Теория государства и права. учебник для вузов
Квалификация(степень)«бакалавр» -------- образовательнымстандартамтретьегопоколения СоответствуетФедеральнымгосударственным Москва 2015 УДК 340.12(075.8) ББК 67.0я73-1 Р24 Рецензенты: доктор юридических наук, профессор В.В. Оксамытный доктор исторических наук, профессор В.Н. Протасов Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили, кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники Рассолов, Михаил Михайлович. <...> Р24 Теория государства и права: учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция» / М.М. Рассолов. <...> Это теория государства и права как наука, происхождение государства и права, понятие, сущность и содержание государства , его типы, формы и функции, а также механизм современного государства , государство , право и рыночная экономика, государство и политическая система, правовое , социальное, светское государство и местное самоуправление. <...> И вторая самостоятельная часть курса - теория права - вбирает в себя многие современные аспекты правовой доктрины, а именно: понятие, сущность и содержание права , право и иные социальные нормы, источники права, право и личность, нормы права, а также темы о системе права и законодательства, правотворчестве и систематизации правовых актов, правоотношениях, реализации и толковании права . <...> Надо отметить, что теоретики государства и права выработали свое видение этих методов, причем это видение порой несколько отличается по содержанию от представления об этих методах в других науках. <...> Например, в категории «система права » выделяются и исследуются понятия отрасли, подотрасли, института и нормы права . <...> . Необходимо отметить, что радикальные, бесповоротные изменения в состоянии первобытного строя происходят с переходом догосударственного общества от низшей ступени <...>
Теория_государства_и_права._Учебник._Гриф_УМЦ_Профессиональный_учебник._Гриф_НИИ_образования_и_науки..pdf
УДК 340.12(075.8) ББК 67.0ÿ73-1 Ð24 Рецензенты: доктор юридических наук, профессор В.В. Оксамытный доктор исторических наук, профессор В.Н. Протасов Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили, кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники Рассолов, Михаил Михайлович. Ð24 Теория государства и права: учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция» / Ì.Ì. Ðàññîëîâ. - Ì.: ÞÍÈÒÈ-ÄÀÍÀ, - 575 ñ. 2015. ISBN 978-5-238-02417-2 Агентство CIP РГБ В учебник вошли лекции по теории государства и права, прочитанные автором студентам первого курса (бакалаврам) юридического факультета РПА Минюста России в 2011-2012 ãã. Учебник соответствует Государственному образовательному стандарту высшего образования и программе учебного курса для бакалавров «Теория государства и права». Для студентов, аспирантов, всех интересующихся теорией государства и права. ББК 67.0ÿ73-1 ISBN 978-5-238-02417-2 © ИЗДАТЕЛЬСТВО ÞÍÈÒÈ-ÄÀÍÀ, 2013 Принадлежит исключительное право на использование и распространение издания (ÔÇ ¹ 94-ÔÇ от 21 июля 2005 ã.). Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства. © Оформление «ÞÍÈÒÈ-ÄÀÍÀ», 2013
Стр.3
От автора Часть I. ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА Глава 1. Теория государства и права как наука и учебная дисциплина 1.1. Предмет теории государства и права как науки и учебной дисциплины Теория государства и права и общественные науки 1.2. Методология теории государства и права Философия как методология Общенаучная методология Конкретно-научная методология Глава 2. Происхождение государства и права 2.1. Разложение первобытного строя и закономерности возникновения государства. Пути формирования государства 2.2. Пути формирования государства 2.3. Происхождение права 2.4. Теории происхождения государства и права Теологическая теория Патриархальная теория Патримониальная теория Договорная теория Марксистская теория Теория насилия. Психологическая теория происхождения государства Рассовая теория Органическая теория Диффузионная теория 3 5 6 6 7 12 12 15 16 19 19 23 29 Мононормы 29 Социальный характер норм права 33 34 35 36 36 37 39 40 43 44 45
Стр.569
Глава 3. Понятие, сущность и содержание государства. Типы государства 3.1. Власть и ее виды. Государственная власть О понятии «социальная власть» 3.2. Определение, сущность и содержание государства Понятие «государство» в российской науке - подходы Сущность государства Признаки государства 3.3. Типы государства Формационный подход Цивилизационный подход Личностный подход Идеологический подход Глава 4. Форма государства 4.1. Понятие и классификация форм государства Монократическая форма государства Поликратическая форма Сегментарная форма 4.2. Форма правления Монархическая форма правления Республиканская форма правления Проблемы классификации форм правления 4.3. Форма государственного устройства Унитарное государственное устройство Федеративное государство Иные формы государственного устройства 4.4. Государственный режим Проблема терминологии и классификации Демократический и недемократический государственные режимы Глава 5. Функции государства 5.1. Функции государства: к определению понятия и признаков 5.2. Классификация функций государства Подходы к классификации Комплексные функции государства Концепция функций субъектов государственной власти 569 46 46 46 51 51 53 55 69 70 73 76 77 82 82 83 83 84 84 85 90 93 98 99 101 104 106 106 108 112 112 116 116 119 120 О классификации функций современного Российского государства 124
Стр.570
570 5.3. Формы и методы реализации функций государства 125 Правовые и направовые (организационно-управленческие) формы 127 Методы реализации функций государства Глава 6. Механизм государства 129 130 6.1. Понятие механизма государства. Аппарат государства 130 Механизм государства и его признаки и принципы Аппарат государства и модели его построения 6.2. Структура механизма государства Парламент и его виды Глава государства Правительство: виды, структура, состав Судебные органы и прокуратура Счетная палата РФ Военные и военизированные учреждения 6.3. Государственный орган: определение и виды Классификация государственных органов Глава 7. Политическая система и государство 7.1. Политическая система общества: понятие, структура, функции, типы Институциональная подсистема Нормативно-регулятивная подсистема Деятельностная подсистема Идеологическая подсистема Коммуникативная подсистема Типы политических систем 7.2. Государство, политические партии и другие институты политической системы Глава 8. Государство право и экономика 8.1. Соотношение государства, права и экономики: понятие и общая характеристика 131 134 136 136 140 142 148 150 151 152 154 157 157 158 160 161 162 162 163 165 171 171 8.2. Государство и современные модели рыночной экономики 176 8.3. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в Российской Федерации Российское законодательство, регулирующее рыночные отношения Глава 9. Гражданское общество и государство. Правовое, социальное и светское государство 9.1. Гражданское общество и государство 181 185 192 192 О понятии «гражданское общество» и его отличии от государства 192
Стр.571
Идеи и принципы гражданского общества 9.2. Правовое государство Признаки правового государства 9.3. Социальное государство Российская Федерация - социальное государство Механизм социальной защиты человека в РФ 9.4. Светское государство Глава 10. Государство и местное самоуправление 571 196 201 203 Концепция правового государства и глобальные международные отношения 210 212 215 219 221 232 10.1. Местное самоуправление. Соотношение государственной власти и местного самоуправления 232 10.2. Местное самоуправление в российском обществе 235 Варианты организационной структуры местного самоуправления 239 Часть II. ТЕОРИЯ ПРАВА Глава 11. Понятие, сущность и содержание права 11.1. Основные подходы к пониманию права Нормативистская школа права Школа естественного права Историческая школа права Психологическая школа права Социологическая и марксистская школы права Три основных аспекта правопонимания 11.2. Сущность права. Воля в праве. Признаки и определение права Воля общественная, государственная и индивидуальная Признаки права 11.3. Содержание права. Объективное и субъективное право Содержание права и его аспекты Объективное и субъективное право 11.4. Принципы права Подходы к проблеме принципов права Принципы российского права Классификация государственно-правовых принципов 11.5. Функции права Внутренние функции права Внешние функции права 243 244 244 244 246 246 247 248 249 255 256 260 265 266 269 270 271 272 274 274 275 277
Стр.572
572 Глава 12. Право в системе регулирования общественных отношений 12.1. Право и социальные нормы: соотношение, взаимосвязи и различия Социальные нормы догосударственного общества Взаимосвязь нормы права с религиозными, политическими, корпаративными и техническими нормами 12.2. Нормы права и нормы морали Глава 13. Источники права 13.1. Понятие и виды источников права 13.2. Обычай как источник права 13.3. Нормативный правовой акт Признаки и юридическая сила акта Классификация нормативных правовых актов 13.4. Судебный прецедент Судебный прецедент в Англии Судебный прецедент в России 13.5. Договор как источник права 13.6. Правовая доктрина и иные источники права Глава 14. Право и личность 14.1. Понятие прав и свобод человека, гражданина и личности. Классификация прав и свобод Подходы к классификации Классификация Ф. Люшера Классификация К. Васака 14.2. Свободы и юридические обязанности человека и гражданина Составные элементы прав и свобод Взаимосвязь прав и обязанностей 14.3. Правовой статус личности 14.4. Механизм защиты прав и свобод человека Институты защиты прав человека 15.1. Понятие и признаки нормы права Признаки норм права Способы выражения норм права 15.2. Классификация норм права 279 279 279 282 286 292 292 297 301 302 304 307 307 309 311 314 317 317 317 320 321 322 323 324 325 Классификация правовых статусов личности В.В. Оксамытного 326 Европейская конвенция о гражданстве 328 332 Внутригосударственные, национальные учреждения по правам человека 333 335 Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 340 Глава 15. Нормы права 345 345 346 352 353
Стр.573
Глава 16. Система права и система законодательства. Правовые системы и их типологии 16.1. Понятие системы права 16.2. Структура системы права Проблемы структуры права Составляющие системы права 16.3. Материальное и процессуальное право Концепции публичного и частного права Отрасли публичного и частного права Внутригосударственное и международное право 16.4. Правовые системы и их типологии 573 360 360 364 364 366 372 373 378 379 380 Глава 17. Правотворчество и систематизация законодательства 384 17.1. Правотворчество: понятие, черты и факторы Подходы к понятию и сущности правотворчества Факторы и принципы правотворчества 17.2. Принципы и виды правотворчества Принципы правотворчества Виды правотворческой деятельности 17.3. Стадии правотворческого процесса 17.4. Действие нормативных правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц 384 385 387 391 391 393 397 Нормоконтроль 407 17.5. Систематизация законодательства Учет нормативных правовых актов Инкорпорация 412 Консолидация и кодификация законодательства Глава 18. Правовые отношения 18.1. Понятие и признаки правовых отношений 18.2. Предпосылки правовых отношений. Правовые презумпции, фикции и аксиомы Нормы права. Юридические факты 18.3. Состав правового отношения Субъект правоотношения Субъект права Объект и предмет правоотношений Субъективное право 18.4. Классификация правовых отношений 403 409 409 413 416 416 Подходы к определению понятия «правоотношения» 416 Признаки правоотношения 420 422 Презумпции 425 Юридические фикции 423 427 428 429 430 433 434 436
Стр.574
574 Глава 19. Реализация и применение права. Толкование права 440 19.1. Реализации права: понятие, формы и методы О сути понятия «реализация права» Формы реализации права Методы реализации права 440 440 444 445 19.2. Применение права как особая форма его реализации. Акты применения норм права Особенности и формы применения права Акт применения права: особенности и классификация 19.3. Пробелы в праве и способы их восполнения 19.4. Толкование права Виды толкования Приемы толкования 20.1. Причины появления коллизий в праве Подходы к проблеме Причины появления коллизий Проблемы коллизионного права 20.2. Виды коллизий в праве и способы их устранения. Публично-правовые споры Классификация коллизий Способы устранения коллизий в праве Публично-правовые споры Глава 21. Юридическая процедура 21.1. Юридическая процедура: понятие и механизм образования 21.2. Виды и специфика юридических процедур Глава 22. Правовое регулирование, правовой режим и правовое воздействие. Правомерное поведение 22.1. Понятие правового регулирования Подходы к осмыслению понятия «правовое регулирование» Виды правового регулирования Предмет и метод правового регулирования Стадии правового регулирования 22.2. Механизм правового регулирования. Правовое воздействие. Правовой режим К определению механизма правового регулирования О разграничении понятий «правовое регулирование» и «правовое воздействие» Правовой режим 447 448 452 454 457 459 462 Толкование буквальное, ограничительное и распространительное 464 Глава 20. Коллизии в праве и способы их устранения 467 467 467 469 470 472 472 474 474 479 479 483 21.3. Требования, предъявляемые к юридическим процедурам 490 497 497 497 500 501 502 503 503 506 507
Стр.575
575 Глава 23. Законность, правопорядок и общественный порядок 509 23.1. Законность, правопорядок и общественный порядок 509 О подходах к понятию «законность» Законность и правопорядок Общественный порядок и правопорядок 23.2. Принципы и требования законности 23.3. Гарантии законности Глава 24. Правонарушения и юридическая ответственность 24.1. Поступок и антисоциальный поступок. Понятие, признаки и состав правонарушения Поступок и антисоциальный поступок Виды правонарушения Состав правонарушения 24.2. Виды правонарушений, причины их совершения. Злоупотребление правом Проступки и их виды Причины и условия совершения правонарушений О понятии «злоупотребление правом» 24.3. Юридическая ответственность: признаки и принципы Признаки юридической ответственности Функции юридической ответственности 24.4. Виды юридической ответственности. Освобождение от юридической ответственности Дисциплинарная ответственность Гражданская ответственность Уголовная ответственность Конституционная ответственность Освобождение от юридической ответственности Глава 25. Правосознание и правовая культура 25.1. Правосознание: понятие и структура Особенности правосознания в современном обществе Структура правосознания 25.2. Функции и виды правосознания Функции правосознания Виды правосознания 25.3. Правовая культура: понятие, уровни, формы. Функции правовой культуры Уровни и формы правовой культуры Функции правовой культуры 25.4. Правовой нигилизм и правовое воспитание Правовой нигилизм Правовое воспитание 509 511 515 517 520 523 523 523 525 527 530 530 533 534 536 536 537 539 540 542 543 544 545 548 548 549 549 553 553 555 558 559 560 561 561 563
теории государства
и права
Допущено Министерством образования
Российской Федерации в качестве учебного пособия
по специальности «Юриспруденция»
«Профессиональный учебник» в качестве учебного пособия
для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по специальности 030501 «Юриспруденция»
ю н и т и
Закон и право. Москва 2007
УДК (075.8) ББК 66.0я73-1+67.0я73-1 Р24
Рецензенты:
д-р юрид. наук, проф. В.В. Оксамытный; д-р юрид. наук, проф. Н.М. Михайлова
Главный редактор издательства
кандидат юридических наук, доктор экономических наук Н.Д. Эриашвили
Рассолов, Михаил Михайлович.
Р24 Проблемы теории государства и права: учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция» / М.М. Рассолов. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2007. - 431 с.
ISBN 5-238-01138-5 Агентство CIP РГБ
Исследуются проблемы предмета и методов теории государства и права, новые теоретические аспекты происхождения права и государства, проблемы государственной власти в условиях глобализации, признаков, типологии, строения и функций современного государства. Рассматриваются сущность и парадигмы права, новые подходы к формам, правотворчеству и систематизации нормативно-правовых актов, а также вопросы теории правоотношений, реализации, толкования норм права и ответственности в демократическом
обществе.
Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов, всех интересующихся проблемами развития государства и права.
ББК66.0я73-1+67.0я73-1
ISBN 5-238-01138-5
© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2002, 2007 Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в Интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.
Предисловие
Раздел I. Проблемы предмета и методов теории государства и права
РАЗДЕЛ II
ГЛАВА 1. Теоретические подходы к проблеме происхождения государства и права
ГЛАВА 2. Проблемы соотношения государственной власти и государства
ГЛАВА 3. Проблема типологии государства
ГЛАВА 4. Проблемы формы государства
ГЛАВА 5. Проблема функций современного государства
ГЛАВА 6. Механизм государства в свете классового подхода
РАЗДЕЛ III . ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ ПРАВА
ГЛАВА 7. Проблемы соотношения и взаимосвязи права с иными видами социальных норм
ГЛАВА 8. Проблемы понятия и сущности права ГЛАВА 9. Проблемы источников права
ГЛАВА 10. Системный анализ норм права
ГЛАВА 11. Проблемы правотворчества и систематизации нормативных правовых актов
ГЛАВА 12. Система права и система законодательства: понятие, структура и соотношения. Правовые системы и их типологии
ГЛАВА 13. Проблемы теории правоотношения
ГЛАВА 14. Проблемы реализации права и толкования нормативных правовых актов
9 31
140 154 171 186
ГЛАВА 15. Проблемы теории правового регулирования
и правомерного поведения 276
ГЛАВА 16. Юридическая процедура: некоторые
проблемы теории 292
ГЛАВА 17. Проблемы законности, правопорядка
и общественного порядка 306
ГЛАВА 18. Правонарушение и юридическая
ответственность: комплексный подход 319
ГЛАВА 19. Правосознание и правовая культура.
Проблема индивидуального правосознания 335
РАЗДЕЛ IV . ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ГРАЖДАНСКОГО ОБЩЕСТВА. ПРАВА ЧЕЛОВЕКА 349
ГЛАВА 20. Проблемы теории правового государства
и гражданского общества 350
ГЛАВА 21. Проблемы тории социального государства.
Права человека 365
РАЗДЕЛ V . ПОЛИТИЧЕСКАЯ СИСТЕМА, ГОСУДАРСТВО И ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О ПОЛИТИЧЕСКИХ ПАРТИЯХ 387
ГЛАВА 22. Понятие и характеристика политической системы 388
ГЛАВА 23. Государство и законодательство о политических
партиях 40(
Библиографический список 43(
ПРЕДИСЛОВИЕ
Вряд ли кто-либо осмелится оспаривать тот факт, что все мы на рубеже веков стали, да и пожалуй, ныне являемся очевидцами, а многие - непосредственными участниками больших потрясений во всемирной истории и соответственно революционных перемен в нашем обществе, истории советского и российского государства и права. В ходе демократических, «бархатных» революций в одночасье развалился казавшийся вечным мировой социалистический лагерь, распались советское государство, его правовая система, перестала существовать многомиллионная КПСС; образованы новые российские государственные органы, признана частная собственность, права и свободы человека объявлены высшей ценностью. В 2006 г. Европейский союз публично осудил преступления коммунистических тоталитарных режимов. И все мы, в сердцах желая того или противясь неумолимым событиям, вступили в эпоху обновления как новейшей истории, так и ее осмысления и понимания. В переломные моменты у простых людей, ученых и творческих личностей появляется реальная возможность объективно, с учетом новых архивных материалов оценить прошлое и настоящее, мысленно представить себе развитие глобальных процессов в будущем.
Приятно осознавать, что многие видные теоретики государства и права не стали пассивными свидетелями ломки прежнего миропорядка, или, как говорил Гегель, обычного преодоления «старого режима». Ведь сова Минервы, утверждал он, начинает свой полет в обычные сумерки - во времена, когда на смену старому строю идет новый. И это касается глобальных идей современного постсоциализма, а отсюда - проблем теории цивилитарного государства и права 1 .
Теоретики государства и права своими замечательными трудами уже ответили на зов новой эпохи, отразили многие преобразования
1 См.: Нерсесянц B . C . Прогресс в праве (исторический опыт и перспективы) // Теория государства и права. М., 1995. С. 301-302.
Предисловие
в жизни России и других стран СНГ, когда-то входивших в состав единого многонационального советского государства. Их усилиями созданы, выпущены в свет и получили признание общественности многие интересные монографические исследования и разработки, учебники и учебные пособия 1 . Защищено немало докторских и кандидатских диссертаций по острейшим проблемам теории постсоциалистического, постсоветского государства и права.
Сознаюсь, и мне в своих исторических литературных романах-хрониках посчастливилось публицистически описать и осмыслить многие исторические перемены, события и явления, происшедшие со времен перестройки в Советском Союзе, современной России и Российско-белорусском союзном государстве 2 .
Но это лишь художественное осмысление и отражение событий. Сегодня, когда в нашем обществе оживились дискуссии о сущности постсоциализма и цивилизма, развитии демократических институтов Российского государства и Российско-Белорусского союзного государства, совершенствовании рыночного законодательства в условиях глобализации, соблюдении прав и свобод гражданина и др., возникли вопросы об обобщении всего того, что наработала теоретико-правовая мысль в этих областях, а также о скорейшей подготовке и издании новых учебников, учебных пособий и программ по актуальным проблемам современного государства и права.
Все эти и другие проблемы заинтересованно обсуждались мной с академиком В. С. Нерсесянцом, и мы мечтали с ним написать в соавторстве учебник по проблемам теории государства и права. К великому сожалению, Владик Сумбатович скоропостижно и безвременно ушел из жизни, и мне при благосклонном отношении своих товарищей, в основном профессоров кафедры теории и истории государства и права Российской правовой академии, где, кстати,
1 См., например: Нерсесянц B . C . Философия права. М., 1997; он же. Общая тео рия государства и права. М., 1999; Проблемы теории государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. М., 1999; Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски ре шения. М., 2001; Мальцев Г.В. Развитие права. М, 2005; Кашанина Т.В. Проис хождение государства и права. М., 2004; Керимов ДА. Методология права. М., 2003; Радько Т.Н. Теория государства и права. М., 2004; Оксамытный В.В. Тео рия государства и права. М., 2004; Протасов В.Н. Теория государства и права. М., 2004; он же. Юридическая процедура. М., 2004; Шагиева Р.В. Концептуаль ные основы теории правовой деятельности. М., 2005.
2 См.: Рассолов М.М. Избранные сочинения: Т. 1: Августовский звездопад. М., 1998; Т. 3: Трудное перепутье. М., 1998; Т. 4: На земле белых рос. М., 1999; Т. 5: Символ матери. М., 2000; Т. 6: Славянское братство. М., 2001; Т. 7: Последняя война. М., 2002.
трудился и B.C. Нерсесянц, привелось доводить начатое благое дело до конца. И в итоге В.Н. Протасовым и Р.В. Шагиевой подготовлена и опубликована учебная программа «Проблемы теории государства и права» (М., 2005), а я являюсь автором учебного пособия, которое вы держите в руках.
Настоящее издание по своей сути базируется, за малыми отступлениями, что вызвано требованием времени, на исходных, концептуальных положениях учебной программы «Проблемы теории государства и права» и учитывает современные тенденции формирования гражданского общества, цивилитарного государства и права в России, включая идеи Российско-Белорусского союзного государства.
Происшедшие исторические перемены в мире и в нашем обществе заставили пересмотреть укоренившиеся в науке и практике представления о государстве, праве, власти, правотворчестве, законности, правосознании и иных категориях как о чисто классовых, политических явлениях и институтах. Наряду с указанными функциями они несут социальные, личностные, национальные, групповые, нравственные, этические и другие цели, качества и интересы.
Речь идет об изменении отношения (под влиянием складывающегося нового общественно-экономического и политического строя в России) к таким исходным темам науки теории государства и права, как концепция постсоциалистического общества, государства и права, взгляды на происхождение права и государства, проблемы типологии, строения и функций государства, сущность и парадигма современного права, проблемы теории правоотношений и теории юридической процедуры, основы современной теории прав человека.
Однако у исследователей и читателей не должно сложиться впечатления, будто я, иначе трактуя либо формулируя отдельные темы, пытаюсь низвергнуть или свести на нет то, что составляло сущность, стержень былой конструкции теории государства и права. Нет. Скорее здесь наиболее отчетливо проявляется закономерный процесс не только непрерывного развития и совершенствования юридической науки и образования, но и изменившихся исторических условий. Последнее касается в основном фундаментальных представлений о сущности и признаках цивилитарного государства и права, классовом подходе к механизму Российского государства, новом механизме правотворчества, правовой и не правовой законности в России, совершенствовании механизма государственного воздействия на экономику в условиях глобализации, законодательном регулировании деятельности политических партий в демократическом, рыночном обществе и т.д.
8
Конечно, настоящее издание не претендует на охват всего курса теории государства и права, рассматриваемого в проблемных аспектах. В нем акцентируется внимание лишь на наиболее важных в теоретическом и методологическом плане темах, современных, постсоциалистических проблемах государства и права, возникших под влиянием цивилизма как главной национальной идеи Российского государства.
Отдавая дань вкладу академика РАН Владика Сумбатовича Нерсе-сянца, выдающегося ученого и моего доброго друга, в создание концепции современного цивилитарного государства и права, а также в постановку ряда исходных идей настоящего издания, посвящаю свой труд его светлой памяти.
ПРОБЛЕМЫ ПРЕДМЕТА И МЕТОДОВ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
Профессор М.М. Рассолов
Выяснить, что составляет суть предмета теории государства и права, было всегда не просто, а тем более сейчас, когда после распада социалистической системы и СССР низвергаются многие идеи и концепции государства и права, считавшиеся незыблемо прочными, а новые еще слабы и не оформились. И это вполне естественно. Ведь еще Гегель в предисловии «Философии права» отмечал: «Понятие предмета не является природным нашим достоянием... Мысль
0 праве не есть нечто такое, что каждый обладает непосредственно; лишь правильное мышление есть знание и познание предмета, и на ше познание должно быть поэтому научным» 1 .
Однако если придерживаться этой мысли Гегеля, то, естественно, возникает вопрос: что есть предмет теории государства и права, если до сих пор у юристов не выработалось четкого и «правильного мышления... знания и познания» предмета этой науки? Свидетельством этого, в частности, являются самые разные, противоположные определения предмета теории государства и права.
Вот некоторые из них: в рамках предмета теории государства и права выявляется, определяется и разрабатывается вся научная (общетеоретическая) проблематика юриспруденции, проблематика ее научной концепции и понятийного аппарата, ее системы и структуры, онтологических, гносеологических и аксиологических характеристик, ее места и роли в системе других наук (B.C. Нерсесянц). Предметом теории государства и права являются правовые и государственные явления, закономерности их возникновения и развития, а также объективные социальные закономерности, определяющие особые свойства, черты, признаки права и государства, их взаимосвязь и взаимодействие, их назначение и отношение к другим явлениям (Д.А. Керимов).
Теория государства и права имеет дело с такими сторонами и процессами государственно-правовой жизни, как процессы возникновения, становления и развития государства и права (М.Н. Марченко). Предметом теории государства и права являются политические процессы в государстве и обществе, их юридическое оформление
1Гегель Г.В.Ф. Соч. М, 1990. Т. VII. С. 19.
(В.Е. Гулиев). Предметом теории государства и права выступают такие явления общественной жизни, как государство и право, основные закономерности их возникновения и развития, их сущность, назначение и функционирование в обществе, а также особенности политического и правового сознания и правового регулирования (В.М. Корельский и др.) 1 .
Очевидно, что эти определения, несмотря на то что в них концентрируется внимание на государстве, праве вообще, научной концепции юриспруденции и др., все же разные, разноплановые и по характеру, и по набору проблем и вопросов, и по объему, и по направленности. Все же остается без ответа вопрос, что является предметом теории государства и права применительно к современным ■ условиям общественной жизни?
Чтобы выяснить предмет любой науки на современном этапе, необходимо установить, что является объектом ее исследования, каков круг вопросов, которые в ней рассматриваются, каковы место, значение и роль этой науки в общей системе наук. При классификации наук необходимо руководствоваться следующим критерием: какие явления мира, предметы и стороны явлений и предметов изучает наука. Этим определяются ее характер и предмет, место и назначение. От этого зависит, следовательно, ее взаимоотношение с другими науками.
Такой критерий является не произвольным, а строго научным, так как исходит из объективного мира явлений, особенностей самих объектов исследования каждой науки. Многообразию мира явлений соответствует многообразие наук. И чем разносторонним и глубоким само познание человеком объективного мира, тем больше дифференцируется и специализируется накопленный наукой материал. Появляются новые самостоятельные отрасли науки. Но так как наука отражает деятельность людей и призвана помогать решению практических вопросов, система наук находится в тесной связи с практикой, которая вызывает к жизни новые явления и устраняет старые, с развитием общественных отношений, культуры, духовной среды, учреждений, информационной техники и т.д.
Нет и не может быть вечной и неизменной для всех времен и народов пригодной системы наук. Система научных дисциплин меняется и развивается вместе с развитием общества. Так, система юридических наук в последние годы пополнилась такими новыми направлениями, как финансовое, экологическое, предпринимательское, коммерческое, компьютерное право. Изменения, происходящие в системе наук, характере, предмете каждой науки, имеют под
1 См., например: Керимов Д.А. Проблемы общей теории государства и права. М., 2001. Т. 1. С. 12.
собою объективные основания, а не являются следствием какой-либо произвольной группировки знаний и проблем отдельными учеными и преподавателями.
Установить предмет теории государства и права - значит выяснить, какие явления действительности, стороны этих явлений изучаются в данной отрасли знания. Из самого названия дисциплины, да и из вышеприведенных определений, понятно, что она относится к группе общественных наук. Ее предмет - государство и право как общественные явления.
Государство - это особая универсальная политическая организация общества, обладающая публичной государственной властью и специализированным аппаратом регулятивного воздействия на общественные отношения, выражающие прежде всего интересы доминирующего социального слоя людей (класса, элиты и др.), но и выполняющая «общие управленческие дела» для всех граждан и осуществляющая специфический арбитраж в обществе. Право - это совокупность или система правил поведения (норм), выражающих государственную волю общества, направленных на регулирование общественных отношений и охраняемых в случае нарушения силой государственного аппарата.
Таким образом, теория государства и права имеет дело с определенной частью общественных явлений, государствоведческих и правовых, т.е. с государством и правом в их взаимосвязи и взаимодействии.
Сопоставим эту науку с такими общественными науками, как экономическая теория (ее предмет - экономика, экономические отношения в обществе), политология (предмет - политические системы и политическое сознание общества), психология (предмет - механизм регулирования психологического поведения личности), этика (предмет - этические правила и отношения членов общества). Не сложно понять, чем она отличается от других наук: у нее свой, особый предмет - государство и право. Это общественные явления, отличающиеся от экономики, политических систем, политического сознания, этических отношений и т.д. (хотя теория государства и права с этими науками пересекается).
Или сопоставим ее с такой всеохватывающей наукой, как философия. Философия изучает наиболее общие закономерности развития природы общества и мышления. Теория государства и права в отличие от философии изучает только закономерности развития общества и при том в части его государственно-правовой формы существования. Решая собственные проблемы, теория государства опирается на выводы философской науки, из нее в значительной мере черпает свои идеи и воззрения. Философские представления
(например, о том, каким должно быть гражданское общество) во многом определяют суждения и выводы правоведов о конкретных государственно-правовых явлениях, государстве и праве. Вместе с тем, поскольку государство и право имеют свои специфические закономерности, на их исследовании и акцентирует свое внимание теория государства и права.
Тесная связь существует между теорией государства и права и историей государства и права. Предметом истории государства и права является фактическое, длившееся в течение известного промежутка времени развитие государства и права в отдельно взятой стране или в группе стран. Задача истории - точное, научное, систематическое изложение и объяснение процессов, фактов событий, имевших место в определенный период. Ее материал располагается в хронологическом порядке, по периодам.
Подлинно научная история государства и права: ее периодизация, характеристика каждого периода, оценка того или иного юридического памятника, выяснение причин, вызвавших изменения в данном государстве, законодательстве, в правовой системе и пр., - предполагает правильное понимание самой сущности государства и права, значение общих закономерностей их развития. В то же время теория государства и права приходит к своим утверждениям путем изучения и теоретического обобщения исторического материала, анализа конкретных исторических событий, процессов, фактов.
Близок по содержанию к теории государства и права предмет истории политических и правовых учений. По существу, история политических и правовых учений - это история самой теории государства и права в ее развитии. В этой истории теория предстает в виде различных концепций анализа государственно-правовой действительности. Взгляды мыслителей древности, Средневековья и позднейших исторических эпох на те или иные явления государства и права позволяют выявить историческую значимость соответствующих проблем, показать преемственность в возникновении и развитии государственно-правовых идей, раскрыть истоки зарождения государственно-правовых ценностей, показать механизм их закрепления в общественном сознании.
Возникновение государства и права связано с появлением классов, неравенства, эксплуатации людей в обществе, необходимостью регулирования усложняющихся социальных отношений, конфликтов и т.д. Существование государства и права неотделимо от существования последних факторов. Поскольку люди, неравенство между ними, регулирование отношений, социальные конфликты, социальные противоречия, правонарушения и пр. вечны, то и государство и право в том или ином виде никогда не отомрут. Они тоже вечны и могут исчезнуть лишь с исчезновением людей, человечества.
I. Проблемы предмета и методов теории государства и права
Спорно долгое время признававшейся абсолютной истиной определение предмета теории государства и права как теории о возникновении, развитии и отмирании (!) государства и права, и что она, теория, выражает интересы только господствующего рабочего класса, а этим интересам не противоречат интересы науки о государстве и праве 1 . И сегодня есть немало теоретиков государства и права, которые возражают против подобной оценки перспектив предмета. Для них по-прежнему государство и право не вечны, они с исчезновением классов, неравенства, эксплуатации людей и пр. отомрут, исчезнут. Кое-кто даже утверждает, будто они вскорости начнут «засыпать», превращаться в элементы общественного самоуправления. Эти и им подобные выводы не подтверждаются жизнью.
Государство и право как вечные явления неразрывно связаны между собой и переплетаются в своем построении и действии. Устройство государства, организация его механизма, органов, учреждений находят свое выражение и закрепление в правовых нормах. Повседневная деятельность государства, осуществление его функций включает в себя написание и принятие правовых норм, их непосредственное применение, обеспечение их действия.
Что касается права, то оно немыслимо и невозможно без государства, которое силой своей власти придает правовым нормам общеобязательный и регулятивный характер. Право тесно связано прежде всего с аппаратом, способным принуждать к соблюдению соответствующих норм. Таким аппаратом может быть и является государство, его органы.
Каждому известно, какую большую роль играют государство и право в жизни нашего общества. Понятно, почему вопросы государства и права привлекали к себе огромное внимание людей, начиная со времен глубокой древности. Особенно большое значение приобретают эти вопросы в наш век в связи с демократизацией российского общества, развитием рыночных отношений, бизнеса, внедрением в нашу жизнь интернета, глобальным изменением климата, борьбой с неизлечимыми болезнями и др. Правильная ориентация правоведов и рядовых граждан в вопросах государства и права - одно из важнейших условий для успеха их борьбы за переустройство российского общества на демократических рыночных началах, сохранение жизни на Земле.
Теория государства и права, дающая подлинно научное знание этих важных общественных явлений, есть одна из основных общественных наук. Но, как известно, государство и право изучаются не только этой наукой - теорией государства и права. Помимо нее,
существуют многочисленные юридические дисциплины: государственное право, административное, уголовное, гражданское, предпринимательское, семейное, международное право, уголовный и гражданский процесс, финансовое, информационное право и др. Они называются отраслевыми, или специальными, дисциплинами. Само их название указывает на то, что каждая из них изучает отдельную отрасль права, отдельную часть правового материала, отдельную группу правовых отношений, а не всю систему права как определенную совокупность и единство всех отдельных отраслей права.
Каждая из таких дисциплин изучает определенную, более или менее ограниченную систему норм и область деятельности государства, например по борьбе с преступностью (уголовное право), в области собирания и распределения денежных средств (финансовое право), по организации и регулированию информационных систем и отношений (информационное право). Она может иметь своим предметом устройство и задачи отдельных органов государства, деятельность органов государства, например судоустройство, устройство и задачи судебных и прокурорских органов, устройство, задачи и деятельность органов управления (административное право).
В отличие от отраслевых дисциплин теория государства и права имеет своим предметом государство и право, взятые в целом. По отношению к отдельным отраслевым дисциплинам она выступает как наука общего характера, общая фундаментальная теория. Она изучает вопросы, которые имеют общее, методологическое значение для всех наук о государстве и праве. Это вопросы, которые связаны с тем общим, что имеется в самых различных отраслях государства и права. Или, как отмечал B.C. Нерсесянц, в этом случае речь идет о теории права и государства, предметом которой является «общая теория всей юриспруденции как единой самостоятельной, системно целостной науки». Или, предметом этой общей науки «таким образом, являются общенаучные основы всей юриспруденции, ее предмет и методология, ее система и структура, ее онтология, гносеология и аксиология» 1 . Однако сразу возникает вопрос: каково место общей теории права и государства в системе научного правового знания? Какие научные проблемы ставятся перед этой теорией?
Теоретики права и государства давно установили, что необходимость исследования государства и права общенаучными средствами имеет теоретическое и практическое значение не только для общей теории права и государства, но и для комплекса юридических наук. Оно важно в целях обогащения иных научных дисциплин знаниями функционирования государства и общества в их непосредственной данности, в том числе повседневной жизни людей,
См., например: Теория государства и права. М., 1949. С. 13.
1 Нерсесянц B . C . Предмет и метод общей теории права и государства. Проблемы общей теории права и государства. М.: Норма, 2001. С. 2.
I. Проблемы предмета и методов теории государства и права
складывающихся между ними отношений, т.е. всего того, что получает выражение в правовой сфере. Организуя управление, регулируя отношения между людьми, государство и право учитывают социальные, психологические, интеллектуальные, моральные и иные особенности людей, их разнообразные возможности, интересы, устремления и т.д., тем самым ориентируя комплекс наук на изучение этих особенностей в их взаимосвязи и единстве.
Государственная деятельность, правовое регулирование соответствующих отношений выступают в роли инструмента познания комплекса естественных, технических и общественных наук. Так, возрастающая компьютеризация общества влечет за собой не только огромные блага и прогрессивные преобразования, но и определенные негативные последствия на личностном, коллективном и общественном уровнях. Компьютеризация превращает труд человека в юридической сфере из области предметной в область операций с модельными, знаковыми символами. Всесторонность этого труда как средство развития сознания в определенной мере исчезает, он становится все более односторонним, узким, прагматичным.
Субъект права (человек) порой замыкается на себе, общается в основном с компьютером и виртуальной средой, превращается в своеобразный придаток техники. Эта опасность реальна, из возможности она может превратиться в действительность, если сейчас не позаботиться, чтобы разрабатываемые учеными информационные системы ориентировали работающих с ними людей не только на формальное, но и на образное мышление. Эта задача сложная, но поиск ее решения, в том числе с помощью государства, правовых средств и данных юридической науки необходим для снижения негативных последствий компьютеризации и информатизации общества. До сих пор юридические науки и иные отрасли научного знания были мало озабочены этой проблемой, хотя ее актуальность возрастает и будет возрастать по мере развертывания компьютеризации и информатизации общества.
Нельзя недооценивать и роль общей теории права и государства в решении этой проблемы, способной выдвинуть для законотворчества рекомендации по правовому ограничению «отчужденных систем всемирной паутины» и поощрению тех компьютерных разработок, которые оптимально сочетают механический и творческий труд. Законодательные акты могут даже запретить создание информационных систем, не ускоряющих, а тормозящих продвижение людей к свободному труду, который должен иметь общественный, творческий и гуманный характер.
Актуализируется исследование проблем правовой информатики, кибернетики и математики в связи с предстоящей компьютеризаци-
ей законотворческого процесса, правоприменительной практики и совершенствования системы государственного управления. На современном этапе развития юридической науки задача повышения эффективности правового воздействия на общественные отношения может быть, в частности, решена не только применительно к законодательству, но и в отношении каждой отдельной нормы и статьи закона. В связи с необходимостью сокращения численности государственного аппарата, достигшего сегодня небывалых и неоправданных размеров, возникают проблемы, связанные с трудоустройством высвобождающихся государственных служащих, их переквалификацией и использованием, обеспечением социальной справедливости при решении вопросов жизнедеятельности этих работников и т.д. Очевидно, все это будет нуждаться в заботе государства, правовой регламентации этих процессов и явлений и, следовательно, расширении и углублении познания общей теории государства и права, юридической науки с помощью информационной техники, включая интернет.
Первоначальная увлеченность относительно перспектив развития правовой информатизации обещала быстрое развитие этого нового направления в общей теории права и государства, юридической науке вообще. На основе общих идей науки информатики в тот период были созданы и апробированы методики автоматизированной справочной информационной службы в области законодательства, дактилоскопической и графической идентификации, другие прикладные разработки, изданы учебники и научные труды. Идеями и разработками успешно воспользовались ученые других стран, а у нас тем временем успешно начатая работа постепенно затухала и в конце концов свелась к разработке разноплановых справочных информационных комплексов. Причина этого, помимо прочего, стало отсутствие в общей теории права и государства фундаментальных исследований в данной области, что привело к некоторому сокращению прикладных разработок. Необходимо незамедлительно восстановить и интенсифицировать исследования в этом перспективном направлении, привлекая к ним также специалистов теории государства и права и иных отраслей знаний.
Исследование труда, равно как и различных сфер юридической деятельности человека, не должно ограничиваться рамками естественных наук. Человек не только часть природы, но и социальное существо, участник правоотношений. Он является сознательным производителем материальных и духовных ценностей, а мотивы его созидательной деятельности обусловлены и его сущностью, и образованием, и моральным обликом, и ценностными ориентациями, и характером общения с другими людьми, и поведением. Все это -
I. Проблемы предмета и методов теории государства и права
область общественных наук, призванных на основе биосоциальных данных исследовать человека как субъекта познания, деятельности и общения. Действительно, невозможно плодотворное решение проблем общей теории государства и права без профессиональных знаний философии, социологии и этики; государственного и административного права - без взаимодействия с политологией и наукой управления; гражданского, трудового и предпринимательского права - вне органической связи с общей и отраслевой экономикой; уголовного и исправительного права - без психологии, педагогики, этики; международного права - без теории международных отношений, вне глобальных проблем мирового сообщества и т.д.
В научной литературе сегодня активно обсуждаются также многие вопросы евгеники, клонирования, патернализма, пересадки органов, пробирочного зачатия и иных аспектов биосоциальной и биоэтической проблематики. Причем эти обсуждения носят порой нравственную направленность, хотя понятно, что без подключения к ним общей теории государства и права едва ли будут достигнуты эффективные результаты. Опасность же иных экспериментов над людьми может принести огромный и непоправимый вред. Именно поэтому необходимо в эти направления исследований интегрировать третий компонент - общую теорию государства и права, прежде всего международное право, с помощью которого можно установить мораторий на некоторые эксперименты во всех странах.
Общая теория государства и права сливается, растворяется во всех науках. Ее отличие от них состоит в том, что государство и право имеют дело с человеком и обществом, с теми или иными особенностями, возможностями и правовым поведением человека. В то же время право отражает и тот интерес, который проявляет человек к государственным структурам, нуждаясь в их поддержке, охране и обеспечении. Игнорирование этих отличий общей теории государства и права от иных наук, отказ от ее гуманного аспекта опасно. Однако чрезмерная нормативизация общей теории государства и права отрицательно сказалась на раскрытии государства и права в их гуманитарном измерении, познании особенностей человеческого фактора в правовом регулировании отношений между людьми. Необходимо восстановить в теории права и государства традиции и все ценное, чем богаты не только естественно-правовая школа, историческая и психологическая концепции права, этико-правовые исследования, но и экспериментальная юриспруденция и другие новейшие направления юридической мысли и практики.
Общая теория государства и права как фундаментальное направление юридической науки занимает важное место в системе научного правового знания, всемерно способствует развитию пред-
мета самой теории государства и права и методологии всех других наук о государстве и праве. Она как высшая ступень познания проблем государства и права объединяет в себе весь набор отраслей права и устраняет ту неразбериху в юриспруденции, когда та или иная отрасль либо подотрасль правового знания безосновательно объявляется то самостоятельно теорией, то самостоятельно наукой. Хотя и в отдельных отраслях права можно выделять и исследовать немало общего и всеохватывающего с точки зрения теории и методологии. Так, всеохватывающим для всех отраслей права является то, что все они имеют общесоциальный, демократический характер; возникают в результате революционного либо эволюционного устранения права тоталитарного государства; воплощают в себе демократизм нашего общественного и государственного строя; выражают в современных условиях и закрепляют за собой государственное управление обществом со стороны свободных людей; всем им чужд формализм тоталитарного права; они служат цели построения гражданского общества и правового государства и т.д.
Следовательно, теория государства и права выясняет эти черты, свойственные праву, взятому в целом, и тем самым разрабатывает проблемы и вопросы, имеющие всеобщее значение для всех отраслевых юридических наук. Эти черты обычно проявляются в отдельных отраслях права и государства по-особому, находят свое конкретное, специфическое выражение, сохраняя, однако, одну и ту же общую им социальную сущность, одни и те же общие принципы.
Особые черты права, его отличие от других регуляторов общественных отношений изучаются всеми правовыми дисциплинами, но изучение это не всегда одинаково. Теорией государства и права они исследуется для характеристики нашего государства и права, в отраслевых дисциплинах - для выяснения того, как в этой отдельной области права конкретно проявляет себя характер, сущность, назначение государства и права, роль их в жизни общества.
Нет и не может быть права вообще как чего-то вечного, неизменного, застывшего. Есть право определенного общества, определенной страны, определенной эпохи. Право - явление динамичное, саморегулирующееся, самоуправляемое. Вот почему теория государства и права не трактует о государстве и праве вообще, о вечных и неизменных категориях и принципах права, а проводит четкое различие между известным истории и современности историческими типами государства и права, концентрируя свое внимание на выявлении всех признаков и особенностей государства и права как определенного типа государства и права (постсоветского циви-лизационного типа).
Без общих теоретических понятий, как, например, понятия государства, права, механизма государства, его функций, правовой
I. Проблемы предмета и методов теории государства и права
нормы, правоотношений, правового регулирования, юридической ответственности, правовой информации, невозможно установить различия между государством и правом разных эпох и стран, выявить признаки и особенности российского государства и права от государства и права других стран. Без этих общих понятий нельзя обойтись при изучении любой отрасли права. Такими отправными для любой отраслевой дисциплины в системе юридических наук и являются те общие, фундаментальные понятия, теоретические положения, которые выработаны современной теорией государства и права.
Итак, теория государства и права включает в себя теоретические положения общие, обязательные для всех отраслевых дисциплин. Было бы неверно полагать, что теория государства и права является наукой подсобной, вспомогательной по отношению к отраслевым дисциплинам, лишь «выводит за скобки» те общие, фундаментальные вопросы, которые содержатся в различных юридических дисциплинах, и отвечая на эти вопросы, лишь дополняет собой эти дисциплины в учебных, методических целях только для того, чтобы не возвращаться к этим общим проблемам в каждой отраслевой дисциплине.
Теория государства и права разрабатывает и освещает такие коренные вопросы, как понятие, сущность и формы государства и права, причины и условия их возникновения, закономерности их развития в связи с развитием общества, различные исторические типы и формы государства и права, характер и задачи государства и права, судьбу государства и права в свете мировой глобализации и интернета. Теория государства и права выясняет природу государства и права как общественных явлений, их связь с другими общественными явлениями: экономикой, политикой, правосознанием, духовностью, нравственностью, этикой, информатикой, управлением и др. Она выясняет формы, в которых создается и выражается право, способы, которыми обеспечивается соблюдение его норм, его роль и значение в регулировании различных общественных отношений.
Теория государства и права дает самые значимые исходные положения для всех отраслевых юридических дисциплин. Последние при исследовании и изложении своих основных проблем исходят из тех положений, принципов, понятий, которые она формулирует. Теория государства и права не может основываться лишь на том материале, который содержится в отдельных юридических дисциплинах и ею обобщается. Это обусловлено прежде всего широтой предмета этой юридической науки, который охватывает такие явления общественной жизни, как государство и право, их закономерности возникновения, функционирования и развития, а также особенности правового регулирования в обществе на основе разнообразной информации.
Установив закономерности, люди строят в соответствии с ними свои отношения. Закономерности возникновения государства и права раскрывают, почему и на какой стадии развития общества появляются государство и право. Закономерности функционирования показывают, как действуют составные элементы государственно-правового механизма, как они воздействуют на иные социальные явления. Наконец закономерности развития государства и права должны выявить, почему и в каком направлении изменяются эти явления.
Необходимо различать общие и специфические закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права. Общие закономерности присущи государству и праву как общественным явлениям и изучаются философией, социологией, экономической теорией, теорией управления, информатикой и другими науками. Теория государства и права опирается в своих выводах на данные этих и других наук, конкретизирует выработанные ими понятия применительно к исследованию государственно-правовой сферы. Вместе с тем, поскольку государство и право - специфические общественные явления, для них характерны закономерности, свойственные только им. Теория государства и права изучает специфические закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права. Но предмет теории государства и права не ограничивается только закономерностями. Он включает в себя и разнообразные специфические вопросы, характеризующие государство и право с точки зрения целеполагания формы, функций, механизма регулирования, информирования, эффективности, а также основные понятия, общие для всех юридических наук и отдельных дисциплин.
Предмет теории государства и права - это динамичная категория, которая постоянно уточняется. В течение последних лет в юридической науке идет дискуссия о возможности выделения из состава теории государства и права сначала теории государства и теории права либо философии государства и права и социологии государства и права. Кстати, ближе к истине позиция Б.Н. Малькова, который справедливо ставит вопрос только о выделении из теории государства и права философии права 1 .
Хотя теория государства и теория права действительно имеют свои собственные проблемы (например, о механизме государственного управления - в теории государства и о структуре правовой системы - в теории права), тем не менее они не могут успешно развиваться вне рамок единой науки. Это обусловлено тем, что государство и право не только возникают одновременно и существуют в силу одних и тех же социальных причин, но и функционируют
См.:Мальков Б.Н. Философия права: Курс лекций. М., 2006. С. 18-37.
I. Проблемы предмета и методов теории государства и права
в тесной взаимосвязи. Недаром долгое время в юридической науке обсуждалась идея о том, что государство создает право. В структуре любого учебного курса обычно выделяются теория государства и теория права. Но эти дифференциация проводится исключительно в учебных целях. Она вовсе не доказывает, что в рамках теории государства и права мы имеем дело с двумя науками. Ключевые проблемы (например, о сущности государства и права) раскрываются посредством анализа одних и тех же социально-экономических, исторических, нормативных и иных факторов, которые обусловливают происхождение, функционирование и развитие одновременно и государства, и права. Иногда можно встретиться и с более радикальным предложением изучать вопросы теории государства и права исключительно в рамках теории права. В этом случае вопросы теории государства были бы фактически отданы конституционному праву и другим отраслевым наукам.
Можно утверждать о единой науке и учебной дисциплине теории государства и права, а также о самостоятельном существовании и преподавании как вытекающих из предмета теории государства и права, общей теории государства и права, социологии права, философии права и др. Нет ничего предосудительного, если в рамках общепринятых отраслевых юридических наук будут разрабатываться и преподаваться (в системе отраслей) свои частные отраслевые теории - государственного, административного, гражданского, предпринимательского, уголовного, гражданско-процессуального права и др. Найдут более четкое место в науке и сторонников разрабатываемые либертарная теории права и государства, государственной власти, правотворчества и систематизации законодательства, правоотношений, юридической процедуры, правового государства, прав и свобод человека и гражданина и др.
Большое значение приобретает рассмотрение в рамках предмета теории государства и права особенностей правового регулирования в обществе на основе информации. Если ставить вопрос шире, то речь идет о проблемах правовой информатизации общества, информационного и компьютерного права. Если две первые проблемы - правовой информатизации общества и информационного права неплохо исследованы в теории государства и права и признаются, то проблема компьютерного права в общетеоретическом плане поставлена недавно, и она выдвинула перед теорией государства и права новые вопросы. Это, в частности, комплексное изучение системы норм, регулирующих отношения в так называемом виртуальном пространстве (наряду с реальным), т.е. компьютерные отношения, различные аспекты теории права виртуального пространства, правоотношения в интернете, субъекты информационно-правового об-
мена, электронных сделок, правовая организация сетей, сайтов, доменных адресов, юридическая ответственность субъектов компьютерных отношений и др."
Методы теории государства и права тоже имеют немало проблем, связанных после распада социалистической системы и советского государства с очевидным кризисом марксистско-ленинской методологии вообще и государства и права, в частности. Прежняя марксистско-ленинская методология не знала таких явлений и понятий, как всемирная глобализация политики, экономики, государства и права, мировое информационное общество, всемирная паутина «Интернет», борьба человечества за выживание из-за неуправляемых природных катаклизмов, неизлечимых болезней и т.д. Да и теоретики права наряду с понятием «реального» права начали говорить о «виртуальном праве интернета», исследовать не только материю, но и проблемы зримой и незримой правовой материи, юридической догмы, модификаций в праве, юридических конструкций и т.д. И все это требует новых подходов к анализу методов теории государства и права 2 .
Поскольку теория государства и права оперирует не только определенной совокупностью методов, а огромным набором средств и принципов исследования проблем государства и права, то нужно вначале утверждать не о конкретных методах исследования, а о методологии этой фундаментальной отрасли правовых знаний. Когда речь идет о методологии теории государства и права, часто возникают вопросы: существуют отдельно методы исследования государства и методы изучения права? Какие методы применяются наиболее часто или являются лишь методами теории государства и права, отличаясь от общих методов отраслевых и прикладных юридических наук?
Многие методы познания универсальны, но степень «приложения» того или иного метода применительно к отдельному объекту либо предмету и особенности, приобретенные им вследствие этого, становятся настолько очевидными, отличительными, что можно утверждать о состоявшемся способе познания государства и права, хотя подобный метод успешно используется и в других науках. Для теории государства и права - это методы системного и сравнитель-
"См.:Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов В.Н. Информационное право. СПб., 2001; Гаврилов О.А. Информатизация правовой системы России. Теоретические и практические проблемы. М., 1998; Просвирин Ю.Г. Информационное законодательство: современное состояние и пути совершенствования. Воронеж, 2000; Рассолов И.М. Теоретические проблемы Интернет-права. М., 2000; он же. Право и Интернет. М.: Норма, 2003.
2 См., например: Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски и решения. М.: Норма, 2001. С. 74-82, 238-302; Керимов Д.А. Методология права. М., 2003.
I. Проблемы предмета и методов теории государства и права
ного правоведения, формально-логический метод, а также конкретных правовых исследований, правового моделирования и т.д.
История развития науки подтверждает, что ни одна из наук, даже самая развитая, не может ограничиться одним методом познания. Каждая наука имеет свою методологию, состоящую из основополагающего (философского) подхода, обще- и частнонаучных методов. Между предметом и методом в науке не существует «непреодолимой стены», однако вопрос о методе и методологии науки - вопрос самостоятельный.
Под методологией теории государства и права понимается применение совокупности определенных принципов, категорий, приемов и методов исследования государственно-правовых явлений и процессов. В этом определении отражены основные элементы, составляющие методологию теории государства и права. Важно обратить внимание на первостепенную значимость философского подхода, философского мировоззрения. Именно философия создает фундамент, основу понимания общих направлений развития государства и права. Это своего рода ключ к их осмыслению.
К числу основных философских методов, традиционно выделяемых наукой, относятся диалектико-материалистический и идеалистический подходы. Теория государства и права, используя диа-лектико-материалестический метод, делает акцент на том, что государственно-правовая действительность поддается познанию, вследствие чего становится возможным целенаправленное воздействие на нее.
В условиях советской действительности методологической основой юридических исследований служил исключительно диалек-тико-материалестический подход, что диктовалось одной монополией на власть со стороны коммунистической партии. Конституция РФ 1993 г. закрепляет «идеологическое и научное многообразие», поэтому исследователю нет необходимости строить свои выводы на основе какого-либо одного философского подхода. Но это не означает, что те или иные методы, избранные автором, не подлежат их оценке с точки зрения научности.
Выразители диалектико-материалестического подхода к изучению государства и права исходили (да и сегодня некоторые ученые еще исходят) из идеи соотношения базиса и надстройки. Базис общества образуют производственные отношения, т.е. отношения людей в процессе производства и движения общественного продукта от производства до потребителя. Содержание производственных отношений определяется характером производственных сил, под которыми имеются в виду субъективные (человек) и вещественные (техника, информация) элементы, участвующие в общественном
производстве. Производительные силы находятся в состоянии постоянного изменения, что вызывает, в свою очередь, изменения в составе производственных отношений. Над базисом возвышается надстройка общества, в состав которой входят идеологические отношения, взгляды и учреждения соответствующего общества.
Государство и право рассматриваются в свете этого подхода как составные элементы надстройки. Считается, что государство и право как элементы надстройки не только предопределяются базисом, но могут оказывать и обратное влияние на него. В подходе к сущности государства и права определяющим является классовый подход, который считался верным для государственно-организованного общества в течение всего периода его существования.
В современных условиях многие прежние сторонники марксизма-ленинизма пересмотрели свои взгляды относительно философских основ теории государства и права, предпочитая говорить о характерной для этой концепции тоталитарности мышления. При этом как-то осталась в стороне идея о том, что в этом подходе было немало идей, оправдавших себя на практике. К их числу относится, например, изучение конкретных социальных явлений во взаимосвязи с иными явлениями (экономикой, политикой, моралью, культурой, с классовым подходом и т.д.), с учетом специфических условий их существования и развития. Ныне многим становится понятно, что борьба с тоталитаризмом в сфере науки не должна трансформироваться в новый тоталитаризм, заключавшийся в ничем не обоснованном отказе от всего того, что может напоминать прошлое.
Сегодня в теории государства и права нет места научному тоталитаризму и тем более авантюризму. Многие теоретики государства и права успешно исследуют в свете философского подхода проблемы материи, сознания, классового подхода, необходимого разнообразия, информации и т.д. И наибольший интерес представляет новое осмысление фундаментальных проблем материи и материальности в праве.
В правовой науке наряду с признанием и использованием понятия материи формулируется понятие правовой материи, под которой понимается объективная, во многом «видимая и даже невидимая» социальная реальность (т.е. тело, вещество права, тексты законов, правовые ситуации и др.), выражающая структурированность права, юридическую организацию его содержания и которая дана нам в ощущение и пользование на практике. Отталкиваясь от этих констатации, закономерно ставится значительное число философских проблем: формулирование более точного понятия правовой материи вообще; анализ соотношения догмы права и правовой материи (догма права - это юридические нормы, источники права,
I, Проблемы предмета и методов теории государства и права
их действие, императивно, иные связанные с этим юридические явления, которые рассматриваются лишь одной стороной правовой материи); исследование зримой и незримой правовой материи (зримую правовую материю можно увидеть, взять в руки, т.е. это источники права, законы, иные нормативные правовые акты, юридические знаки, символы, а незримую не увидишь, не потрогаешь, т.е. это правовое поведение, правовая информация, юридические идеи, мысли); характеристика правовых средств и их модификаций (ведется анализ норм закона как юридических средств и осуществляется их «перенос», применение в области судебной деятельности, затем осуществляется их «превращение» в идеи, принципы); анализ правовых ситуаций (анализ юридических фактов, составов совершенных преступлений, иных неправомерных действий, актов и др.); изучение юридических конструкций (анализ субъективных прав, юридических обязанностей, правовой защиты, юридических гарантий и др.). При этом считается важным исследование правовой материи как «жесткого организма и живого права», а также вытекающих из этого фундамента явных «философских идей и принципов» 1 .
По-новому должны быть переосмыслены и проанализированы общепризнанные философские понятия, которые давно используются в области теории государства и права и иных юридических науках. Среди них - историческое и логическое, явление и сущность, содержание и форма, система и структура, анализ и синтез, цель и средство, прогноз и конкретно-правовое исследование, право и законодательство, сознание и интеллектуальность, социальный и психологический аспект правового бытия, свобода, равенство и равноправие, управление, законность и правопорядок и др.
Представители иного философского направления - идеализма связывают существование государства и права либо с объективным разумом (объективные идеалисты), либо с сознанием человека, его переживаниями, субъективными осознанными усилиями (субъективные идеалисты). Концентрируя внимание на отказе от доминирования социального над духовным, субъективные идеалисты утверждают, что не внешние социальные факторы определяют развитие государства и права, а внутреннее духовное начало, заключенное в душе индивидуума. В прошлом столетии получили распространение различные варианты объективно- и субъективно-идеалистических подходов к объяснению государства и права. К их числу относятся, например, прагматизм, аксиологический подход и интуитивизм.
1 Алексеев С.С. Указ. соч. С. 238-302.
Согласно основным постулатам прагматизма понятие научной истины неуловимо, ибо истинно все, что приносит успех. Верно ли идеи о государстве и праве отражают общественные связи, это выявляется лишь при их соотнесении с конкретными практическими результатами. Аксиологический подход представляет собой анализ государства и права как специфических ценностей, с помощью которых социальная группа или общество регулируют соответствующие типы поведения отдельных лиц. В последнее время аксиологический подход используется и сторонниками диалектического метода, которые, однако, по-своему интерпретируют понятие ценности.
Интуитивизм основан на анализе целостной проблематики государства и права с помощью вдохновения. Ученый правовед лишь в состоянии мистического соединения с богом может установить, что представляет собой право и государство. Однако, что есть в этом случае состояние мистического соединения и что такое бог для современных исследователей государства и права? Верующих в бога, мистику, собственное душевное вдохновение сегодня в России немало. После поражения марксистско-ленинской идеологии в борьбе с другими воззрениями их становится все больше и больше. В рамках теории государства и права недостаточно в общем плане рассматривать проблемы взаимодействия государства, религии и церкви, права и церкви, а настало время более серьезно исследовать проблемы духовности, государства и права, взаимоотношений различных конфессий и государства в условиях многополярного мира, понимания верующими сущности, содержания и задач современного государства, их отношения к нормам права и соблюдению этих норм, правосознания православных, мусульман, иудеев.
К числу общенаучных относятся методы, которые в отличие от философских не охватывают всего научного познания, а применяются лишь на отдельных его стадиях. Это, например, методы анализа и синтеза, историзма, системный, функциональный, герменевтический и др. Теоретики государства и права выработали свое видение этих методов, причем порой оно несколько отличается по содержанию от представления об этих методах в других науках.
Анализ явлений и процессов в области государства и права обычно предполагает разделение их на части и последующее изучение каждой из этих частей. Так, в категории «система права» выделяются и исследуются понятия отрасли, подотрасли, института и нормы права. В отличие от анализа синтез - это изучение конкретного явления в единстве всех его составных частей. Так, когда речь идет о праве, предполагается изучение в единстве правовых норм, правовых обычаев, религиозных норм.
I. Проблемы предмета и методов теории государства и права
Анализ и синтез не просто связаны между собой, но дополняют друг друга. В соответствии с методом историзма к государственно-правовой действительности надо подходить как к изменяющейся во времени, развивающейся. В различных философских системах рассматриваемый метод трактуется по-разному. Если, например, в марксизме при объяснении причин развития общества, государства и права приоритет отдается экономике, то в немарксистских учениях - идеям.
Системный метод представляет собой изучение государства и права, а также отдельных государственно-правовых явлений с позиции их системности, т.е. вхождения в состав соответствующей системы. Государство и право и сами могут рассматриваться в качестве системы. В этом случае внутрисистемные связи анализируются в рамках самого государства и права. С системным тесно связан функциональный метод, который заключается в выяснении функций государства и права и их элементов (функции государства, юридической ответственности, коммуникации и т.д.).
Герменевтический метод, используемый в правоведении, исходит из того, что текст нормы есть документ особого мировоззрения. Он нуждается в истолковании на основе «внутреннего опыта» человека и его непосредственного восприятия «жизненной целостности». Всякую эпоху можно понять только с точки зрения ее собственной логики. Юристу, чтобы понять смысл закона, действовавшего в прошлом, недостаточно знать его текст. Он должен уяснить, какое содержание вкладывалось в соответствующие понятия именно в ту эпоху. Общенаучные методы определяют лишь общие подходы к решению проблем юридической науки.
Наряду с ними используются частнонаучные методы, которые позволяют непосредственно получить конкретное знание по вопросам государства и права. Это методы конкретно-социологических исследований, математический, моделирования, социально-правового эксперимента, кибернетический, сравнительно-правовой. Они в теории государства и права имеют свою специфику. Так, при исследовании государства и права метод конкретно-социологических исследований предполагает сбор, анализ и обработку социально-правовой информации (официальных документов, материалов практики правоохранительных органов, материалов анкетирования и интервьюирования). Он направлен на установление социальной обусловленности правовых норм, выявление престижа права в обществе и эффективности правового регулирования.
Математический метод основан на анализе количественных показателей, которые отражают состояние и динамику того или иного социально-правового явления (например, уровень преступности,
уровень информированности судей об интернете). Он включаетв себя наблюдение за социально-правовыми явлениями, математическую обработку данных, их анализ и применяется в процессе изучения явлений, характеризующихся массовостью и повторяемостью.
Метод моделирования - это мысленное создание моделей государственно-правовых явлений и манипуляция с этими моделями. Этот метод направлен на поиски оптимальных вариантов решения конкретных проблем управления в сфере государства и права. Метод социально-правового эксперимента заключается в подготовке в экспериментальном порядке правовых норм, создании «экспериментальных государственных органов», «построении» негативных ситуаций и др. и проверке их действия в конкретных условиях. Возможности этого метода крайне ограничены. Кибернетический метод - прием, связанный с использованием понятий и технических средств кибернетики (например, понятий «управление», «оптимизация», обратная связь», «разнообразие», «энтропия»). Этот метод широко используется для разработки систем автоматизированной обработки, хранения, поиска и оценки правовой информации.
Сравнительно-правовой метод включает в себя приемы сопоставления и противопоставления правовых норм, правовых институтов и правовых систем. Различаются макросравнение - сравнение правовых систем и микросравнение - сравнение элементов правовых систем. Этот метод позволяет выявить особенности правовых взглядов и правовых норм различных народов в различные исторические эпохи. Сравнительный анализ применяется для сравнения правовых норм в разных странах в одно и то же время или в одной и той же стране в разное время. Широкое использование сравнительного метода является основой создания сравнительного правоведения. К частнонаучным относятся и те методы, которые вырабатываются и используются юридическими науками (например, приемы толкования правовых норм, их обработки, ранжирования и оценка).
Теория государства и права оперирует значительным количеством методов, средств и принципов исследования государственно-правовых явлений и процессов. И все они имеют свои особенности, специфику и черты, которые изучаются учеными применительно к современным реалиям. И в этом случае необходимо утверждать не о методах, а о методологии теории государства и права, которая включает в себя определенные аспекты всеобщего, философского метода, обще- и частнонаучных методов. Но это не простая совокупность методов, а самостоятельная сфера знаний и научного анализа. В центре внимания должны находиться конкретизация всеобщего, философского метода; анализ соотношения этих методов
Отличается тем, что на каждый аспект и категорию науки ТГП указано множество различных взглядов, теорий (это очень удобно при случае рассмотрения - т. к. не нужно где-то искать все теории и взгляды различных людей на правовые вопросы). .
По тексту имеются так же ссылки (сноски) на другие источники - учебники ТГП, на различную юридическую литературу.
Содержание:
Понятие, сущность и содержание права.
Основные подходы к пониманию права.
Сущность права. Воля в праве. Признаки и определение права.
Содержание права. Объективное и субъективное право.
Принципы права.
Функции права.
Право в системе регулирования общественных отношений.
Необходимость регулирования общественных отношений с помощью социальных норм. Понятие и виды социальных норм.
Право и другие социальные нормы: соотношение, взаимосвязи и различия.
Нормы права и нормы морали.
Источники права.
Понятие и виды источников права.
Обычай как источник права.
Нормативный правовой акт.
Судебный прецедент.
Договор как источник права.
Правовая доктрина и иные источники права.
Право и личность.
Понятие прав и свобод человека, гражданина и личности. Классификация прав и свобод.
Свободы и юридические обязанности человека и гражданина.
Правовой статус личности.
Механизм защиты прав и свобод человека.
Нормы права.
Понятие и признаки нормы права.
Структура нормы права. Соотношение нормы права и статьи нормативного правового акта.
Классификация норм права.
Система права и система законодательства. Правовые системы и их типологии.
Понятие системы права.
Структура системы права.
Материальное и процессуальное право. Публичное и частное право. Внутригосударственное (национальное) и международное право.
Система законодательства.
Правовые системы и их типологии.
Правотворчество и систематизация законодательства.
Правотворчество: понятие, черты и факторы.
Принципы и виды правотворчества.
Стадии правотворческого процесса.
Действие нормативных правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц.
Систематизация законодательства.
Правовые отношения.
Понятие и признаки правовых отношений.
Предпосылки правовых отношений. Правовые презумпции, фикции и аксиомы.
Состав правового отношения.
Классификация правовых отношений.
Реализация и применение права. Толкование права.
Понятие, формы и методы реализации права.
Применение права как особая форма его реализации. Акты применения норм права.
Пробелы в праве и способы их восполнения.
Толкование права.
Коллизии в праве и способы их устранения.
Понятие и причины появления коллизий в праве.
Виды коллизий в праве и способы их устранения. Публично-правовые споры.
Юридическая процедура.
Понятие юридической процедуры и механизм ее образования.
Виды юридических процедур.
Требования, предъявляемые к юридическим процедурам.
Правовое регулирование и правомерное поведение.
Понятие правового регулирования.
Механизм правового регулирования: понятие, элементы, стадии. Правовое воз-действие.
Правомерное поведение.
Законность, правопорядок и общественный порядок.
Законность, правопорядок и общественный порядок: понятие, соотношение и общая характеристика.
Принципы и требования законности.
Гарантии законности.
Право, закон и законность.
Правонарушения и юридическая ответственность.
Поступок и антисоциальный поступок. Понятие, признаки и состав правонарушения.
Виды правонарушений, причины их совершения. Злоупотребление правом.
Юридическая ответственность: понятие, признаки и принципы.
Виды юридической ответственности. Освобождение от юридической ответственности.
Правосознание и правовая культура.
Правосознание: понятие и структура.
Функции и виды правосознания.
Правовая культура: понятие, уровни, формы. Функции правовой культуры.
Правовой нигилизм и правовое воспитание.rn
Скачать файл
- 2.93 МБ
- добавлен 08.02.2011
Учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция» / М. М. Рассолов. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2007. - 431 с. Исследуются проблемы предмета и методов теории государства и права, новые теоретические аспекты происхождения права и государства, проблемы государственной власти в условиях гло...
Рассолов М.М. Курс лекций по Теории государства и права. Часть 1 - Теория государства
- 1.74 МБ
- добавлен 03.03.2010
Рассолов М. М. - зав. кафедрой теории и истории государства и права Российской правовой академии Минюста России, доктор юридических наук, профессор.
Отличается тем, что на каждый аспект и категорию науки ТГП указано множество различных взглядов, теорий (это очень удобно при случае рассмотрения - т. к. не нужно где-то искать...
- 49.63 КБ
- добавлен 10.02.2011
Курс лекций / А. Д. Косьмин, Е. Н. Гусарская, А. Г. Понятовская. – Омск: Изд-во ОмГТУ, 2010. – 48 с.
Концепции о происхождении государства и права.
Причины возникновения государства и права.
Понятие и признаки государства.
Формы государства.
Основные правовые семьи современности.
Понятие права.
П...
- 942.5 КБ
- добавлен 09.05.2010
Алматы,2006 г, Казахский Национальный Университет им. Аль-Фараби. Книга состоит из 4 частей, 128 страниц. Аннотация:
КУРС ЛЕКЦИЙ
Предмет и метод теории государства и права
Происхождение государства и права
Понятие и признаки государства
Сущность и функции государства
Механизм государства
Форма госуда...
- 7.96 МБ
- добавлен 05.02.2010
М.: Еаои, 2008 - 465 с. .
Элементарная материя юридического познания теории государства и права 8.
Концептуальные основы исследования теории Государства и права 8.
Общая теория государства.
Сущность государства.
Формы государства. .
Учения отечественных мысли...
- 1.32 МБ
- добавлен 14.08.2009
М: Московский международный институт эконометрики, информатики, финансов и права,
2003. 150 с.
Курс лекций.
Содержание
1. Общая характеристика теории государства и права как науки и учебной дисциплины
1.1. Возникновение теории государства и права как науки
1.2. Предмет теории государства и права
1.3. ...
- 4.4 МБ
- добавлен 29.05.2011
Учебное пособие - М.: ЕАОИ, 2008 - 465 с. .
Элементарная материя юридического познания теории государства и права.
Концептуальные основы исследования теории Государства и права.
Общая теория государства.
Сущность государства.
Основные теории происхождения государства.
Формы государства. .
Учения отече...