44 фз основные проблемы для заказчиков. Государственные закупки: современные проблемы

В данном материале рассмотрены проблемы законодательства и практики его применения по закону о закупках №223-ФЗ за 2014 - 2015 годы, а также тенденции, которых стоит ожидать, и нарушения, которые выявляет ФАС.

Если вернуться в историю принятия 223-ФЗ, то закон стал компромиссом между бизнесом и государством. Первоначальная редакция разрабатывалась Федеральной антимонопольной службой, и те механизмы, которые были предусмотрены изначально, были жестче, нежели получилось в итоге. На момент разработки он был более похож на 44-ФЗ. Сейчас начинается новый этап развития 223-ФЗ.

Проводился анализ с помощью закрытой части официального сайта с выгрузкой всех статистических данных и предложениями в аппарат Правительства РФ. Причиной для исследования послужил экономический кризис. Как показывает практика, в такие периоды государство задумывается об экономии и о средствах, которые поступают в бюджет. Сейчас все действия будут направлены именно на экономию.

Закупки у единственного поставщика

Закон 223-ФЗ, по сути, предусматривает утверждение любых правил для закупочных комиссий, самого заказчика, в том числе любых этапов, сроков закупок, состава заявок и так далее. Если его и называть законом, то это «рамочный» закон, который подразумевает полную свободу действий.

Ситуация на сегодня такая: по итогам 2015 года закупки у единственного поставщика занимали порядка 40%, а в 2014 году - более 50%. Есть подозрение, что многие заказчики в целях сокрытия закупок у единственного поставщика проводили квазиконкурентные закупки.

Если смотреть 44-ФЗ за тот же 2015 год, то здесь предел закупок у единственного поставщика — 18%. Чем опасен единственный поставщик — понятно. Это отсутствие конкуренции на рынке, где заключается договор, отсутствие возможности даже потенциальной конкуренции, что во многих случаях говорит о сговоре заказчика с поставщиком, а также о всевозможных коррупционных моментах.

Закупки у единственного поставщика — это те закупки, которые заказчик не побоялся назвать. Чаще сокрытие таких закупок происходит под именами «чрезвычайная закупка», «безальтернативный выбор», «выбор предложений из сводного прайс-листа». Если смотреть дальше, то есть еще 10-15% закупок, которые якобы проводятся как конкурентные и в которых есть вероятность реальной конкуренции, но статистика показывает, что в среднем количество поданных заявок в 2014 и 2015 годах одно.

По 223-ФЗ заказчик чаще всего выбирает запрос предложений и запрос котировок как альтернативный вариант. Как правило, заявок подается 2, и после нескольких этапов закупки остается только одна заявка. Договор отдается именно одной оставшейся компании. Если говорить о чистой статистике: 40% реальных договоров с единственным поставщиком, где никто не скрывает отсутствие конкуренции, а также 45-50%, где идет сокрытие единственного поставщика (конкурентный способ закупки), и 10-15% закупок, которые проводятся обычными способами, но при этом только 1 заявка остается после всех этапов процедуры.

К чему это все приводит? 44-ФЗ и 223-ФЗ должны быть направлены на экономию тех средств, которые выделяются на закупочные процедуры. В чем подразумевается экономное расходование этих средств? Всегда нужно говорить о возможном экономии средств без потери качества товаров, которые приобретает заказчик. В этой ситуации важен баланс закупки и рыночной цены. Если смотреть 3 закона, где 223-ФЗ в своей неэффективности сравнивается с еще двумя, 94-ФЗ и 44-ФЗ, то:

94-ФЗ . До 2011 года по нему экономия составляла до 20-25%, несмотря на то, что по нему отсутствовал механизм обоснования начальной (максимальной) цены контракта. После 2011 и до 2013 года экономия составляла порядка 15%.

44-ФЗ. Экономия составляет 6-7%. При том, что там введено жесткое нормирование начальной (максимальной) цены контракта. Расход бюджета 6-7 триллиона рублей.

223-ФЗ. По итогам 2014 и 2015 экономия составила менее 1%. Расход бюджета более 20 триллионов рублей.

Такой закон, который не дает экономию, признается неэффективным. Поэтому было принято решение выпустить законопроект по 223-ФЗ. В настоящее время этот проект находится в аппарате Правительства. Он был серьезно модернизирован и в весеннюю сессию он должен быть принят.

Нужно понять, какие именно изменения будут. Этот закон призвал серьезно урегулировать все процессы.

ФАС ответила на позицию многих участников, которая говорит о том, что всех заказчиков по 223-ФЗ надо перевести на 44-ФЗ, а 223-ФЗ отменить. ФАС эту позицию не поддерживает, так как заказчики заказывают продукцию и услуги для населения, конечного потребителя, а не для себя. Внешний рынок. Если, к примеру, компания Росатом (223-ФЗ) строит атомные электростанции за рубежом и ее обяжут закупать продукцию по 44-ФЗ, то она потеряет конкурентоспособность из-за сроков, жестких требований и будут тяжелые последствия. Также на внутреннем рынке рискованно переводить на 44-ФЗ, так госкомпании потеряют конкурентоспособность по отношению к коммерческим компаниям.

Позиция ФАС

Субъекты регулирования. Возможен полный пересмотр всего субъектного состава по 223-ФЗ. Но говорить о пересмотре нецелесообразно. Политические решения были приняты тогда, но контролю должны подвергаться госкомпании, вывести из-под 223-ФЗ их невозможно. Любая закупка, которая совершается без экономии, ударяет по кошельку потребителя. Повышаются цены и тарифы. Оплачивает это только конечный потребитель. Госкомпании, закупающие без экономии, ставят под удар государственный бюджет.

ГУПы и МУПы. Превалирующее формирование бюджета происходит из субсидирования на совершение определенных закупок в интересах других лиц. В аппарате Правительства находится законопроект о переводе ГУПов и МУПов на процедуры по 44-ФЗ. Такая необходимость уже давно назрела.

Реформирование по 223-ФЗ

Здесь нужно говорить об ограничении способов закупок, о которых говорилось ранее. Назрела необходимость ограничить закупки по аналогии с 44-ФЗ и законопроект это предусматривает: это конкурс, аукцион, запрос предложений, запрос котировок. Многие заказчики говорят, что такого набора способов закупки недостаточно. Также есть убеждение, что для рынка необходимо всего 2 способа закупки: конкурс и аукцион. Иных способом гражданский конкурс не предусматривает. Эти два вида закупок содержат в себе исчерпывающий механизм для определения победителя, который необходим заказчику.

В аукционе выигрывает компания, предложившая наименьшую цену. Конкурс предполагает отбор победителя по критериям улучшения репутации, качества и других параметров. Другими словами, заказчик выбирает благодаря критериям. Иных способов никто не придумал. Если обратиться к иностранному рынку, то там закупочные организации, к примеру, не используют запрос котировок. Запрос предложений также не предусмотрен Гражданским кодексом. ГУПы и МУПы, получающие деньги из бюджета, на эти деньги обязаны проводить закупочные процедуры.

Также в законопроекте освещается вопрос о том, что все открытые закупочные процедуры будут проводиться только в электронной форме. Если говорить о закрытых процедурах, то здесь есть гостайна. Есть идея создания отдельных электронных площадок для проведения закупок, которые содержат гостайну. Здесь нужно рассчитывать, что эти закупки будут проходить по 223-ФЗ.

Закупки в электронной форме

В 2013 году Россия была признана лидером по закупочным процедурам в государственном секторе. Анализ проводился совместно с международным сообществом. Многие говорят, что такой системы электронных закупок не предусмотрено ни в одной стране мира. На сегодняшний день эти позиции утратили: 44-ФЗ назвал основной процедурой конкурс. Сейчас по закупочным процедурам лидируют страны Азии. Система ушла так далеко вперед, что решения о допуске или отказе организации к участию принимаются автоматически. Комиссия призвана оценивать только то качество, которое предлагается в составе заявок.

Вторая инновация : проведение закупок на выбранных площадках по 44-ФЗ. Здесь политическое решение затрагивает не только закупки по 44-ФЗ и 223-ФЗ, но и Закон о приватизации, Закон о реализации имущества и еще 138 отраслевых законодательств. Это решение принято, но в контексте того законопроекта, который обсуждается сегодня, будет предусмотрена модель, в рамках которой закупки будут переведены на эти площадки только по четырем законам: 44-ФЗ, 223-ФЗ, о приватизации, о банкротстве.

Переотбор. Летом выйдет Постановление Правительства о переотборе операторов электронных площадок. Скорее всего, будут выбраны новые площадки. Отвечать за это будет Правительство. На данный момент нужны только правила, которые будут применяться.

Описание объекта закупки. Здесь существенное отличие 44-ФЗ от 223-ФЗ состоит в описании объекта закупки. В новом законопроекте описание объекта закупки перестанет быть заточенным под производителя или одного поставщика. Требование будет установлено аналогично 44-ФЗ, речь идет об эквивалентных параметрах, которые описывает сам заказчик. Исключениями станут: совместимость оборудования, техника на гарантии, ситуация, в которой можно доказать уникальность товара. Эта модель будет взята за основу 223-ФЗ и будет действовать аналогично 44-ФЗ.

Обязательное проведение процедуры, которая предусмотрена законом . Если заказчик инициирует процедуру закупки, то он не вправе отказаться от нее на последующих этапах. На сегодняшний день это одно из самых частых нарушений, которое допускают заказчики по 223-ФЗ. Отказ от процедуры на любой стадии без соответствующего права заказчика в Положении о закупочной деятельности. Нарушение фиксируется, когда действительно отсутствует это право. Законопроектом предусмотрен полный запрет на отказ от проведения процедуры закупки после окончания срока подачи заявок. Очевидно, что отказ происходит, как правило, когда компания, дружественная заказчику, не успела в срок подготовить документы, подготовить техническое предложение и подать заявку.

Запрет на отказ на заключение договора. Сегодня также отсутствует запрет в самом законе, так как если в Положении есть право заказчика на отказ, то отказ может быть получен. Законопроектом предусмотрен полный запрет на отказ на заключение договора на любой стадии, если процедура состоялась и отобраны победители.

Реформа контроля. Сегодня у ФАС отсутствует право проведения внеплановых проверок, чтобы реагировать на сигналы от правоохранительных органов. Основа контроля заложена в 223-ФЗ, жалобы рассматриваются по закону 135-ФЗ, статье 18.1. Там есть более широкий перечень оснований для жалоб, но нет права проведения внеплановых проверок. Законопроект не только устанавливает право проведения внеплановых проверок, но и расширяет перечень оснований для жалоб в контролирующий орган. Рассматривается вопрос о введении в субъектный состав контроля операторов электронных площадок, говорится о создании ведомственного контроля, о создании единых информационных систем на сайтах заказчиков с интеграцией сайтов площадок для контроля. Также будут введены новые правила заполнения протоколов и критерии начисления баллов комиссией.

Не стоит бояться этого закона несмотря на ужесточение многих мер. Он будет намного более либерален, нежели 44-ФЗ. Сохраняются наработки заказчиков по 223-ФЗ, будут оставлены конкурентные переговоры как этап, к примеру. Нужны также возможности для уточнения технических характеристик товаров, так как заказчик не всегда может точно описать, чего он хочет. Остался этап переторжки в том виде, в котором этого требует заказчик. Да, остался этап процедуры с минимальными требованиями по срокам подачи заявок. Кстати, если будет проходить простой конкурс до 15 млн рублей, то срок подачи заявок — 15 дней. До 30 млн рублей — 20 дней. Если сумма свыше 1 млрд рублей, то срок будет до 30 дней.

Было нарушение компании «Газпром» в закупке на 155 млрд рублей, строительство газопровода в Сибири, срок подачи заявки составил всего 7 дней. За эти сроки просто невозможно подготовить предложение.

Сроки по электронным аукционам будут следующие:

• до 15 млн рублей — 7 дней,
• свыше 15 млн рублей — более 7 дней.

Запрос котировок: максимальный срок подачи — 4 дня с суммой 7 млн рублей, а если сумма будет превышать 15 млн, то срок будет 15 дней.

Нарушения заказчиков по 223-ФЗ

1. Выбор неправильного способа закупки. Здесь необходимо проверить Положение о закупочной деятельности, есть ли там отсечки по механизму, который позволяет заказчику выбрать способ закупки. Если такой механизм есть, то необходимо его применять при выборе конкретного способа закупки. Зачастую в рамках контрольных мероприятий рассматривается жалоба такого рода. Часто ставится вопрос: какой способ закупки выбран и как он оправдан Положением. Если механизм применяется неправильно, то выдается предписание об аннулировании закупки, а также может быть административное взыскание, которое предусмотрено Кодексом об административных правонарушениях.
2. Отсутствие сведений о конкретной закупке в Плане закупочных мероприятий. Если сведения отсутствуют, то как минимум применяются штрафные санкции, а если это повлекло за собой ограничение количества участников, то закупка отменяется. Название объекта закупки должно совпадать с указанием в Плане, если они не совпадают, то это значит, что заказчик не запланировал эту закупку.
3. Описание объекта закупки и объемов проводимой закупки. Самое распространенное нарушение на малых закупках. К примеру, нужны одни объемы услуг, товаров, работ, но не указаны точные требования. Основной критерий достаточности описания остается в праве заказчика, но предложение должно быть привязано к цене контракта. Если происходит закупка по строительству (код 45), то это строительство и документация требует государственной экспертизы. То есть проектно-сметная документация должна быть на официальном сайте. Ее отсутствие влечет за собой аннулирование закупочной процедуры.
4. Объединение, формирование лота. Если речь идет о строительстве, то в одной закупке нельзя совмещать проектирование со строительством. Это разные рынки и разные условия. Строительство под ключ — такие закупки отменяются, как правило, так как объединений отделки с коммуникациями и подобным нет.
5. Неизмеряемые требования к участникам. Установление неизмеряемых требований по наличию материальных ресурсов. Как правило, заказчики пишут, что «поставщик должен обладать материальными ресурсами, которые позволят выполнить договор». Какие это ресурсы, в чем они выражаются? Это должно быть, иначе закупка будет отменена. Если заказчик не уверен с количеством ресурсов, то просто не нужно ставить это требование — оно будет в договоре.
6. Квалифицированные ресурсы. Заказчики пишут, что участник должен обладать достаточным количеством сотрудников для выполнения условий по контракту. Если нужен ресурс, то нужно прописать количество и должности специалистов. Если нет уверенности, то такое требование устанавливать не надо. Также нельзя устанавливать требование, чтобы эти сотрудники были в штате.
7. Опыт аналогичных работ . Такое требование часто устанавливается как предквалификационное требование к участникам закупки. Нарушением является то, что не уточняется, что именно является аналогичным. Какие объекты, товары? Это необходимо прописать. Совет заказчику: в такой ситуации можно пользоваться Реестром государственных контрактов по 44-ФЗ и 223-ФЗ и приводить примеры товаров, работ, услуг, где нужен опыт, для поставщика. Нужно также прописать, за какой период времени должны быть договоры и их суммы.
8. Порядок оценки заявок. Здесь нет такой жесткой градации, как по 44-ФЗ. Но если заявки оцениваются через критерии, то их нужно четко описать. Нужно использовать квалификацию, факультативные качества. Нужно раскрыть эти параметры через опыт участника, устойчивость и так далее. Нужно дать отсылки на те пункты технического задания, которые имеются ввиду. Оценка должна начисляться пропорционально. Квалификация: можно оценивать опыт выполненных работ, наличие материальных ресурсов. Нужно придумать критерии, которые не будут ограничивать участие как юридических, так и физических лиц. Преимуществ для юридических лиц быть не должно, поэтому таким критерием лучше не пользоваться.
9. Нарушение сроков разъяснения документации и размещения извещений. Если вносятся изменения, то необходимо продлевать срок подачи заявок, иначе это приводит к ограничению количества участников. Нарушение сроков разъяснение влечет взыскание штрафов.
10. Коллективный участник. Идея состоит в том, что несколько компаний приходят на закупку, складывают свои материальные и финансовые ресурсы и могут выполнить работу по крупному лоту\договору. Как заказчики нарушают это требование? Они выставляют обязательство, что каждая из компаний должна соответствовать требованиям, которые выставляет заказчик участнику. Это нарушает идеологию, так как каждая компания консорциума не должна соответствовать всем требованиям заказчика. Что можно делать коллективным участникам? Можно выставить требования декларативно, без предоставления справок, а также каждый участник должен соответствовать требованиям по документации, они подтверждают соответствие декларацией, которую подписывает лидер консорциума. Материальным и техническим требованиям должен соответствовать консорциум в целом, чтобы выполнить условия по контракту. Можно потребовать договор между участниками, который бы распределял права и обязанности участников.
11. Лицензии, допуски, СРО. Это такое же нарушение, как с материальными ресурсами. Нельзя требовать пространно, а также нужно учитывать какие именно СРО могут быть допущены. Не все они хорошо сочетаются между собой. Заказчик не вправе ограничивать привлечение субподрядчика, поэтому лицензии могут быть у субподрядчика.

Вопросы участников

Ответ: Требования по ведению Реестра договоров едины для всех. Закупка размещается при публикации на официальном сайте всех документов, которые относятся к этой закупке.

Ответ: И сейчас, и в законопроекте предусмотрено право закупать у единственного поставщика. Вопрос в следующем: это право должно быть отражено в положении о закупочной деятельности.

Ответ: Нужно смотреть положение. Рамочный договор не содержит существенных условий договора и такой договор заключать компании не вправе. Если же речь пойдет об обычном договоре с возможностью его продления, то при соблюдении условий в положении можно заключить договор.

Ответ: Безусловно. Так как по всем способам закупки информация должна быть размещена на официальном сайте.

Ответ: Если компания является субъектом регулирования 223-ФЗ и в положении предусмотрено, что нужно провести процедуру на сумму свыше 100 000 рублей, то безусловно процедуру надо провести. Но если компания просто хозяйствующий субъект, то в рамках закупочных процедур можно расходовать деньги как угодно.

Ответ: Этот вопрос лежит не только в плоскости 223-ФЗ, но и Закона о защите конкуренции (135-ФЗ). По 223-ФЗ можно использовать все критерии, которые заказчик считает необходимыми для оценки качества поставляемого товара. Но 135-ФЗ ставит запрет на создание преимущественных условий. Этот закон позволяет провести антимонопольное расследование и определить количество хозяйствующих субъектов, которые действуют на территории областей. Скорее всего будет сделан вывод о нарушении 135-ФЗ. Также принципы 44-ФЗ и 223-ФЗ провозглашают создание единого экономического пространства. Эти принципы в данном случае нарушаются.

Ответ: Никто не обязывает проводить закупки на такие суммы. Даже по 44-ФЗ запрос котировок начинается от 100 000 рублей.

Ответ: Сроки по собственным средствам МУП устанавливает самостоятельно. И это присутствует в законопроекте по 223-ФЗ. Работа по 44-ФЗ идет только в части бюджетных средств.

Ответ: В новом законопроекте по 223-ФЗ.

Ответ: Все сроки будут укладываться и в рамки Гражданского кодекса, и в рамки специального закона 223-ФЗ.

Ответ: Да, в рамках 223-ФЗ и 44-ФЗ низкая квалификация сотрудников. Здесь для улучшения ситуации предполагается метод централизации закупочной деятельности у учредителей. Организация управлений по закупке с высокой степенью профессионализма для обеспечения высокого уровня закупок.

ФАС России подготовила итоговый доклад о работе в 2017 году, в котором выделила ключевые проблемы в сфере госзакупок. Им посвящена отдельная глава документа. В ней содержится 11 пунктов.

В частности, ФАС называет одной из проблем выход из-под действия Закона о контрактной системе МУПов и ГУПов, которые проводят закупки за счет субсидий. Напомним, такие торги унитарные предприятия вправе проводить по Закону №223-ФЗ. В ведомстве отметили, что товары, работы и услуги зачастую закупаются таким образом на довольно конкурентных рынках, при этом процедуры не так жестко регулируются, как в рамках Закона №44-ФЗ . В ФАС заявили, что субсидии МУПам и ГУПам могут передавать на конкурсной основе, что не противоречит законодательству.

Для получения полного доступа к порталу ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ, пожалуйста, зарегистрируйтесь . Это займет не больше минуты. Выберите социальную сеть для быстрой авторизации на портале:

Одной из серьезных проблем ведомство считает рост числа закупок у единственного поставщика. Зачастую такие процедуры проводят в конкурентных сферах - строительства, поставки медизделий. В ФАС напомнили о том, что ранее Правительству страны рекомендовали минимизировать закупки у единственного поставщика. В ведомстве также заявили, что совместно с Минэкономразвития ведут работу по внедрению порядка принятия актов об определении единственного поставщика. Эти меры должны привести к поддержке конкуренции, считают специалисты.

С закупками у единственного поставщика связаны еще две проблемы . Одна из них состоит в том, что в 223-ФЗ не содержится перечня случаев закупки у единственного поставщика, что дает излишнюю свободу заказчикам. Также ФАС раскритиковала отсутствие в этом нормативно-правовом акте требований к способам закупки. Это привело к тому, что число используемых процедур приближается к 4,5 тысячи. Многие из них маскируют закупки у единственного поставщика, считают в ведомстве.

ФАС считает, что проведение "бумажных" конкурсов с повышением значимости субъективных критериев оценки негативно сказывается на процедурах закупок. В частности, в ведомстве раскритиковали подачу заявок в бумажной форме. Специалисты отметили, что такой порядок не способствует честному определению победителя, не дает гарантии сохранения конфиденциальной информации об участниках. В ФАС напомнили о переводе большинства процедур в 2018 году в электронную форму . Также в ведомстве сообщили, что поддерживают снижение значимости неценовых критериев оценки предложений участников.

Еще одна проблема в сфере госзаказа, по мнению ФАС, - это проведение конкурса с ограниченным участием, во время которого к участникам предъявляют требования о наличии материальных ресурсов. Такие условия несут коррупционные риски, считают в антимонопольной службе. Там отметили, что наличие денежных средств еще не говорит о надежности компании как поставщика. Наоборот, специалисты наблюдают низкое качество заявок, поданных на подобные процедуры. В ФАС заявили, что это требование нужно исключить из списка возможных.

Нередко в документации о закупке заказчики устанавливают дополнительные требования к заявкам участников: к примеру, просят не только дать детальное описание товара, но и указать конкретные показатели технических процессов и результаты испытаний. Это ограничивает конкуренцию, считают в ведомстве. Там напомнили, что Минэкономразвития разрабатывает каталог товаров, работ и услуг с унифицированным описанием объектов закупки. Стандартизация должна помочь избежать установления дополнительных требований.

В возможности заказчика расторгнуть контракт в одностороннем порядке ФАС также усмотрела риски. Заказчики могут самостоятельно определить причины расторжения, а также выбрать специалистов для экспертизы, поэтому имеют возможность оказывать давление на исполнителей, считают в ведомстве.

В ФАС отметили, что в сфере госзаказа отсутствует эффективная система поддержки малого бизнеса. Особые вопросы вызвал пункт о том, что в объеме закупок у МСП учитываются контракты, по которым малые и средние предприятия привлечены в качестве субподрядчиков. При этом никакого механизма отбора не предусмотрено.

С Законом 223-ФЗ связаны еще две выявленные ФАС проблемы . В частности, в нем нет требований к описанию предмета закупки, перечня требований к участникам, порядка оценки заявок, правил составления протоколов.

Кроме того, в Законе №223-ФЗ нет требований к электронным площадкам, что привело к участившимся случаям проведения торгов на аффилированных с заказчиком ЭТП. Нередко ими является фирмы-однодневки.

Изменения в Закон № 223-ФЗ, вступившие в силу в последние дни прошлого года, увеличили текст закона более чем в два раза. Работать станет сложнее: часть новых правил приближает этот закон к контрактной системе. Хотя есть и поправки, упрощающие жизнь заказчика по 223-ФЗ. , а какие можно отложить до конца 2018 года.

1. Высокий объем закупок у единственного поставщика.

Проведение конкурентных процедур по многим из объектов закупки, закупаемых в настоящее время у единственного поставщика, позволило бы обеспечить поддержку конкуренции, в том числе субъектам малого предпринимательства, и, как следствие, обеспечить эффективное расходование бюджетных средств. С целью минимизации закупок у единственного поставщика ФАС России совместно с Минэкономразвития в настоящее время ведется работа по утверждению порядка принятия актов об определении единственного поставщика. Утверждение указанного порядка позволит снизить риски определения единственных поставщиков на конкурентных рынках.

2. Проведение «бумажного» конкурса при высокой значимости субъективных критериев оценки.

Согласно докладу Минэкономразвития, за 2016 год по 44-ФЗ, заключено контрактов на сумму 5,3 трлн. рублей, из которых в 13% случаев контракты заключены по результатам проведения открытых конкурсов. Согласно части 2 статьи 51 Закона о контрактной системе заявки на участие в конкурсе подаются в бумажной форме. По мнению ФАС России, указанный порядок не отвечает требованиям о сохранении конфиденциальности информации об участниках закупки. Предусмотренный порядок подачи заявок не обеспечивает честного определения победителя и позволяет заказчику путем нехитрых ухищрений ознакомиться с содержанием заявки, изменить её содержание, а также физически воспрепятствовать ее подаче, что приводит к ограничению конкуренции. Кроме того, Закон о контрактной системе устанавливает, что при проведении конкурсов могут применяться неценовые критерии оценки, такие как: «качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки» и «квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации». Установленный порядок оценки заявок на участие в конкурсе предусматривает возможность применения субъективных критериев оценки заявок со значимостью от 30% до 100%. Так, например, значимость субъективных критериев оценки при закупке информационных систем и при отборе экспертной организации – 70%, НИОКР – 80%. При закупке строительных работ значимость субъективных критериев достигала 40%. В указанной ситуации, в случае присвоения участнику «0» баллов по субъективным критериям, победа возможна исключительно при условии снижения цены контракта более чем в 3 раза, что приводит к необходимости применения антидемпинговых мер. По мнению ФАС России, снижение значимости неценовых критериев оценки заявок на участие в конкурсе на закупку строительных работ до 20% способствует снижению коррупционных рисков и эффективному расходованию бюджетных средств.

3. Проведение конкурса с ограниченным участием при предъявлении требований к участникам закупки о наличии материальных ресурсов.

Практика ФАС России по проведению контрольных мероприятий в отношении конкурса с ограниченным участием показывает высокий уровень количества допускаемых заказчиками нарушений. При этом согласно действующему закону заказчик, вправе произвольно определять и устанавливать, в том числе не администрируемые и не относящиеся к предмету закупки предквалификационные требования к участникам закупки (требования к материальным ресурсам), что значительно ограничивает количество участников закупки и позволяет допустить к участию в конкурсе исключительно только «нужного» заказчику подрядчика. Установление дополнительных требований о наличии материальных ресурсов у участника закупки не может однозначно свидетельствовать о добросовестности и надежности участников закупки и не гарантирует повышение качества исполнения контракта. Наличие указанного требования значительно повышает коррупционные риски и приводит к сокращению числа участников закупки.

4. Одностороннее расторжение контрактов по инициативе заказчика, в том числе на основании экспертного заключения.

Закон № 44-ФЗ устанавливает право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом. При этом каждый заказчик вправе самостоятельно определить основания для одностороннего расторжения контракта, а также расторгнуть контракт на основании результатов проведенной экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги. В случае одностороннего расторжения контракта, сведения о поставщике подлежат включению в реестр недобросовестных поставщиков. Вместе с тем 44-ФЗ не содержит требований к лицам, отбираемым в качестве экспертов, и их ответственности за результаты проведенной экспертизы. Кроме того, отбор экспертной организации осуществляется заказчиком по результатам конкурса с возможностью применения субъективных критериев оценки со значимостью до 70%. Прием и оплата услуг эксперта осуществляются заказчиком по общим правилам приема результатов исполненного контракта, а значит, принимается только «нужный» заказчику результат. На основании изложенного возрастает риск увеличения коррупции на стадии исполнения контракта, обусловленный возможностью заказчика оказывать давление на исполнителя по контракту по средствам угрозы одностороннего расторжения контракта и включения сведений о данном участнике в РНП.

5. Отсутствие эффективной системы поддержки СМП.

Статьей 30 Закона № 44-ФЗ установлено, что в объеме закупок у субъектов малого предпринимательства учитываются контракты, заключенные с участником, не являющимся СМП, условием исполнения которых является привлечение к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП. Вместе с тем нормы 44-ФЗ не содержат механизма отбора и администрирования привлечения при исполнении контракта СМП в качестве субподрядчика, а также не содержат запрета привлечения в качестве соисполнителей по контракту СМП, аффилированных с генеральным подрядчиком.

Актуальные торги

АО «Военторг-Юг»

Аренда транспорта с экипажем

Закупки корпоративных заказчиков Запрос котировок

Федеральный закон №44-ФЗ, вступивший в силу 1 января 2014 года, унаследовал в части строительства все основные недостатки своего предшественника — Федерального закона №94-ФЗ.

Бизнес-сообщество еще в Федеральном законе №94-ФЗ от 21.07.2005 г. (ред. от 02.07.2013 г.) «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее — 94-ФЗ) предлагало создать раздел, посвященный исключительно строительной отрасли. Эксперты утверждали, что нельзя сравнивать, например, закупку канцелярских товаров с тендерами в строительстве, где нередко от проводимых подрядчиком работ зависят безопасность и жизни людей. Однако в Минэкономразвития РФ выступают за универсальный подход, полагая, что неважно, о каких закупках идет речь — будь то компьютеры, оружие или строительные работы.

По мнению законодателя, новая ступень развития госзаказа требует новой детальной регламентации. В результате был принят Федеральный закон № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — 44-ФЗ), который призван полностью заменить 94-ФЗ.
В 2014 году в рамках 44-ФЗ по части строительства массовых закупок не производится. Главные распорядители федерального и регионального бюджетов успели в конце 2013 года провести важные строительные тендеры в рамках 94-ФЗ. Так что до лета, возможно до осени, есть задел.

В настоящее время нарабатывается практика по применению нового закона, выявляются проблемы, в том числе в строительном секторе. А их множество, и прежде всего, они относятся к вопросам конкуренции. Так, по оценкам экспертов, еще по 94-ФЗ было зафиксировано, что в 53% тендеров, проводимых в России в сфере строительства, был всего лишь один участник. О какой конкуренции можно говорить?!

Чиновники надеются на единую информационную систему 44-ФЗ, в которую теоретически заложено много полезных опций. Помимо обязательных данных о закупках она должна содержать и сведения о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), и документы по планированию закупок и реализации планов закупок, и типовые условия контрактов, а также результаты мониторинга, аудита и контроля в сфере закупок. Как отмечают эксперты, инициатива логичная, однако в этой системе пока нет порядка. Сейчас используется множество программных разработок на всех уровнях — федеральном, региональном и даже муниципальном. Но программы эти между собой никак не связаны. К тому же отсутствуют документы для планирования закупок в строительстве, нет и типовых контрактов, хотя строительное сообщество твердит об этом постоянно.

Существуют серьезные проблемы и при определении ценовых показателей в сфере закупок, а цена, как известно, — базовый элемент для создания проектно-сметной документации (ПСД). Практика такова, что зачастую подрядчик, получая ПСД, вынужден ее дорабатывать за свой счет — в зависимости от вновь открывшихся обстоятельств (это прекрасно показал опыт строительства олимпийских объектов в Сочи).

Электронный аукцион, прописанный в 44-ФЗ, тоже неприемлем для строителей. Они уверяют, что новый закон не исключил возможности демпинга и необоснованного снижения цены государственного контракта, а также и иных нарушений, связанных с отсутствием квалификации и опыта работы у некоторых участников таких аукционов. В законе прописан возможный демпинг в 25%, но строители говорят, что можно было бы ограничиться и 10-15%.

Превышение этих показателей, по их мнению, должно подтверждаться четкими и прозрачными расчетами со стороны подрядчика, то есть обоснованием его добросовестности.
Кстати, комментируя ситуацию с демпингом, председатель Комитета по строительству Санкт-Петербурга Михаил Демиденко подчеркнул, что вообще невозможно понять снижение цены контракта на 25%, ведь проектные сметы сегодня предусматривают максимум 13,5%. «Все остальное — за пределами здравого смысла, — заявил глава стройкомитета. — А если закон оказывается за пределами здравого смысла, это не значит, что надо менять здравый смысл». Говоря о контрактной системе, Михаил Демиденко отметил, что заказчику нужно иметь возможность предквалификации подрядчика (этого пока нет).

В отношении электронных аукционов высказываются и другие претензии. Например, как говорят строители, конкурсные документы публикуются в формате pdf, а не в распространенном формате doc, вследствие чего информацию об аукционах по госзакупкам трудно найти в сети Интернет (если ты, конечно, заранее не знаешь о проведении конкретного аукциона).

Особые проблемы у малого и среднего строительного бизнеса. Закон о контрактной системе определяет, что доля такого бизнеса должна составлять не менее 15% совокупного годового объема закупок. Но участвовать в тендерах могут только компании, предоставившие банковскую гарантию не меньше 5% и не больше 30% от оборотных средств. Для малого бизнеса эта задача подчас просто невыполнима.

Примечательно, что нередко банковские гарантии оформляются не должным образом, а если говорить проще — это фикция. Реестр банков, которые могут выдавать такие гарантии, не сформирован, и когда он появится — неизвестно. И что делать в случае, когда потенциальный подрядчик принес банковскую гарантию, а у этого банка уже отозвали лицензию? В последнее время это особенно актуально.

Для закупок на сумму более чем один млрд рублей законом предусматривается общественный контроль.
Однако на практике это никак не отражается, ведь представителей строительного бизнес-сообщества, СРО, по-прежнему не включают в состав конкурсных комиссий. А кто как не они лучше знают участников строительного рынка — их квалификацию, финансовое состояние, возможности и репутацию?!

«Федеральный закон №44-ФЗ имеет в своей сути много важных экономических новаций, в том числе в строительной сфере, — считает советник председателя Федерального межотраслевого совета «Деловой России» Михаил Викторов. — Но этот документ, к сожалению, не учел критику в отношении 94- ФЗ и унаследовал почти все его негативные моменты. Поэтому сейчас бизнес-сообществу важно нарабатывать практику, чтобы уже, вероятно, в 2015 году внести необходимые поправки».

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) применяется уже почти пять лет. Однако, за это время вопросов по применению закона 44-ФЗ меньше не становится. Сегодня ответим на некоторые из них.

Вопрос:

Вправе ли казенное учреждение заключить несколько контрактов на сумму до 100 000 руб. для закупки канцтоваров с одной и той же организацией – единственным поставщиком?

На основании ст. 24 Закона № 44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков или осуществляют закупки у единственного поставщика. Полномочия по выбору формы осуществления закупок (при соблюдении положений Закона № 44-ФЗ) принадлежат самому заказчику.

На основании п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ учреждения силовых министерств и ведомств могут осуществлять малые закупки стоимостью до 100 000 руб. Годовой объем таких закупок не должен превышать 2 млн руб. или 5% совокупного годового объема закупок заказчика и не должен составлять более 50 млн руб.

Эти ограничения не распространяются на закупки, осуществляемые заказчиками для обеспечения муниципальных нужд сельских поселений.

Иных ограничений на осуществление закупок в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ нет. На это, кстати, обратил внимание Минфин в Письме от 17.11.2017 № 24-02-06/76580. Ведомство указало, что заказчик вправе осуществлять малые закупки, в том числе на приобретение одноименных товаров, работ, услуг у одного и того же лица, при соблюдении ограничений для осуществления таких закупок, предусмотренных Законом № 44-ФЗ. Аналогичного мнения придерживается ФАС в Письме от 25.04.2017 № РП/27902/17, а также его выражают некоторые суды. Так, АС ЗСО в Постановлении от 31.01.2018 № Ф04-6141/2017 по делу № А75-7581/2017 отметил, что п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ не ограничивает количество контрактов, заключаемых с одним и тем же поставщиком, главное, чтобы сумма по каждому договору не превышала 100 000 руб.

Вместе с тем некоторые судьи считают, что искусственное дробление заказчиком одной закупки на несколько мелких иногда является нарушением антимонопольного законодательства. Так, АС ДВО в Постановлении от 26.01.2017 № Ф03-6688/2016 рассмотрел жалобу на решение УФАС, которое не нашло нарушений в заключении контрактов стоимостью до 100 000 руб. с одним и тем же обществом. Суд установил, что причиной заключения таких контрактов стал сравнительный анализ деятельности двух хозяйствующих субъектов по качеству оказываемых ими услуг. Поскольку заказчик не смог обосновать заключение договоров с конкретной организацией при наличии намерения других организаций оказывать эти же услуги, суд решил, что заказчик ограничил конкуренцию.

АС СКО в Постановлении от 24.01.2018 № Ф08-9662/2017 по делу № А77-531/2015 указал, что закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) допускается только в качестве исключения из общего правила.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что казенное учреждение вправе заключить несколько контрактов с одной и той же организацией – единственным поставщиком на сумму до 100 000 руб. для закупки канцтоваров. Вместе с тем нужно быть готовым к возможным спорам.

Практика применения 44 ФЗ. Вопрос:

По результатам приема товаров приемочная комиссия составила акт, согласно которому часть продукции не соответствует требованиям, определенным контрактом. Поставщик хочет обжаловать данный акт в ФАС и обязать организацию принять товар через суд, ссылаясь на то, что в качестве экспертов в комиссии не могут быть работники заказчика. Прав ли он? Могут ли организацию обязать принять товар, если экспертиза была проведена силами заказчика без привлечения сторонних экспертов?

Для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов исполнения контракта в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов исполнения контракта может проводиться заказчиком своими силами или с привлечением экспертов, экспертных организаций на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом № 44-ФЗ (ч. 3 ст. 94).

Требования к экспертам, экспертным организациям установлены ст. 41 Закона № 44-ФЗ. В частности, определено, что к проведению экспертизы не могут быть допущены физические лица, являющиеся либо являвшиеся должностными лицами или работниками заказчика (ч. 2). Требования к экспертам, которые будут проводить экспертизу силами заказчика, Законом № 44-ФЗ не предусмотрены.

Минэкономразвития в письмах от 18.05.2016 № ОГ-Д28-6773, от 01.12.2016 № ОГ-Д28-14217 указало, что требования ч. 2 ст. 41 Закона № 44-ФЗ не распространяются на случаи проведения экспертизы силами заказчика.

Суды поддерживают данную позицию. Например, АС ВСО в Постановлении от 21.02.2017 № Ф02-7873/2016 по делу № А58-636/2016 отметил: ч. 6 ст. 94 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что по решению заказчика для приема поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта может быть создана приемочная комиссия в составе не менее пяти человек. При этом такая комиссия может рассматриваться как комиссия экспертов для приема выполненной работы собственными силами.

Девятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 04.07.2017 № 09АП-14799/2017 отклонил довод о недостоверности результатов экспертизы приема результатов исполнения контракта из-за того, что экспертами были работники заказчика. Судьи указали: из толкования норм ч. 2, 3 ст. 41, ч. 3 ст. 94, ч. 15 ст. 3 Закона № 44-ФЗ следует, что требования к экспертам согласно ч. 2 ст. 41 Закона № 44-ФЗ распространяются исключительно на экспертов и экспертные организации, привлекаемые заказчиком на основании контракта, то есть в случае, когда экспертиза проводится силами сторонних организаций. Поскольку экспертиза проводилась силами заказчика, экспертами могут быть его работники.

Так как учреждение при проведении экспертизы поставленного товара, оказанной услуги, выполненной работы своими силами не должно учитывать требования ч. 2 ст. 41 Закона № 44-ФЗ, считаем, что ФАС или суд не вправе обязать организацию принять товар с недостатками.

Применение закона 44 ФЗ. Вопрос:

Учреждение проводит закупку транспортных услуг, связанных с выполнением воинских морских перевозок. Можно ли использовать в качестве критериев оценки заявок участников дополнительные требования, установленные в соответствии с ч. 2 ст. 31 Закона № 44-ФЗ?

На основании ст. 32 Закона № 44-ФЗ для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки заказчик устанавливает в документации о закупке следующие критерии:

цену контракта;

расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ;

качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

квалификацию участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, наличие на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Порядок проведения оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается заказчиком в конкурсной документации в соответствии с Правилами оценки заявок, окончательных предложении участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 № 1085 (далее – Правила).

Согласно п. 30 Правил в случае, если к участникам закупки предъявляются дополнительные требования в соответствии с ч. 2 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, такие требования не могут применяться в качестве критериев оценки заявок (предложений).

В силу ч. 2 ст. 31 Закона № 44-ФЗ Правительство РФ вправе предъявлять к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию:

финансовых ресурсов для исполнения контракта;

оборудования и других материальных ресурсов, необходимых для исполнения контракта, на праве собственности или ином законном основании;

опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Указанные дополнительные требования, а также перечень документов, подтверждающих соответствие участников закупки таким требованиям, установлены Постановлением № 99 .

Таким образом, применение дополнительных требований в соответствии с ч. 2 ст. 31 Закона № 44-ФЗ в качестве критериев оценки заявок, окончательных предложений в случае предъявления данных требований к участникам закупки не соответствует положениям законодательства о закупках. Аналогичного мнения придерживается Минфин в Письме от 16.02.2018 № 24-02-08/10012.

Вопрос:

Вправе ли заказчик при проведении закрытого аукциона отклонить заявку, в которой в качестве подтверждения соответствия участника закупки дополнительным требованиям по опыту работы согласно Постановлению № 99 приведены договоры субподряда?

В соответствии с ч. 2, 3 ст. 31 Закона № 44-ФЗ Правительство РФ вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования. Такие требования предусмотрены Постановлением № 99.

В числе документов, которыми участники закупок могут подтвердить свое соответствие дополнительным требованиям, названы копии ранее исполненных контрактов или договоров и копии актов выполненных работ. Однако в данном постановлении не уточнено, какие именно договоры и контракты подтвердят опыт работы.

Действительно, с одной стороны, субподрядные организации:

не являются организаторами оказания услуг, выполнения работ;

привлекаются для выполнения части работ;

не несут ответственность за своевременную сдачу результата работ по контракту;

не имеют гражданско-правовых отношений с заказчиком;

не несут ответственность перед заказчиком (см., например, Решение ФАС РФ от 23.10.2017 по делу № К-1395/17 или Постановление АС УО от 20.09.2017 № Ф09-5147/17).

С другой стороны, заказчику важен опыт работы, при этом не играет роли, выступал ли подрядчик (исполнитель) в качестве генподрядчика или субподрядчика. По мнению Девятого арбитражного апелляционного суда, изложенному в Постановлении от 26.04.2018 по делу № 09АП-12038/2018 по делу № А40-201856/17, иное следовало бы квалифицировать как ограничение конкуренции.

Соответственно, при принятии решения об отклонении заявки на участие в закрытом аукционе рекомендуем оценивать именно опыт участника, а не наименование договора. Если участник действительно выполнял работы, контракт на проведение которых заключается, пусть даже по договору субподряда, оснований для отклонения его заявки нет (см. Определение ВС РФ от 12.07.2017 № 310-КГ17-8121).

Вопрос:

Учреждение УИС заключило контракт, условиями которого этапы его исполнения не определены, но прием работ производится еженедельно, а оплата осуществляется ежемесячно. Когда должен быть составлен отчет об исполнении контракта?

На основании ч. 9 ст. 94 Закона № 44-ФЗ результаты отдельного этапа исполнения контракта, информация о поставленном товаре, выполненной работе или оказанной услуге отражаются заказчиком в отчете.

Не нужно составлять отчет об исполнении контракта, заключенного в соответствии с п. 4, 5, 23, 42, 44, 46 или 52 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ.

Положение о подготовке и размещении в ЕИС отчета об исполнении государственного (муниципального) контракта и (или) результатах отдельного этапа его исполнения утверждено Постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 № 1093. Согласно п. 3 данного положения учреждение УИС должно составить отчет в следующих случаях:

1) если заказчик оплатил поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги (обязательства по контракту) и подписал документ о приеме. Отчет составляется также при оплате обязательств и приеме результатов по отдельному этапу исполнения контракта;

2) если контракт расторгнут. Причем здесь неважны основания для его расторжения.

К сведению:

Закон № 44-ФЗ не содержит понятия этапа исполнения контракта. В связи с этим во избежание возникновения спорных ситуаций Минфин в Письме от 05.03.2018 № 24-03-07/14504 рекомендовал учреждениям указывать на наличие либо отсутствие этапов исполнения контракта. При этом в документации о закупке и проекте контракта нужно установить этапы исполнения контракта (в том числе этапы его оплаты).

Отчет об исполнении контракта или его отдельного этапа подготавливается на основании документов об исполнении обязательств по приему и оплате. То есть в случае, если прием поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги был осуществлен, а оплата контракта не производилась, размещение отчета не требуется.

Если же в соответствии с условиями заключенного контракта оказываются услуги длящегося характера и этапы исполнения контракта не определены, но прием и оплата поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) производятся в определенные промежутки времени (например, ежемесячно или ежеквартально), по результатам частичных приема, оплаты и экспертизы товаров (работ, услуг) необходимо составлять и размещать в ЕИС отчет об исполнении отдельного этапа поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг). Аналогичную позицию занимает Минфин (см. Письмо № 24-03-07/14504).

Соответственно, учреждение обязано составлять отчет об исполнении отдельного этапа контракта каждый раз после оплаты принятых товара, работы или услуги вне зависимости от установления этапов контракта, в рассматриваемом случае – раз в месяц.

Вопрос:

Можно ли включить в состав единой комиссии по закупкам в учреждении работника контрактной службы?

На основании ст. 38 Закона № 44-ФЗ заказчики, совокупный годовой объем закупок которых превышает 100 млн руб., создают контрактные службы (при этом создание специального структурного подразделения необязательно). Если объем закупок заказчика менее этой суммы, может быть назначен контрактный управляющий – должностное лицо, ответственное за осуществление закупки или нескольких закупок, включая исполнение каждого контракта.

Контрактная служба действует в соответствии с положением (регламентом), разработанным и утвержденным на основании типового положения (регламента), утвержденного Приказом Минэкономразвития РФ от 29.10.2013 № 631.

Согласно ч. 1 ст. 39 Закона № 44-ФЗ для определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), заказчик создает комиссию по осуществлению закупок. Решение о создании такой комиссии принимается заказчиком до начала проведения закупки. При этом определяются состав комиссии и порядок ее работы, назначается председатель.

Частью 6 ст. 39 Закона № 44-ФЗ установлены ограничения, кто не может быть членом комиссии. В основном запрет касается лиц, в отношении которых предусмотрен конфликт интересов с участниками закупок либо доказан факт их личной заинтересованности по иным основаниям.

Нередко контрольные органы выдают заказчикам предписания об исключении из состава комиссии по закупкам контрактных управляющих или работников контрактной службы, если они включены в нее. По мнению контролеров, такое совмещение является конфликтом интересов в части объективной оценки заявок участников ввиду того, что на комиссию возложены функции по определению поставщика, а обязанности контрактной службы направлены на организацию закупки, в том числе на взаимодействие с участниками.

Однако Минэкономразвития в Письме от 11.01.2017 № Д28и-142 пришло к выводу, что совмещение функций члена комиссии по закупкам в учреждении и контрактного управляющего не нарушает Закон № 44-ФЗ.

ВС РФ в Определении от 15.05.2018 № 309-КГ18-2967 также указал, что прямого запрета на участие работников контрактной службы в комиссии по осуществлению закупок нет. Если не выявлены личная заинтересованность или конфликт интересов членов комиссии, само по себе нахождение сотрудника контрактной службы в составе комиссии не свидетельствует о личной заинтересованности такого лица.

Исходя из вышесказанного, полагаем, что в состав единой комиссии по закупкам в учреждении можно включить работника контрактной службы.

Постановление Правительства РФ от 04.02.2015 № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям».