодня Федеральная резервная система США продолжает политику неограниченного эмиссионного стимулирования экономики, которая усиливает волатильность рынков, поэтому для окончательной стабилизации мировой финансовой системы необходимо серьезно рассмотреть вопрос о заключении глобального аналога Маастрихтских соглашений, в результате которых когда-то появился Евросоюз. Это должно поставить под международный контроль деятельность всех эмиссионных банков значимых экономик и послужить основой для введения независимой международной резервной валюты.

Производные деривативы

Производный финансовый инструмент (дериватив) – финансовый инструмент, в основе которого заложены обязательства в отношении других инвестиционных активов или товаров. Фактически дериватив – это ценная бумага на ценную бумагу. Существует несколько основных видов производных ценных бумаг: фьючерсы, форвардные контракты, свопы, опционы, свопционы, контракты на разницу.

Деривативы условно разделяются на категории в соответствии с теми активами, которые лежат в их основе:

1. Финансовые производные ценные бумаги – контракты, основанные на процентных ставках по краткосрочным и долгосрочным облигациям США, Великобритании и других стран.
2. Валютные производные ценные бумаги – контракты на курс евро/доллар, доллар/иена и другие мировые валюты.
3. Индексные производные ценные бумаги – контракты на индексы акций, такие как S&P 500, Nasdaq 100, FTSE 100, а в России также фьючерсы на индексы акций ММВБ и РТС.
4. Производные ценные бумаги на акции. На ММВБ в том числе торгуются фьючерсы на ряд российских акций ведущих компаний: «ЛУКОЙЛ», «Ростелеком» и т.д.
5. Товарные производные ценные бумаги – контракты на энергоресурсы, например нефть. На драгоценные металлы – золото, платину, палладий, серебро. На цветные металлы – алюминий, никель. На сельхозпродукцию – пшеница, сою, мясо, кофе, какао и даже на концентрат апельсинового сока.

Только в небольшом количестве сделок (до 3%) происходит реальная поставка активов, лежащих в основе производных ценных бумаг. Преимущественно сделка урегулируется путем взаимных расчетов в денежной форме через процедуру клиринга.

Производные ценные бумаги используются для двух целей.

Во-первых, для страхования финансовых рисков (хеджирования). Например, производитель сельхозпродукции может защитить себя от падения цен на его продукцию в будущем, когда он планирует собрать урожай. Или автомобильный концерн, которому требуется заранее известное количество цветного металла для производства в будущем, может застраховаться от его удорожания на определенный период.

Во-вторых, производные ценные бумаги – один из самых доходных инструментов для проведения спекулятивных операций. Действительно, для покупки фьючерсного контракта на 100 тыс. евро против доллара США с поставкой через три месяца требуется залог всего порядка 2 тыс. долларов. Таким образом, можно совершенно бесплатно получить так называемое плечо на очень большую сумму. К сожалению, при этом спекулятивные операции с производными ценными бумагами - самые рискованные по сравнению с другими ценными бумагами.

Виды деривативов

Валютные дериваты

Валютные дериваты включают форвардные контракты, валютные свопы, ванильные опционы, а также многочисленные экзотические опционы. Среди экзотических опционов большой популярностью пользуются барьерные и средние опционы. Валютные дериваты обращаются преимущественно на внебиржевом рынке. Стандартной валютной их номинала выступает доллар США.

Дериваты на акции

Дериваты на акции в большинстве случаев представляют собой розничный инвестиционный продукт. Типичный пример - депозиты, индексирующиеся в соответствии с конъюнктурой рынка акций. В момент изъятия депозита вкладчик получает назад основную сумму плюс доход на основную сумму, из расчета прироста фондового индекса. Внебиржевые дериваты на акции могут существовать на конкретные корпоративные ценные бумаги, корзину акций или фондовый индекс. Дериваты на фондовые индексы занимают основную долю данного сегмента рынка. Чаще всего дериваты на акции привязаны к одному из четырех индексов6 Dow Jones, S&P 500, FTSE 100 и Nikkei 225.

Товарные дериваты

В сегменте товарных дериватов безусловное лидерство за контрактами на сырую нефть. Контрактами торгуют как корпорации, так и правительства (например, стран ОПЕК). Большое число участников рынка и его высокая ликвидность привлекают в сегмент товарных дериватов широкий круг спекулянтов. Для хеджирования обычно используют свопы и ванильные опционы. Вторым и третьим по значению товарными дериватами являются контракты на золото и алюминий.

Кредитные дериваты

Кредитные дериваты используются в стратегиях управления кредитным риском. Они могут дополнять или заменять такие традиционные методы управления риском как портфельная диверсификация или кредитные лимиты. Кредитные дериваты - единственные финансовые дериваты, которые обращаются исключительно на внебиржевом рынке. К основным типам кредитных дериватов относятся свопы на активы, по которым наступил дефолт, кредитные опционы и свопы на совокупные доходы. Согласно данные Британской Банковской Ассоциации объем сегмента кредитных дериватов равен $600 млрд. Его главными участниками выступают, как нетрудно догадаться, международные банки. Ключевым препятствием к развитию сегмента кредитных дериватов является отсутствие документарных стандартов из-за того, что в мире нет единообразного законодательства в сфере международного кредитования.

Процентные дериваты

Это самая разнообразная и обширная часть рынка. Различается три основных типа внебиржевых процентных дериватов: форвардное процентное соглашение, процентный своп и процентный опцион. На схеме 3 представлена классификация распространенных процентных дериватов.

К биржевым деривативам относятся фьючерсы и опционы.

Отличительные особенности биржевых деривативов:

Сделки заключаются в биржевом зале или с помощью автоматизированной системы;
Цены прозрачны и легко доступны;
Стандартные контракты с общедоступной опубликованной спецификацией;
Участники рынка друг другу неизвестны;
Позиции легко ликвидируются;
Продолжительность торговой сессии ограничена, торги ведутся по установленным биржей правилам;
Лишь небольшое число контрактов завершается физической поставкой актива.

К внебиржевым деривативам относятся форварды, опционы и свопы.

Отличительные особенности внебиржевых деривативов:

Сделки заключаются конфиденциально путем переговоров;
Цены менее прозрачны;
Отсутствие стандартной спецификации;
Участники рынка должны знать друг друга;
Позиции не так легко закрыть или передать другим;
Товарными контрактами торгуют круглосуточно или в течение рабочего дня (в случае нестандартных контрактов);
Большинство контрактов завершается физической поставкой актива.

Рыночная экономика – совокупность разнообразных рынков, одним из которых является финансовый рынок. Главную роль на данном рынке играет ссудный капитал – кредит в форме денежного капитала, который предоставляется на условиях возврата, срока использования и уплаты процентов . С функциональной точки зрения строение мирового финансового рынка является совокупностью следующих рынков: валютного, рынка акций, кредитного и рынка деривативов. Финансовые инструменты делятся на первичные и производные.

В каждой современной стране рынок производных инструментов играет ключевую роль в финансовой системе. Именно благодаря деривативам инвесторы могут нивелировать риски, которые возникают при работе на фондовых рынках . Данный факт является особенно важным в отечественных экономических реалиях, где потребность в полноценном риск-менеджменте традиционно сильнее, где, чем-либо. И хотя объем торгов и количество инструментов в России все еще меньше по сравнению с западными государствами, все-таки отечественный рынок деривативов скрывает в себе колоссальный потенциал, и его дальнейшее развитие является только вопросом времени.

Рассмотрим более подробно рынок деривативов, или производных финансовых инструментов.

Авторами был проведен опрос в Кубанском государственном университете об определении понятия дериватива, в котором приняли участие 300 студентов старших курсов экономического факультета (рис.1). Первичная обработка данных осуществлялась с помощью сервиса Google формы.

Согласно результатам опроса, абсолютное большинство (170 респондентов, 56% опрошенных) не знают, что такое деривативы. Положительно на вопрос ответили всего 38 респондентов (13%). Остальные респонденты выбрали ответы «что-то слышал(а)» и «точно не знаю, но объяснить могу». Поэтому очень важно определить понятие производного финансового инструмента.

Рисунок 1. Результаты опроса об определении понятия деривативов

Производный финансовый инструмент, дериватив (англ. derivative ) по своей сути, является соглашением между двумя сторонами, согласно которому стороны принимают на себя обязательство или приобретают право передать установленный актив или сумму денег в определенный срок или до его наступления по согласованной цене.

Понятие дериватива, цели покупки, отличительные особенности и примеры деривативов представлены в табл. 1.

Таблица 1 — Понятие, цели, особенности, примеры деривативов

Признак	Существенное содержание признака
Понятие	Производный финансовый инструмент, дериватив (англ. derivative) – договор (контракт), согласно которому стороны приобретают право или берут обязательство выполнить определенные действия в отношении базового актива.
Цель покупки дериватива	Как правило, целью покупки дериватива служит не физическое приобретение базового актива, а хеджирование ценового или валютного риска во времени или же получение спекулятивной прибыли от изменения цены базового актива. Конечный финансовый итог для любой стороны сделки может быть как положительным, так и отрицательным
Примеры деривативов	Валютный своп, опцион, процентный своп (IRS), форвард, фьючерс, персональный композитный инструмент (PCI). А также: конвертируемые облигации, депозитарная расписка и кредитные производные.

Дериватив, как производный финансовый инструмент, имеет четыре основных характеристики (рис. 2).

Рисунок 2. Характеристики деривативов

Связь цены дериватива с базовым активом означает, что производные финансовые инструменты опираются на базовый актив, из-за этого стоимость дериватива подвергается изменению вслед за изменением цен на базовые активы.

Помимо прочего, деривативы имеют свои признаки (табл. 2).

Таблица 2 — Признаки деривативов

П/п	Признак
1	Базовые активы являются основой производных финансовых инструментов. Попадаются производные инструменты на другие деривативы, как в частности опцион на фьючерсный контракт.
2	Чаще всего деривативы используют не в целях купли-продажи базовых активов, а для приобретения доходов от разницы в ценах.
3	Рынки товарных активов и рынки ценных бумаг напрямую взаимосвязаны с рынком производных инструментов. Данные рынки создаются по одинаковым принципам, ценообразование на данных рынках совершается по одним законам и обычно на них торгуют одинаковые участники.

Законодательства разных стран могут различно определять, являются ли деривативы самостоятельными ценными бумагами. В Российской Федерации это устанавливает ФЗ № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 года.

Эволюция рынка деривативов

Изучение развития рынка производных финансовых инструментов необходимо для того, чтобы выявить особенности развития рынка в нашей стране и понять, какими факторами обусловлено состояние рынка на сегодняшний день. Кроме того, без изучения истории развития очень сложно говорить о перспективах развития рынка.

История деривативов начинается еще с древнего мира. Договоры, рассчитанные на поставки в будущем, существовали еще во времена предшествующие нашей эре (табл. 3).

Таблица 3 — Анализ истории появления производных финансовых инструментов

П/п	Период	Описание	Ключевое слово
1	Древний мир	Купцам Вавилона, которые посылали караваны, нужно было искать финансирование. В итоге возник договор о разделе риска, в котором торговцы получали кредиты, а возврат этих средств зависел от успеха доставки товаров. Процент был больше, чем у обычных кредитов, чтобы возместить «опцион неисполнения обязательств» по кредиту в случае утраты груза.	Договор о разделе риска
2	Средние века	Экономический подъем XII века и рост уровня торговли содействовали формированию торгового права. Нововведением средневековых ярмарок стал документ, который получил название lettredefaire и стал форвардным контрактом на поставку товаров по истечении установленного срока .	Форвардные контракты на поставку товаров по истечении определенного срока
3	30-е гг. XVII века	В конце 30-х годов XVII века в Голландию и Англию пришла тюльпаномания. Еще в самом начале XVII века в Амстердаме уже торговали опционами на луковицы тюльпанов.	Опционы на луковицы тюльпанов
4	50-е гг. XVII века	Землевладельцев в Японии, которые получали натуральную ренту,не устраивала зависимость от погоды, кроме того, им были нужны наличные средства. Вследствие чего они начали хранить рис на складах в городе и торговать складскими расписками (рисовыми купонами). Такие купоны наделяли их хозяев правом получить установленное количество риса определенного качества в определенную дату в будущем по определенной цене.	Рисовые купоны
5	60-е гг. XIX века	На бирже в Лондоне торговля опционами «пут» и «колл» началась в 30-е гг. XIX века. В 1865 году Чикагская торговая палата формализовала торговлю зерном, введя контракты, которые получили название фьючерсных.	Первые современные фьючерсные контракты
6	80-е гг. XX века	По статистике Банка международных расчетов. в 1998 году суточный оборот внебиржевых деривативов составлял 475 млрд долл., в 2007-м – 2544 млрд – за десять лет увеличился в 5,4 раза .	Внебиржевые деривативы

Отечественный рынок деривативов с первых этапов своего формирования складывался своеобразно. На Западе развитие такого сегмента финансового рынка шло на этапе решения разногласий по поводу цикличности колебаний конъюнктуры рынка и тем, что нужно было обеспечить стабильное финансовое положение хозяйствующих субъектов .

Спекулятивный характер совсем не мог иметь приоритета. Однако в нашей стране же с самого начала господствовали только спекулятивные моменты . Срочный рынок стал развиваться как биржевой. Срочные контракты стали элементом торговли в России в 1992 году, когда на Российской бирже открылась фьючерсная секция .

Следует определить следующие этапы становления рынка деривативов в России. Первый этап характеризуется доминированием торговлей валютными контрактами на доллар США. Пик популярности существовал во времена сильной инфляции и скачкообразной динамики валютного курса. Но после введения валютного коридора волатильность контрактов на доллар США существенно уменьшилась, что послужило причиной утраты рынком своей спекулятивной составляющей. Второй этап взаимосвязан с вводом в обращение контрактов, для которых базовыми активами были государственные краткосрочные бескупонные облигации (ГКО). Развитию рынка содействовало внимание многих спекулянтов к новоиспеченному инструменту. И, наконец, третий этап характеризуется увеличением оборотов торгов фьючерсами на акции приватизированных предприятий. Расчетные контракты на ГКО сменились поставочными фьючерсными контрактами на корпоративные ценные бумаги.

На биржевых срочных рынках развитых стран, основная часть оборота срочных площадок представлена как раз расчетными контрактами с абстрактной базой, прежде всего, на разнообразные фондовые индексы. В России же монопольное положение принадлежало фьючерсам с конкретной базой: изначально на доллар США, затем на отдельный выпуск ГКО, и в итоге на конкретную акцию . Все старания по вводу в обращение контрактов на агрегированные показатели рынка кончались неудачей: отсутствие интереса участников и, как следствие наличие минимальных объемов торговли по ним стали приводить к необходимым изъятиям их из числа торгуемых инструментов.

Потрясения на фондовом рынке в октябре 1997 года

Основу отечественного рынка деривативов в 1996 — 1998 гг. занимали фьючерсы на акции, и из-за этого потрясения, которые произошли на фондовом рынке в октябре 1997 года, сразу же нашли свое отражение на рынке деривативов. Объем форвардных позиций летом 1997 года оценивался в 30-35 млрд. долларов США . К сожалению, в кризисной ситуации возникли разного рода мошенничества, в том числе и на российском рынке.

Финансовый кризис в августе 1998 года

Последним ударом по рынку деривативов стал финансовый кризис 1998 года. Огромные объемы обязательств, накопленные банками, в основном перед нерезидентами, по оценкам Центрального банка РФ объем составлял 35-40 млрд. долларов США . Дефолт по государственным ценным бумагам и мораторий на выплату внешних долгов банками привели к почти полному исчезновению рынка производных финансовых инструментов. Обстоятельства снова оказались совсем неопределенными, что в особенности негативно отразилось на биржевом рынке.

В итоге главной причиной падения рынка деривативов в 1998 году стал отказ государства от своих обязательств.

Однако за последние годы рынок деривативов в России приходит в себя и даже демонстрирует уверенный рост. На сегодняшний день рынок деривативов – прежде всего виртуальный рынок, который развивается по своим законам и все больше отдаляется от реальной экономики. В развитых странах рынок производных инструментов является одним из крупнейших сегментов всей финансовой системы.

Сегодня стоимость деривативов на мировом рынке превышает объем мирового ВВП как минимум в десять раз. Кроме того, этот рынок и дальше демонстрирует рост, на нем совершается большое количество сделок, и это создает волатильность на фондовых площадках.

Правовой фактор развития рынка деривативов в России

Один из основных факторов, который сдерживает формирование срочного рынка в России, является потребность в изменении политики государства политики на рынке деривативов. Необходимость пересмотреть политику государства на рынке производных финансовых инструментов обусловлена следующими главными обстоятельствами (табл. 5).

Таблица 4 — Причины необходимости коренного пересмотра государственной политики на рынке деривативов

П/п	Причина	Ключевое слово
1	Для компаний нет стимулов проводить операции на рынке деривативов с целью хеджирования рисков, которые вызваны их хозяйственной деятельностью. Причина заключается в том, что институциональная среда, которая сложилась в экономике переходного периода, не ставит целью максимизировать прибыль организаций в ходе реализации их хозяйственной деятельности, в то время как в классической системе рыночных отношений «время жизни» экономического агента определяется именно в соответствии с данным критерием.	Нет стимулов
2	На российском рынке деривативов обращается очень узкий перечень финансовых инструментов. Главным образом это инструменты, которые позволяют управлять риском изменения курса рубля к основным мировым валютам (RUB/USD, RUB/EUR), кроме того, это инструменты, базисным активом по которым становятся фондовые индексы или акции главных эмитентов России. В данном виде рынок не представляет интереса для фирм большинства отраслей российской экономики, а также для банков, так как не позволяет хеджировать специфические риски их деятельности.	Небольшой перечень финансовых инструментов
3	Стихийно развивающийся рынок деривативов, который ориентирован на проведение главным образом спекулятивных операций российскими игроками, усиливает совокупный финансовый риск российской экономики и хранит в себе огромный дестабилизирующий потенциал, который может стать причиной системного финансового кризиса.	Увеличение риска для экономики

Помимо необходимости стимулирования развития рынка деривативов со стороны государства существует большая необходимость в развитии законодательной базы.

На сегодняшний день существует совсем немного нормативно-правовых документов на тему развития рынка деривативов.

Начало законодательного регулирования отношений на первой стадии развития рынка в 1992 — 1998 году определял федеральный закон «О товарных биржах и биржевой торговле», который был принят в 1991 году, однако этого закона не касались сделки с валютными ценностями и ценными бумагами. В кризисных условиях 1998 года отсутствовал нужный надзор и большое количество бирж и банков не справились с появившимися проблемами, и это все вопреки наличию детальных регламентов торговли .

Дальнейшие попытки сформировать необходимую законодательную базу в 2001 — 2002 году останавливались из-за борьбы разных направлений и концепций по выявлению регулятора рынка деривативов. Лишь в марте 2004 года проблема противостояния двух регуляторов решилась: Указом Президента Федеральная комиссия по ценным бумагам (ФКЦБ) и Комиссия по товарным биржам при Министерстве по антимонопольной политике РФ были соединены в единую Федеральную службу по финансовым рынкам (ФСФР).

На сегодняшний день в Государственную думу РФ внесены четыре проекта федеральных законов «О производных финансовых инструментах».

На основе вышесказанного можно сделать вывод, что изменение государственной политики и совершенствование законодательной базы приведут к росту, развитию и улучшению рынка деривативов, что обязательно позитивно отразится на всех субъектах хозяйствования РФ .

Разработка программы перспективного развития, потенциал и сценарии дальнейшей эволюции рынка деривативов в России

Рынок деривативов в России имеет огромный потенциал развития, включающий в себя следующие главные элементы.

1. В структуре экономики существуют естественные технологические цепочки организаций и фирм смежных отраслей хозяйствования, у которых абсолютно разные предпочтения видоизменения рыночных цен. И этот факт создает предпосылки для проведения хеджирующих операций.

К примеру, хозяйство, которое специализируется на выращивании зерновых культур, становится заинтересованным в больших ценах на свою продукцию. Интерес мукомольной фабрики, напротив, заключается в небольших ценах на зерно и значительных ценах на муку. Значит, для пекарни наиболее благоприятной ситуацией является низкие цены на муку и высокие на уже изготовленную продукцию. Осуществление хеджирующих операций среди этих предприятий позволило бы при постоянном совокупном финансовом итоге получать наиболее сбалансированную внутреннюю структуру рентабельности данных трех предприятий, которая будет не зависеть от рыночной конъюнктуры. Однако нужно понимать, что плата контрагенту при хорошем итоге ситуации на рынке не являются упущенной выгодой, а представляют собой разумную плату за возможность получения от контрагента платы при неблагоприятном исходе на рынке.

1. Следующим примером компаний, которые имеют возможность выйти на рынок деривативов, поскольку на них действуют противоположно направленные риски, служат предприятия-экспортеры и импортеры.

Снижение курса рубля выгодно для предприятий-экспортеров и совершенно не выгодно для предприятий-импортеров. Совершение предприятиями-экспортерами сделок на поставку иностранной валюты, контрагентом по которым служит предприятие-импортер, позволит снизить совокупный валютный риск экономики страны, поскольку такие сделки могут быть рассмотрены как сделки вида хеджер-хеджер.

1. Перспективным направлением рынка производных инструментов в России является развитие сравнительно нового их вида – кредитных деривативов.

Такие деривативы дают возможность банкам хеджировать риски невозврата кредитных ресурсов и освобождаться от лишней иммобилизации своихсредств. Для того чтобы покупатели кредитных деривативов имели представление о финансовом состоянии компаний-заемщиков, нужно развивать систему кредитных бюро.

1. Также перспективным курсом использования кредитных деривативов в нашей стране возможно станет ипотека.

Развитию ипотеки в основном могли бы способствовать пенсионные накопления граждан.

Итак, на сегодня рынок деривативов в Российской Федерации не в достаточной степени отвечает существующим потребностям развития экономики, не осуществляет всех функций, которые должен выполнять, и главным образом представляет собой спекулятивный характер. Однако он обладает огромным потенциалом развития, прежде всего, в части осуществления хеджирующих операций банками и предприятиями. Поэтому на этом этапе необходимо проведение активной политики государства, которая была бы направлена на стимулирование рынка деривативов, что позволило бы обеспечить потребность экономических агентов в уменьшении неопределенности хозяйственной деятельности и возможности минимизации приведенных рисков.

Для российского рынка деривативов существуют два совершенно разных сценария дальнейшего развития.

Сценарий №1. Дальнейшее развитие рынка производных инструментов будет происходить абсолютно стихийно, главным образом за счет усилий самих участников без необходимого государственного регулирования. Главными характеристиками рынка деривативовв этом сценарии станут: низкая активность хеджеров; ориентация рынка на интересы западных инвесторов; большая доля сделок вида спекулянт-спекулянт, которые будут заключаться коммерческими банками. Со временем рынок деривативов начнет утрачивать связь с реальной экономикой. Денежные потоки, которые сопровождают исполнение сделок деривативами, оторвутся от товарных потоков и рынок превратится в определенную рулетку. С ростом объемов рынка будет раскручиваться маховик такой рулетки, и функционирование рынка деривативов не только не окажет хоть малейшего положительного влияния на экономику, не только приведет к отвлечению финансовых, материальных, интеллектуальных, трудовых и остальных ресурсов, но кроме того, в таком состоянии рынок производных инструментов может стать серьезным дестабилизирующим фактором для всей экономики России.

Сценарий №2. Развитие рынка деривативов произойдет под главным воздействием активной политики государства. Ориентиры основных характеристик рынка, будут разрабатываться на основе одной из уже существующих в мире национальных моделей или какой-либо обобщенной интегрированной модели, которая будет включать в себя наилучшие черты мирового опыта. В роли критерия выбора сценария дальнейшего развития российского рынка производных инструментов следует взять исполнение рынком в рамках какого-либо сценария, экономических функций, которые возложены на рынок. Рынок деривативов нужен в экономике лишь в той мере, в какой он позволит уменьшить неопределенность экономической деятельности.

В связи с данным критерием, не только наиболее предпочтительным, но единственным вариантом, который является самым приемлемым, из рассмотренных сценариев развития становится сценарий №2, который основан на исполнении надлежащей активной государственной политики.

Главной целью развития рынка деривативов России в ближайшие десять лет должна стать трансформация рынка в эффективный механизм уменьшения неопределенности экономической деятельности путем создания системы управления рисками, которая была бы доступна и востребована большинством российских банков и предприятий, а кроме того, через исполнение информационной функции рынка деривативов, которая состоит в согласовании ожиданий участников рынка относительно цены на товар, которая будет вбудущем.

Начальные действия для решения сложной, но максимально четко поставленной экономической задачи сформировать рынок деривативов России, отвечающий, прежде всего, национальным интересам, почти очевидны. Нужно создать единую государственную политику по отношению к развитию отечественного рынка деривативов и закрепить ее в соответствующей Государственной программе развития рынка производных инструментов.

Необходимые для развития рынка деривативов изменения в экономике нашей страны могут быть поделены на две группы (табл.5).

Таблица 5 — Необходимые изменения в экономике России для развития рынка деривативов

П/п	Группа	Характеристики
1	Внутренние изменения	Изменения, которые связаны с деятельностью самого рынка деривативов. Главным действием становится формирование наиболее полной законодательной базы рынка деривативов, к примеру: принятие базового федерального закона «О рынке производных финансовых инструментов»; осуществление модификаций в федеральном законе «О товарных биржах и биржевой торговле», и принятие соответствующих Положений ФСФР, которые будут регулировать операции по биржевой торговле деривативами.
2	Внешние изменения	Изменения, которые связаны с трансформацией совокупной институциональной среды экономики и не затрагивают сами отношения на рынке производных инструментов. На сегодняшний день в России почти нет культуры страхования рисков, такая культура только начинает свое существование. Очень важным является понимание того, что для организаций рынок деривативов это еще одна возможность, инструмент в конкурентной борьбе. При всем этом осуществление политики государства в данной сфере должно обеспечить основание условий в заинтересованности осуществления хеджирующих операций.

Можно сказать, дальнейшее становление рынка деривативов в нашей стране в основном станет зависеть от определенных действий государства по стимулированию развития этого сегмента финансового рынка в стратегически необходимом для страны направлении или же его бездействия и формирования рынка на абсолютно стихийной основе со всеми возможными последствиями, о которых говорилось ранее.

Итак, производные инструменты осуществляют одновременно некоторые существенные экономические функции: умножают возможности распределения риска между участниками на рынке, то есть позволяют управлять риском, расширяют итак большое количество возможных инвестиций и выявляют информацию об ожиданиях рынка. Самой существенной функцией деривативов становится возможность с их помощью управлять разными видами рыночных рисков, которые связаны с неблагоприятным изменением цен на какой-либо вид актива или финансового инструмента.

Нами были проанализированы основные этапы эволюции рынка деривативов, разработаны перспективы развития, выявлен потенциал и направления для усовершенствования. Также изучены факторы, сдерживающие рост рынка деривативов.

Можно сделать вывод, что имеющиеся объективные условия, которые включают потенциал рынков базовых активов, усиливающийся интерес участников финансовых рынков к биржевой торговле деривативами на различные активы, и, конечно, улучшение законодательства в области срочного рынка и его технологической базы формируют все предпосылки для дальнейшего сильного роста рынка деривативов в России.

Лоран Жак. Опасные игры с деривативами: Полувековая история провалов от Citibank до Barings, Socie´te´ Ge´ne´rale и AIG. Global Derivative Debacles From Theory to Malpractice. –М.: «Альпина Паблишер», 2012.

Деривативы: Курс для начинающих. AnIntroduction to Derivatives. –М.: «Альпина Паблишер», 2009.

<*> Kalyakin O.A. Authentic interpretation - method of compensation of lacunas in normative acts.

Калякин Олег Алексеевич, Министр природных ресурсов и экологического контроля Приднестровской Молдавской Республики.

"Все законы, писаные и неписаные, нуждаются в толковании" <1>, поэтому формирование теоретически обоснованной и эмпирически апробированной теории толкования норм права является одной из главных задач правовой науки. В настоящей статье обсуждаются проблемы аутентического толкования, поднятые в российской правовой науке.

<1> Гоббс Т. Левиафан, или Материя, форма и власть государства церковного и гражданского: В 2 т. Т. 2. М., 1991. С. 213.

Ключевые слова: толкование, официальное толкование, аутентическое толкование.

"All the laws written or no-written need interpretation" therefore formation of theoretically substantiated and empirically approved theory of interpretation of norms of law is one of the main tasks of legal science. The present article discusses the problems of authentic interpretation raised in the Russian legal science.

Key words: interpretation, official interpretation, authentic interpretation.

Непреходящая актуальность этой задачи обусловлена существованием проблемы соотношения "буквы" и "духа" закона; особенно остро эта проблема стоит в странах, относящихся к романо-германской правовой семье <2>. Еще Е.Н. Трубецкой отмечал, что "выяснение духа закона, намерений и целей, имевшихся в виду законодателем, - вот истинная цель и основная задача всякого толкования" <3>.

<2> См.: Проблемы теории государства и права. М., 2003. С. 625.
<3> Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1998. С. 137.

По мнению М.Н. Марченко, необходимость толкования вызывается тем, что в ходе его проведения уточняются не только общее содержание и назначение данной нормы, но и ее более конкретные элементы и обстоятельства, необходимые для правоприменительной деятельности <4>. Аналогично рассматривал проблему толкования нормативных актов и дореволюционный правовед Н.М. Коркунов, который считал, что толкование есть безусловно необходимое условие применения юридических норм <5>.

<4> Марченко М.Н. Проблемы общей теории государства и права: Учебник: В 2 т. Т. 1. Государство. М., 2011. С. 600.
<5> Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1898. С. 347.

Поэтому представляется, что проблема научного осмысления накопленного научного и практического материала в области толкования нормативных правовых актов является необходимейшим элементом механизма совершенствования как правотворческого процесса, так и всей правоприменительной деятельности современных государств. Этому требованию современного этапа развития российской правовой науки и отвечает рецензируемая монография Ярослава Никитича Колоколова "Аутентическое толкование правовых актов: поиск новых парадигм".

Исходя из многоаспектности аутентического толкования, представляющего собой как отдельную форму официального толкования, так и разновидность правотворческой деятельности, а также процесса реализации правовых норм, автор применил к его исследованию комплексный подход, основанный на использовании метода диалектической диалектики, общих приемов (анализа, синтеза, индукции, дедукции и др.) и специальных методов (социологические, статистические, психологические), образовавших в своей совокупности прочную методологическую основу для глубокого и всестороннего познания предмета исследования, а также частноправовых методов, среди которых особо выделим использование исторического, формально-юридического, сравнительно-правового и функционального методов.

Так, руководствуясь историческим методом, автор начал изучение предмета исследования с общего обзора становления и развития юридической герменевтики. При этом, оценив вклад в развитие этого направления таких ученых, как Цельс, Гуго Гроций, Фридрих Даниель Шлейермахер, автор сделал вполне обоснованный вывод о том, что юридическая герменевтика не сумела создать рациональной теории толкования. Особенно следует отметить тот факт, что вплоть до начала XIX в. в правоприменительной практике преобладала традиция отрицания толкования <6>. Эта тенденция была характерна и для России. Так, еще Петр I в Артикуле воинском 1715 г. исходил из того, что законы должны иметь столь ясную форму, чтобы не было нужды в особой интерпретации их и чтобы сам законодатель, где нужно, присоединял от себя толкование к закону <7>. Также рекомендовала поступать и Екатерина II в Наказе Комиссии о составлении проекта нового Уложения (X, 152, 153, 157; XIX, 448) <8>. Вплоть до второй половины XIX в. в ст. 65 части I тома I Свода законов Российской империи была закреплена норма, согласно которой законы должны быть исполняемы по точному и буквальному смыслу, без всякого изменения или распространения, при этом "без доклада Императорскому Величеству никакое место, не исключая и высших правительств, не имеет права переменять в законе ни единой буквы и не допускать обманчивого непостоянства самопроизвольных толкований". Ситуация коренным образом стала меняться только во второй половине XIX в., когда с принятием Судебных уставов 1864 г. <9> и формированием новой концепции правосудия <10> в трудах представителей отечественной юридической науки - Г.Ф. Шершеневича, Е.В. Васьковского, В.М. Коркунова, В.М. Хвостова, Е.Н. Трубецкого, И.Я. Фойницкого - стала разрабатываться теория толкования законов как реакция на смену юридической парадигмы во взглядах на роль толкования (прежде всего, официального) в отправлении правосудия. Следует отметить, что к анализу взглядов российских ученых дореволюционного периода на проблемы аутентичного толкования автор обращался и ранее <11>.

<6> См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Вып. 1 - 4. М., 1910 - 1912. Вып. 4. С. 727, 728.
<7> См.: Законодательство Петра I. М., 1997. С. 751 - 791.
<8> Екатерина II. О величии России. М., 2003. С. 91, 92, 133.
<9> Судебные уставы 20 ноября 1864 г. с изложением рассуждений, на коих они основаны. СПб., 1867.
<10> См.: Озерскис А.П. Новая концепция правосудия во второй половине XIX века // История государства и права. 2008. N 7. С. 37 - 38.
<11> См.: Колоколов Я.Н. Проблемы аутентичного толкования нормативных правовых актов в трудах российских ученых дореволюционного периода // История государства и права. 2010. N 2. С. 45 - 48.

Дальнейшее развитие теория толкования нормативных актов получила в советский период в работах таких ученых, как С.С. Алексеев, Н.С. Александров, С.И. Вильнянский, Н.Н. Вопленко, П.Е. Недбайло, Р.С. Рез, Ю.Г. Ткаченко и др., которые внесли большой вклад в понимание видов и форм официального толкования, вместе с тем по разным причинам аутентичное толкование как самостоятельная форма официального толкования ими не выделялось и комплексно не исследовалось. И лишь в современный период работами В.А. Петрушева, А.С. Пиголкина, В.М. Сырых, А.Ф. Черданцева и других началось исследование аутентичного толкования как особого вида юридической деятельности на стадиях законотворчества и реализации права.

Исходя из формально-юридического метода, автором был сформулирован современный подход к раскрытию понятия аутентичного толкования. При этом автором был использован интересный прием: с одной стороны, значение и роль аутентичного толкования познается через призму взаимоотношений и связи аутентичного толкования и правотворчества (при этом исследуется весь диапазон высказанных на этот счет мнений - от позиции В.М. Сырых, который фактически не проводит границы между аутентическим толкованием и правотворчеством <12>, до точки зрения В.С. Нерсесянца, рассматривавшего аутентическое толкование как толкование нелегальное и неправовое <13>). С другой стороны, сущность аутентичного толкования познается через призму исследования содержания отдельных постановлений и определений Конституционного Суда Российской Федерации (среди которых выделяются Постановления Конституционного Суда РФ от 28 марта 2000 г. N 5-П, от 25 января 2001 г. N 1-П и от 6 апреля 2006 г. N 3-П, а также Определения Конституционного Суда РФ от 28 декабря 1995 г. N 137-О, от 15 февраля 2005 г. N 5-О). При этом автор делает вывод, что и процедура аутентичного толкования, и форма интерпретационного акта определены Постановлением Конституционного Суда РФ от 17 ноября 1997 г. N 17-П "По делу о проверке конституционности Постановлений Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 21 июля 1995 года N 1090-I ГД "О некоторых вопросах применения Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О статусе судей в Российской Федерации" и от 11 октября 1996 г. N 682-II ГД "О порядке применения пункта 2 статьи 855 Гражданского кодекса Российской Федерации".

<12> См.: Сырых В.М. Теория государства и права. М., 1998. С. 233.
<13> См.: Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 2002. С. 501 - 502.

Также формально-юридический метод позволил автору подробно исследовать такие структурные элементы аутентичного толкования юридических норм, как объект, предмет, субъект, способ и результат толкования. Их характеристика дала возможность автору определенным образом систематизировать весь научный и нормативный материал. Так, например, исходя из анализа субъектного состава аутентичного толкования, автор сформулировал современную классификацию видов аутентичного толкования:

• даваемое органами законодательной власти РФ;
• Государственной Думой Федерального Собрания РФ постановлений об амнистии;
• Президентом РФ своих указов;
• Правительством РФ, входящими в него министерствами и ведомствами собственных постановлений и распоряжений;
• субъектами РФ региональных законов;
• Конституционным Судом РФ вынесенных им решений;
• общественными организациями своих правовых актов.

Данная классификация является более расширенной по сравнению с теми классификациями, которые приводились в социалистической теории права <14>, и более отвечающей современным реалиям развития правотворческого процесса в Российской Федерации. При этом подход, избранный автором, позволил ему дать подробную характеристику отдельным видам аутентичного толкования, раскрыв компетенцию отдельных органов и организаций по толкованию собственных нормативных актов, тем самым раскрыв содержание аутентичного толкования на современном этапе.

<14> См., напр.: Вопленко Н.Н. Официальное толкование норм права. М., 1976.

Не менее плодотворным было использование автором сравнительно-правового метода. Руководствуясь им, автором, через призму общей характеристики процесса становления и развития теории и практики толкования нормативных актов, был проведен сравнительный анализ сущности и роли толкования вообще и аутентичного толкования в частности на разных стадиях этого процесса. Также, характеризуя отдельные виды аутентичного толкования на современном этапе, автор, по существу, провел их сравнительно-правовой анализ, выделив как общие, так и особенные, присущие каждому отдельному виду, черты.

Особый интерес представляет собой избранный автором прием, когда на основе исследования нормативного материала Свода законов Российской империи 1835 г. и развернувшейся на рубеже XIX - XX вв. научной дискуссии о правовом значении Свода, когда одни правоведы рассматривали его всего лишь как новую форму прежних законов (Н.М. Коркунов, Е.М. Победина), а другие - как новый закон (Г.Ф. Шершеневич, П.П. Цитович, М.А. Лозина-Лозинский, Н.И. Лазаревский, А.М. Каминка, Л.И. Петражицкий, Э.Э. Понтович), был сделан вывод, что Свод законов является ярким примером аутентичного толкования изданных до 1832 г. узаконений, причем в нем одновременно содержатся как объект толкования, так и само разъяснение. Указанный вывод стал возможен именно на основе применения сравнительно-правового метода, поскольку особенности нормативного материала Свода закона Российской империи выявлены путем его сравнения с более поздней по времени практикой развития аутентичного толкования.

Кроме того, в целях обеспечения повышения эффективности и качества актов аутентичного толкования, автор анализирует правила обычного права, каноны толкования (canons of construction), используемые в англосаксонской системе права, каноны создания и толкования нормативных текстов, разработанных Карлом Ллевеллином, а также английский Закон об объединении законодательных актов Парламента и о дальнейшем сокращении языка, используемого в актах Парламента от 30 августа 1889 г.

Использование функционального метода позволило автору выявить и в самом общем виде охарактеризовать следующие функции аутентичного толкования: познавательную, объяснительно-разъяснительную, конкретизационную, функцию исправления, функцию раскрытия содержания нормы, функцию дополнения и развития толкуемой нормы, регламентирующую, правообеспечительную, сигнализаторскую, контрольную и компенсационную.

В целом можно констатировать, что использованный автором комплексный подход к исследуемой теме позволил ему в самом общем виде сформулировать целый ряд принципиальных положений, на основе которых может быть создана общая теория аутентичного толкования. Анализ нормативного и практического материала позволил автору определить место и роль аутентичного толкования в правотворческом процессе и в системе официального толкования, выработать критерии оценки эффективности аутентичного толкования, а также высказать ряд ценных предложений и рекомендации по совершенствованию аутентичного толкования и законодательства о правотворческой деятельности, которые, будучи внедренными, будут безусловно способствовать повышению эффективности правоприменительной практики. Кроме того, это позволило автору высказать свое мнение по целому ряду актуальнейших правовых проблем современности, к каковым прежде всего относится проблема применения смертной казни.

Таким образом, монография Я.Н. Колоколова является серьезным и основательным исследованием, снабженным библиографией и дополнительными материалами, которое, без сомнения, сыграет важную роль в осмыслении проблем становления, развития и современного состояния аутентичного толкования нормативных правовых актов и будет способствовать повышению эффективности и качества правотворческого процесса и правоприменительной деятельности органов государственной власти Российской Федерации.

- 80.50 Кб

Аутентическое толкование. Субъекты аутентического толкования. Особенности аутентического толкования.

В зависимости от того, кто осуществляет толкование правовых норм различают официальное и неофициальное толкование права. Неофициальное (обыденное, профессиональное и доктринальное) толкование права хотя и бывает иногда достаточно авторитетным (когда оно дается известными специалистами в области права), однако не является формально обязательным, поскольку осуществляется теми, кто на это не уполномочен. Официальное же толкование права, в силу того что оно исходит от наделенных соответствующими полномочиями государственных органов, юридически обязательно. Официальное толкование права (как впрочем и неофициальное толкование) или имеет общее значение (нормативное толкование), или производится в связи с конкретным случаем (казуальное толкование).

Официальное нормативное толкование права является, безусловно, важнейшим видом толкования права. Это связано с тем, что именно оно прежде всего вносит единообразие в понимание норм права. Поэтому-то вопрос о нем и обсуждается давно и довольно активно в нашей литературе. В данной публикации делается обзор основных точек зрения на официальное нормативное толкование права, высказывается позиция автора по наиболее ключевым вопросам такого толкования.

В литературе обычно выделяют два вида официального нормативного толкования права – аутентическое (аутентичное) и легальное (неаутентичное) толкование.

Аутентическое толкование права осуществляется, как принято считать, органами государственной власти, издавшими толкуемые нормативные правовые акты. Причем, по мнению многих исследователей (А. С. Пиголкина 2 , В. М. Сырых 3 , А. Ф. Черданцева 4 и др.), это толкование не требует наличия специального полномочия. Оно вытекает из правотворческой компетенции органа. Имея право на большее (издавать нормативные правовые акты), он, по утверждению сторонников данного суждения, имеет право и на меньшее (толковать свои собственные акты). Легальное же толкование права основывается на законе. Оно дается теми органами, которые сами толкуемые акты не издавали, но наделены правом их толкования законом.

Что касается аутентического толкования права, то далеко не все авторы понимают такое толкование одинаково. Говоря об этом толковании, ряд исследователей фактически отождествляет акты данного толкования с нормативными правовыми актами, т. е. сводит данное толкование к правотворчеству, не признавая его, по сути дела, толкованием как таковым. Особенно сильны были традиции именно такого понимания аутентического толкования права в русской дореволюционной юридической науке. Для Г. Ф. Шершеневича, например, аутентическое толкование "представляет собою в сущности изъяснение смысла прежнего закона новым законом" 5 . Поэтому, по его утверждению, аутентическое толкование "не подходит под тот умственный процесс уяснения мысли, который называется толкованием и который зависит от убеждения, а не от внешней обязанности" 6 . Еще более определенно высказался об этом Е. Н. Трубецкой. По его мнению, "аутентическое: толкование есть просто новый закон" 7 . Сходную с Г. Ф. Шершеневичем и Е. Н. Трубецким позицию занимали Е. В. Васьковский 8 , Н. С. Таганцев 9 и многие другие русские дореволюционные юристы.

Близкие к воззрениям дореволюционных авторов суждения об аутентическом толковании высказывают и некоторые современные ученые. Так, А. С Пиголкин пишет: "Аутентическое толкование наиболее близко соприкасается с правотворчеством, поскольку оно производится тем органом, который принял толкуемый акт. Это создает возможность посредством толкования вносить изменения в действующее регулирование" 10 . Фактически не проводит границу между аутентическим толкованием и правотворчеством В. М. Сырых. Отстаивая свое мнение о том, что Государственная Дума может толковать принимаемые ею законы, он утверждает, что "акты аутентического толкования Государственной Думы могут приниматься только в форме законов и с соблюдением конституционных требований к процедуре их принятия, в том числе требуют одобрения Совета Федерации и согласия Президента РФ" 11 . Таким образом, между актом аутентического толкования Государственной Думы и федеральным законом у В. М. Сырых нет никаких принципиальных различий.

Но наиболее крайнее суждение об аутентическом толковании было высказано В. С. Нерсесянцем. Им был остро поставлен вопрос вообще о недопустимости такого толкования как противоречащего основным началам права и правовой государственности 12 . В обоснование своей точки зрения В. С. Нерсесянц приводит два главных довода. Первый из них заключается в том, что аутентическое толкование не предусмотрено действующим законодательством. "Это, - по мнению В. С. Нерсесянца, - как раз один из тех важных случаев, когда то, что прямо не разрешено законом государственному органу или должностному лицу, то ему запрещено; что не легально, то нелегально и антилегально" 13 . Для предотвращения такого толкования, замечает далее В. С. Нерсесянц, "необходим прямой запрет на занятие государственными органами подобной деятельностью" 14 . Суть другого довода состоит в том, что издание нормативных правовых актов и осуществление их официального нормативного толкования (причем как своих, так и любых других актов) представляют собой совершенно разные функции, а поэтому в условиях разделения властей нельзя допустить, чтобы один орган одновременно обладал двумя соответствующими полномочиями 15 .

Что касается первого из доводов В.С. Нерсесянца, то действительно аутентическое толкование на законодательном уровне должным образом не регламентируется. Правда, в последнее время наметилась тенденция официально признать такое толкование. Так, в проектах Федерального закона "О нормативных правовых актах Российской Федерации" предполагается закрепить право толкования федеральных конституционных и федеральных законов за Государственной Думой, что, возможно, в будущем и произойдет. Вот, например, как сказано об этом в проекте Федерального закона "О нормативных правовых актах Российской Федерации", подготовленного группой специалистов Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ: "Государственная Дума дает толкование федеральных конституционных и федеральных законов. Толкование федеральных конституционных законов и федеральных законов оформляется постановлением Государственной Думы" (ч. 1 ст. 84) 16 . Для вступления в силу постановления Государственной Думы о толковании федерального конституционного закона проектом предусматривается дополнительное условие. Оно нуждается в утверждении Советом Федерации (ч. 2 ст. 84). Как видно из данного законопроекта, его авторы не отождествляют законы и акты аутентического толкования, предусмотрев иную в отличие от законов процедуру принятия последних. "Толкование иных нормативных правовых актов, - согласно рассматриваемому законопроекту, - осуществляется исключительно теми правотворческими органами, которыми они принимаются" (ст. 85).

Непредусмотренность (или, напротив, предусмотренность) аутентического толкования действующим законодательством не может, однако, иметь решающего значения в научном споре о допустимости такого толкования. Поэтому другой довод В. С. Нерсесянца представляется более весомым. Его суждение о разной направленности деятельности, связанной с изданием и толкованием нормативных правовых актов, и принципиальной недопустимости в условиях разделения властей сосредоточения двух этих полномочий в руках одного органа, достаточно убедительно. Действительно, толкование права и правотворчество являются совершенно разными видами деятельности, поэтому нежелательно, чтобы правотворческие органы осуществляли официальное толкование своих собственных актов.

В чем же заключается принципиальное различие между этими двумя видами деятельности и почему нельзя наделять один и тот же государственный орган правом издавать нормативные правовые акты и вместе с тем толковать их?

Отвечая на данный вопрос, следует сказать, что целью правотворчества является установление норм права. Цель же толкования права заключается в уяснении их содержания. В ходе толкования права нельзя создавать новые нормы права или вносить в действующие правовые предписания какие-либо изменения и дополнения. Однако соблюсти это требование на практике весьма не просто. Над интерпретатором всегда висит угроза неверного истолкования норм права, в результате чего он может исказить смысл тех или иных правовых установлений. Когда же нормативный правовой акт устанавливается тем органом, который его принял, то опасность неправильности его интерпретации еще более усиливается. Причем в одном случае это происходит неосознанно, а в другом, что нередко имеет место при толковании права, совершается сознательно, когда правотворческий орган по самым разнообразным причинам (желанию улучшить акт, отразить в нем новую социально-политическую обстановку, зафиксировать изменение своей позиции по какому-либо вопросу и т. п.) изменяет содержание нормативного правового акта. Причем такое стремление является для правотворческого органа вполне естественным. Обладая правотворческими полномочиями, он просто не видит ничего предосудительного в фактическом изменении содержания акта путем его толкования. Подобная практика, о чем справедливо пишет А. С. Пиголкин, "явно нежелательна и противоречит назначению толкования, которое сводится к раскрытию того смысла, который вложил законодатель в уже действующий акт" 17 . Представляется, что в условиях официального признания аутентического толкования преодолеть такую практику невозможно. Поэтому следует согласиться с мнением В. С. Нерсесянца о недопустимости такого толкования и наложения на него прямого законодательного запрета.

Кстати говоря, у правотворческого органа всегда есть возможность внести коррективы в принятый им нормативный правовой акт в рамках предусмотренной законодательством процедуры внесения в него изменений и дополнений. Использование же для этого аутентического толкования, как верно отмечается в литературе, дает "широкий простор для обхода закона и для бесконтрольного произвола в сфере правотворческой и правоприменительной деятельности" 18 . В этих условиях официальное нормативное толкование права должно осуществляться исключительно теми государственными органами, которые сами толкуемые акты не издавали, но получили право на совершение такого действия по закону, т. е. путем легального толкования права.

СУБЪЕКТЫ

Какие же государственные органы целесообразно наделять законом правомочием толкования нормативных правовых актов, принимаемых другими органами?

По действующему законодательству таким правом прежде всего обладают высшие суды РФ - Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ (в субъектах РФ органы конституционного (уставного) контроля соответствующих территорий). Однако известна практика наделения правом легального толкования нормативных правовых актов и иных помимо высших судов органов государственной власти. Так, в соответствии с законом правом официального нормативного толкования избирательного законодательства обладает Центральная избирательная комиссия РФ. Представляется, что наделять правом легального толкования действующих нормативных правовых актов следует только высшие суды РФ (в субъектах РФ их конституционные и уставные суды). Все прочие суды, органы исполнительной власти и иные государственные органы могут осуществлять лишь казуальное толкование права в ходе своей правоприменительной деятельности, которое, разумеется, не должно иметь общего значения. По этой причине наделение правом официального нормативного толкования избирательного законодательства РФ Центральной избирательной комиссии РФ вызывает большие возражения. Да и сама жизнь показала, что делать это было нельзя.

Почему же высшие суды РФ и конституционные (уставные) суды субъектов РФ, а никакие иные государственные органы, должны быть признаны субъектами легального толкования права?

Это обусловлено тем, что именно эти суды являются наиболее авторитетными органами судебной ветви власти, поскольку им принадлежит последнее слово при решении споров о праве. Не лишним будет указать и на то, что членами этих судов обычно бывают юристы, обладающие признанной высокой квалификацией в области права, что, несомненно, может служить дополнительным аргументом в пользу необходимости наделения высших судов полномочием официального нормативного толкования права.

Что касается Конституционного Суда РФ, то такое его полномочие закреплено в действующем законодательстве достаточно четко и определенно. В соответствии с Конституцией РФ "Конституционный Суд Российской Федерации по запросам Президента Российской Федерации, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства Российской Федерации, органов законодательной власти субъектов Российской Федерации дает толкование Конституции Российской Федерации" (ч. 5 ст. 125). В развитие данного конституционного положения в Федеральном конституционном законе "О Конституционном Суде Российской Федерации" сказано, что "толкование Конституции Российской Федерации, данное Конституционным Судом Российской Федерации, является официальным и обязательным для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений" (ст. 106). Поэтому то, что Конституционный Суд РФ может давать обязательное для всех толкование Конституции РФ является бесспорным. Никем не ставится в юридической литературе и вопрос о нецелесообразности наделения Конституционного Суда таким правом.

Право же толкования федеральных законов Верховным и Высшим Арбитражным судами РФ, к сожалению, сформулировано в законодательстве весьма расплывчато и неопределенно. В Конституции РФ сказано, что эти суды дают разъяснения по вопросам судебной практики (ст. 126, 127). Аналогичная формулировка содержится и в Федеральном конституционном законе "О судебной системе Российской Федерации" (ст. 19). (п. 5 ст. 19 - Верховный Суд Российской Федерации дает разъяснения по вопросам судебной практики).

Это дало повод к распространению среди некоторых ученых и практических работников суждения о том, что акты толкования права Верховным и Высшим Арбитражным судами РФ имеют не обязательную силу, а лишь рекомендательное значение 19 . С этим вряд ли можно согласиться. Вне всяких сомнений эти акты должны иметь обязательную силу для всех судов общей юрисдикции и арбитражных судов, а также для тех лиц, кто попал в орбиту деятельности судебных органов. Просто нужно сказать об этом в законе более внятно (как это сделали авторы упоминаемого нами выше проекта Федерального закона "О нормативных правовых актах Российской Федерации", ст. 86 которого гласит: "Верховный Суд Российской Федерации, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в случае необходимости дают разъяснения по применению действующих нормативных правовых актов Российской Федерации, обязательные соответственно для судов и арбитражных судов на территории Российской Федерации").

Важно подчеркнуть то, что, осуществляя официальное нормативное толкование права, высшие судебные органы могут только разъяснять содержание толкуемых норм права. Вносить же в них какие-либо изменения и дополнения или создавать новые нормы права они не правомочны, поскольку это является уже прерогативой правотворческих органов. На практике, однако, бывают случаи, когда высшие суды делают это. Обязательны ли такие акты-разъяснения для нижестоящих судов, вообще где та грань, за которой кончается разъяснение и начинается уже, по сути дела, нормотворчество? Ясных ответов на эти и им подобные вопросы в юридической науке, к сожалению, пока нет, в то время как это имеет большое практическое значение, поскольку от этого во многом зависит качество правотворческих и правоприменительных решений. Поэтому крайне важно, чтобы ответы на них как можно быстрее были найдены.

Описание работы

Толкование права представляет собой специальную деятельность, направленную на уяснение и разъяснение его содержания. В ходе уяснения права устанавливается подлинный смысл его норм, а при разъяснении результаты уяснения толкуемых норм в той или иной форме доводятся до сведения других лиц.
В зависимости от того, кто осуществляет толкование правовых норм различают официальное и неофициальное толкование права. Неофициальное (обыденное, профессиональное и доктринальное) толкование права хотя и бывает иногда достаточно авторитетным (когда оно дается известными специалистами в области права), однако не является

Аутентическое толкование

Внутри группы актов официального толкования, имеющих нормативны характер, следует выделить группу актов аутентического толкования (аутентическое, те основанное на первоисточнике). Они издаются органами, установившими разъясняемые нормы. Такие акты обладают повышенной степенью обязательности. Их можно рассматривать как акты правотворчества, которым придана обратная сила. Но в противоположность этому утверждению следует отметить то обстоятельство, что толкуемая норма права и после этого акта существует как основная, а разъяснение носит вспомогательный характер.

Акты казуального толкования

Акты казуального толкования это разъяснения смысла правовой нормы, осуществляемые компетентными органами (судебными) применительно к конкретным обстоятельствам, рассматриваемого дела. Они имеют обязательное значение только для данного случая, те имеют разовое значение. Но сделанные по принципиальным делам (особенно в условиях пробела в праве) приобретают значение прецедента толкования. Прецедент толкования - это выработанный правоприменительной практикой образец требуемого понимания и применения правовых норм, сформулированный при рассмотрении конкретного юридического дела и признанный в юридической практике (публикуется в специальных юридических журналах). Казуальное толкование используется в правоприменительной деятельности, способствует правильности и законности решения дела. Оно служит обстоятельством, обосновывающим справедливость решения. Существует два вида казуального толкования:

интеллектуально-волевой процесс познания реализуемой нормы;

составная часть содержания правоприменительного акта (мотивировочная часть приговора);

Внутреннее содержание казуальных актов - это индивидуализированные право положения, элементы обоснования принимаемого решения. Поэтому можно сказать, что это правообосновывающий правовой акт. Правообосновывающие положения необходимы, так как существует высокая степень обобщённости, абстрактности норм права, которое порождает конкретизацию, как способ реализации права. Поэтому казуальные акты отличаются разовым, конкретным значением. Значением актов официального казуального характера состоит в том, что они являются образцами наиболее правильного применения правовых норм. Повторяясь, они создают устойчивые правила и служат прообразом будущих нормативных предписаний.