Договор подряда – условия заключения и особенности. В договоре отражаются условия по. Цена определяется чаще всего тремя способами
"Бухгалтерия и кадры", 2008, N 10
Заключаем договор подряда
В данной статье мы рассмотрим вопросы заключения договора подряда. Каких ошибок надо избегать при оформлении этого гражданско-правового договора, какие налоги необходимо уплачивать?
Договоры подряда регулируются гл. 37 Гражданского кодекса РФ.
В чем основные отличия трудовых отношений от гражданско-правовых?
Во-первых, трудовые отношения характеризуются подчинением работника определенному графику работы и правилам внутреннего трудового распорядка, личным выполнением работы по определенной должности, регулярной выплатой заработной платы. Подрядчик же планирует свою работу сам и не обязан выполнять ее лично. Он выполняет конкретное задание, которое оплачивается на основании акта выполненных работ.
Во-вторых, договор подряда должен предусматривать возможные издержки подрядчика (это необязательно должен быть закрытый перечень: нужно лишь указать на саму возможность возникновения таких издержек и обязанность заказчика их оплатить).
С точки зрения гражданского законодательства указание на издержки не является обязательным, но во избежание налоговых споров этот момент все же лучше отразить в договоре (ст. 704 ГК РФ). Основные вопросы заключения договора подряда собраны в таблицу (см. с. 79).
Основные положения договора подряда
|
Стороны договора |
Подрядчик (исполнитель) и заказчик |
|
Предмет договора |
Выполнение определенной работы и сдача ее |
|
Форма договора |
Простая письменная (ст. 161 ГК РФ) |
|
Срок договора |
Договор заключается на срок выполнения работы. |
|
Размер оплаты |
Цену, по которой производится оплата |
|
Порядок оплаты |
Оплата производится (по согласованию сторон): |
|
Сдача работ |
В сроки и в порядке, которые предусмотрены |
Порядок налогообложения вознаграждений по договору подряда зависит от того, является ли гражданин, работающий по такому договору, индивидуальным предпринимателем.
Если работник является индивидуальным предпринимателем, то все налоги он обязан начислять и уплачивать за себя сам.
Если же работник не является предпринимателем, то на его вознаграждение по гражданско-правовому договору нужно начислить зарплатные налоги.
Во-первых, при выплате вознаграждения нужно удержать НДФЛ. В соответствии с п. 2 ст. 221 НК РФ при исчислении налоговой базы налогоплательщики, получающие доходы от выполнения работ по договорам гражданско-правового характера, имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с выполнением этих работ (оказанием услуг). Указанные вычеты предоставляются на основании письменного заявления налогоплательщика налоговому агенту (ст. 221 НК РФ).
На каждого работника (кроме предпринимателей), которому организация в течение года платила вознаграждения по гражданско-правовым договорам, ведется карточка по форме N 1-НДФЛ (Приказ МНС России от 31 октября 2003 г. N БГ-3-04/583) и составляется справка о доходах физического лица по форме N 2-НДФЛ (Приказ ФНС России от 13 октября 2006 г. N САЭ-3-04/706@). Ее необходимо представлять в налоговую инспекцию не позднее 1 апреля года, следующего за годом выплаты вознаграждения.
Во-вторых, необходимо начислить ЕСН, за исключением той его части, которая перечисляется в Фонд социального страхования РФ (п. 3 ст. 238 НК РФ). И рассчитать взносы на обязательное пенсионное страхование (п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации").
А в-третьих, заплатить взносы на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Если, конечно, такое страхование предусмотрено в договоре подряда (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний").
Расходы, произведенные организацией в рамках договора подряда, обусловлены производственной необходимостью, а следовательно, для целей бухучета они являются расходами по обычным видам деятельности. Признавать их нужно на дату подписания акта приемки-сдачи выполненных работ в сумме вознаграждения подрядчика (п. п. 5 - 7, 16 ПБУ 10/99 "Расходы организации", утвержденного Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 33н).
Расходы организации по оплате вознаграждения за выполненную работу по договору подряда отражаются в бухгалтерском учете по дебету счетов учета затрат на производство (расходов на продажу) в корреспонденции с кредитом счета 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" (Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденная Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н).
Пример. ООО "Пример" заключило с И.И. Ивановым договор подряда на изготовление стеллажа с оплатой за выполненную работу в размере 26 000 руб. Компенсация расходов по договору составила 10 000 руб. Формы договора и акта сдачи-приемки выполненных работ приведены на с. 83 - 85.
Договор подряда N 1
ООО "Пример", именуемое в дальнейшем "Заказчик", в лице Генерального директора Смирнова В.В., действующего на основании Устава, с одной стороны, и Иванов И.И., именуемый в дальнейшем "Подрядчик", с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:
1. Предмет договора
1.1. Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется выполнить работу по изготовлению следующей продукции: стеллаж.
1.2. Стеллаж изготавливается в количестве 1 штуки. Вид стеллажа устанавливается сторонами в дополнительном соглашении к Договору.
1.4. Для изготовления продукции, указанной в п. 1.1 настоящего Договора, Подрядчик использует собственное сырье и материалы. Стоимость сырья и материалов составляет 10 000 (Десять тысяч) руб. и не включается в цену работ, установленную настоящим Договором. Компенсация стоимости материалов перечисляется на расчетный счет Подрядчика.
1.5. Подрядчик несет ответственность за качество сырья и материалов, используемых для выполнения работ по поручению Заказчика.
2. Стоимость работ и порядок расчетов
2.1. Стоимость работ, подлежащих выполнению по настоящему Договору, составляет 26 000 (Двадцать шесть тысяч) руб.
2.2. Заказчик оплачивает работу Подрядчика в течение 5 (Пяти) дней после подписания сторонами акта приемки-передачи выполненных работ путем перечисления денежных средств, указанных в п. 2.1 настоящего Договора, на счет Подрядчика.
3. Порядок выполнения и сдачи-приемки работ
3.1. Заказчик имеет право присутствовать при выполнении работ по изготовлению продукции.
3.2. Приемка выполненных работ осуществляется путем подписания акта сдачи-приемки работ.
3.3. Заказчик в течение 5 (Пяти) дней со дня получения акта сдачи-приемки работ и отчетных документов обязан направить Подрядчику подписанный акт сдачи-приемки выполненных работ и изготовленной продукции или мотивированный отказ от приемки работ.
3.4. В случае прекращения работы по инициативе Заказчика последний в письменной форме уведомляет Подрядчика о причине и сроке прекращения действия Договора.
4. Ответственность сторон
4.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством. За нарушение сроков оплаты Подрядчик вправе взыскать с Заказчика неустойку в размере 0,1 процента за каждый день просрочки.
4.2. Ни одна из сторон настоящего Договора не несет ответственности перед другой стороной за невыполнение обязательств, обусловленное обстоятельствами, возникшими помимо воли и желания сторон и которые нельзя предвидеть или избежать, включая объявленную или фактическую войну, гражданские волнения, эпидемии, блокаду, землетрясения, наводнения, пожары и другие стихийные бедствия. Документ, выданный соответствующим компетентным органом, является достаточным подтверждением наличия и продолжительности действия непреодолимой силы.
4.3. Сторона, которая не исполняет своего обязательства вследствие действия непреодолимой силы, должна немедленно известить другую сторону о препятствии и его влиянии на исполнение обязательств по Договору.
5. Порядок разрешения споров
5.1. Все споры и разногласия между сторонами, возникающие в период действия настоящего Договора, разрешаются сторонами путем переговоров.
5.2. В случае неурегулирования споров и разногласий путем переговоров спор подлежит передаче в суд в соответствии с действующим законодательством РФ.
5.3. Положения, не урегулированные настоящим Договором, регулируются положениями действующего законодательства РФ.
6. Прочие условия
6.1. Право собственности, а также права на использование результатов работы по настоящему Договору в любой форме принадлежат Заказчику.
6.2. Условия настоящего Договора имеют одинаковую юридическую силу для сторон и могут быть изменены по взаимному согласию с обязательным составлением письменного документа, который является неотъемлемой частью настоящего Договора.
6.3. Настоящий Договор составлен в 2-х экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, - по одному экземпляру для каждой из сторон.
7. Срок действия договора
8. Адреса и платежные реквизиты сторон
Заказчик: ООО "Пример"
ИНН/КПП 77170523387/771701001
9. Подписи сторон:
Смирнов Иванов
сдачи-приемки выполненных работ
Во исполнение договора подряда N 1 от "1" сентября 2008 г. Подрядчик Иванов И.И. сдает, а Заказчик ООО "Пример" в лице Генерального директора Смирнова В.В., действующего на основании Устава, принимает следующие работы:
стеллаж 1 шт.
Качество работ проверено Заказчиком в присутствии Подрядчика и соответствует требованиям Заказчика.
Работы надлежащим образом оформлены и приняты комплектно.
В соответствии с п. 2.1 договора Заказчик оплачивает работы Подрядчика в размере 26 000 руб. в течение 5 дней после подписания настоящего акта.
Согласно п. 1.4 договора работа была выполнена с использованием материалов Подрядчика на сумму 10 000 руб. (копия документов прилагается), стоимость которых подлежит компенсации Подрядчику путем перечисления денежных средств на счет Подрядчика.
Адреса и платежные реквизиты сторон
Заказчик: ООО "Пример"
Адрес: 129329, Москва, Кольская ул., д. 7
ИНН/КПП 77170523387/771701001
Р/с N 4070281040000001111 в КБ "Интегро" ОАО,
к/с N 30101810600000000691, БИК 044579691
Паспорт 46 05 N 943495, выдан ОВД "Свиблово" 15.03.2001
Адрес: 123323, Москва, проезд Русанова, д. 11
ИНН 771726395714, пенсионное свидетельство 087-225-453-02
Л/с N 40817810804210001985 в ОАО "Альфа-Банк",
к/с N 30101810200000000593, БИК 044525533
Подписи сторон:
Принял Сдал
Смирнов Иванов
Заказчик: ------- Смирнов В.В. Подрядчик: ------ Иванов И.И.
Договором не предусмотрена уплата взносов на страхование подрядчика от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.
Бухгалтер ООО "Пример" сделал следующие проводки:
Дебет 44 Кредит 76
26 000 руб. - начислено вознаграждение по договору подряда;
Дебет 26 Кредит 69 "Расчеты по ЕСН"
6006 руб. (26 000 руб. x (26% - 2,9%)) - начислен ЕСН;
Дебет 69 "Расчеты по ЕСН" Кредит 69 "Расчеты с ПФР"
3640 руб. (26 000 руб. x 14%) - начислены пенсионные взносы;
Дебет 76 Кредит 68 "Расчеты по НДФЛ"
3380 руб. (26 00 руб. x 13%) - удержан НДФЛ с суммы вознаграждения Иванова по договору за вычетом его расходов;
Дебет 76 Кредит 51
32 620 руб. (26 000 + 10 000 - 3380) - выплачено вознаграждение Иванову по договору подряда.
В заключение несколько советов по оформлению договора подряда с физическим лицом с целью избежания претензий проверяющих органов относительно порядка исчисления ЕСН и НДФЛ.
Во-первых, договор подряда должен быть действительно гражданско-правовым. Если такой договор, по сути, будет регулировать трудовые отношения с физическим лицом, то его в судебном порядке могут признать трудовым со всеми вытекающими отсюда последствиями как трудового, так и налогового законодательства (ст. 11 ТК РФ, п. 8 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").
Если организация заключила гражданско-правовой договор с работником, состоящим в штате данной организации, то работы по заключенному договору работник обязан выполнять в нерабочее время, в противном случае данная работа считается работой по совместительству.
Во-вторых, необходимо помнить, что договор подряда заключается по правилам Гражданского кодекса РФ, которым возможность направления подрядчика в командировку не предусмотрена. Поэтому подрядчика нельзя отправлять в служебную командировку. Поездки, связанные с выполнением подрядных работ, служебными командировками не являются. Перечень расходов (на проезд, на проживание и т.п.) и порядок их возмещения необходимо определить в договоре подряда.
В-третьих, вознаграждение за работу и компенсацию издержек в договоре желательно разделить. Отметим, что по правилам ГК РФ такое разделение не является обязательным: предполагается, что цена в договоре подряда включает компенсацию издержек и вознаграждение подрядчика (п. 2 ст. 709 ГК РФ). Но, поскольку выплаты, направленные на компенсацию издержек, не подлежат налогообложению единым социальным налогом и НДФЛ, для отсутствия претензий со стороны налоговых органов составляющие цены лучше разделить. Для этого из общей суммы выплат необходимо исключить фактически произведенные расходы по данному договору, если им предусмотрена оплата упомянутых расходов. При этом все произведенные расходы должны быть подтверждены оправдательными документами (Письмо Минфина России от 14 июля 2006 г. N 03-05-02-04/189).
В.Кузнецова
ЗАО "Вече-Инвест"
Подписано в печать
Порядок заключения договора подряда
Субъекты договора подряда. Субъектами договора подряда, по общему правилу, могут быть достигшие совершеннолетия физические лица, юридические лица независимо от формы собственности, а также индивидуальные предприниматели. Разовые работы на стороне подрядчика может выполнить праводееспособное физическое или юридическое лицо.
На отдельные виды подрядных работ (например, строительные) требуется наличие лицензии.
Договоры подряда заключаются на основании:
Тендера;
Заказа государства;
Свободного соглашения сторон;
Предварительного договора и др. Предварительным является такой договор, в котором
заказчик и подрядчик приходят к соглашению о заключении в будущем договора подряда. Функцию предварительного выполняет, например, организационный договор для выполнения работ по обслуживанию и ремонту жилищного фонда. Договор заключается между исполнительным комитетом и жилищно-эксплуатационным, коммунальным предприятием (объединением, организацией) на выполнение работ по эксплуатации и ремонту жилищного фонда и предоставлению населению коммунальных услуг на основании Примерного договора на эти работы, утвержденного постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 15 сентября 1993 г. № 514. В предварительном договоре оговариваются время и порядок заключения договора подряда, порядок разрешения споров, существенные условия будущего договора подряда. В последующем в случае уклонения одной из сторон от заключения планируемого таким образом договора подряда заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключе-
нию договора подряда стороны, уклоняющейся от его заключения.
Тендер - это конкурсные торги, по результатам которых стороны приходят к соглашению о заключении договора подряда. Тендерные торги проводятся по правилам, устанавливаемым самими участниками таких торгов. Тендеры по капитальному строительству регулируются Указом Президента Республики Беларусь от 28 июня 1995 г. № 242 «О подрядных торгах в строительстве» и Положением о порядке организации и проведения подрядных торгов (тендеров) в строительстве на территории Республики Беларусь от 26 мая 1995 г. №7.
Договорные обязательства при подрядных торгах возникают между заказчиком и подрядчиком с момента принятия заказчиком предложения подрядчика, т. е. с момента утверждения заказчиком результатов торгов. После этого заказчик и подрядчик могут составить развернутый текст договора подряда. Его подписание при строительстве для государственных нужд производится в месячный срок.
Заказ государства применяется, как правило, в отношении договора подряда на капитальное строительство, капитальный ремонт и аналогичные виды работ.
Заказ государства на капитальное строительство и ремонт объектов республиканской собственности утверждается Советом Министров Республики Беларусь в установленном порядке.
Заказ государства на ремонт жилищного фонда местных Советов силами ремонтно-строительных предприятий коммунальной собственности утверждается исполнительными комитетами соответствующей административно-территориальной единицы.
Свободное соглашение заказчика и подрядчика является наиболее распространенным основанием заключения договора подряда.
Процедура заключения договора подряда. Заключение договора подряда регулируется общими правилами о заключении договоров, если законодательством для подрядных договоров не установлен особый порядок.
Процесс заключения договора подряда включает две стадии: оферту и акцепт.
Договор подряда заключается, как правило, в письменной форме путем составления и подписания сторонами одного документа. При свободном соглашении о заключении договора проект договора составляет любая из заинтересованных сторон.
Все дополнения к проекту или изменения к заключенному договору имеют юридическую силу, если они подписаны другой стороной.
Если заключение договора обязательно для сторон в силу предварительного договора, организационного договора, заказа государства, то сторона, получившая предложение о договоре, дополнении или изменении к тексту договора, обязана их согласовать со стороной, предложившей изменения, а в случае спора по измененным условиям договора передать спор на разрешение суда. В противном случае дополнения или изменения становятся обязательными для стороны, получившей их.
Сроки заключения договора определяются соглашением сторон, если они не установлены специальным законодательством, например по договору подряда на капитальное строительство по заказу государства.
Если отсутствует текст договора, подписанный двумя сторонами, в случае возникновения спора между заказчиком и подрядчиком наличие договора устанавливается в судебном порядке. При этом недействительность договора подряда по причине нарушения его формы может быть установлена в случае, если такое последствие несоблюдения письменной формы предусмотрено законом. Таких послед-
ствий для договоров подрядного типа не установлено. Поэтому при несоблюдении письменной формы договора подряда стороны могут подтверждать наличие такого договора другими письменными доказательствами.
Свидетельские показания могут использоваться при доказывании факта заключения договоров совместно с применением квитанций, жетонов, кассовых чеков и т.п.
, условия, правила составления, нюансы и прочие его элементы нередко сопровождаются сложностями уже на этапе достижения сторонами устной договоренности. Образец договора подряда , особенно если он типовой, не всегда соответствует конкретной ситуации, поэтому перед его заключением необходимо изучить некоторые нюансы - все они приведены в настоящей статье.В каких случаях необходимо заключение договора подряда и чем он отличается от трудового договора?
Статья 702 Гражданского кодекса РФ определяет договор подряда как соглашение, заключенное между заказчиком и подрядчиком, на выполнение последним каких-либо работ для обеспечения нужд первого. При этом результат этих работ должен быть материальным, то есть овеществленным, и подлежит передаче заказчику.
Заключение договора подряда необходимо при заказе на изготовление определенной вещи, на ее обработку, переработку и пр. Таким образом, подряд - это возмездное осуществление любой деятельности в пользу другого лица, предполагающей итог в виде материального объекта.
Например, договор подряда может заключаться на пошив одежды, ремонт и отделку помещения , разработку проектов, производство мебели и пр.
Составление типового договора подряда образца 2017-2018 года не требует наличия юридического образования и специальных познаний: достаточно скачать бланк и заполнить его в соответствии с графами и подстрочными надписями.
При желании стороны могут вносить в текст договора корректировки, дополнения, устанавливать собственные условия. Главное, чтобы это не противоречило Гражданскому кодексу и иным нормативным документам РФ.
Рамочный договор как вид договора подряда: образец, особенности
Рамочный договор предполагает длительное действие, то есть заключается на продолжительное время и предусматривает выполнение подрядчиком нескольких видов работ либо возможность изменения их объема. Таким образом, обязательное условие рамочного договора - наличие дополнительных соглашений, количество которых не ограничено.
Классический пример рамочного договора подряда - контракт на выполнение электромонтажных работ на основании заявок, поступающих от заказчика по мере необходимости.
Унифицированного образца рамочного договора подряда не существует, но требования к его содержанию в целом соответствуют требованиям к традиционным контрактам. Исключение составляют главы «Предмет договора» и «Сроки начала и окончания работ». В них, как правило, не прописываются конкретный объем работ и сроки выполнения. Вместо этого обычно используется формулировка: «Вид, объем, сроки выполнения и стоимость работ определяются сторонами на основании заявок, являющихся Приложением к настоящему договору».
Что необходимо проверить заказчику при составлении и заключении договора подряда: существенные условия и риски - читайте в статье.
Вопрос: Сторонняя организация хочет привлечь нашего работника - крановщика, состоящего у нас в штате, для работы на их кране. При этом предполагается, что за нашим работником сохраняется заработная плата на период его привлечения в стороннюю организацию и за его работу мы должны получить вознаграждение. Данный вид привлечения по типу определения заемного труда является таковым, верно? Заемный труд с 2016 г. запрещен. Как вариант разрешена деятельность по предоставлению труда работников, но мы не имеем права согласно ст. 18.1 Закона №1032-1 на осуществление такой деятельности. Как законно нам как ЮЛ оказать услуги нашим крановщиком другому ЮЛ?
Ответ: 1) Можно заключить договор подряда между юридическими лицами на выполнение работ, с использованием оборудования Заказчика.
При заключении договора подряда заказчику нужно проверить существенные условия данного договора: его предмет и срок выполнения работ. Кроме того, стоит обратить внимание на условие о цене выполняемых работ, поскольку некоторые суды рассматривают данное условие в качестве существенного.
2) Работник самостоятельно заключает трудовой договор, например на условиях совместительства, либо гражданско-правовой договор на выполнение работ.
Обоснование
Что необходимо проверить заказчику при составлении и заключении договора подряда: существенные условия и риски
При заключении договора подряда заказчику нужно проверить существенные условия данного договора: его предмет и срок выполнения работ. Кроме того, стоит обратить внимание на условие о цене выполняемых работ, поскольку некоторые суды рассматривают данное условие в качестве существенного.
Внимание! Если в договоре не будет установлено хотя бы одно из его существенных условий, суд может признать его незаключенным.
В ряде случаев это может оказаться выгодным самому заказчику, но может повлечь и негативные последствия. Он не сможет:
Потребовать от подрядчика выполнения работы, предусмотренной договором;
Предъявить к подрядчику штрафные санкции за нарушение обязательств по договору;
Взыскать с подрядчика убытки, причиненные такими нарушениями.
Однако если подрядчик сдаст работы, а заказчик их примет, то к отношениям сторон будут подлежать применению правила о подряде. При этом не будет иметь значения, согласованы ли все существенные условия.
Стороны могут устранить необходимость согласования существенных условий договора своими совместными действиями по его исполнению и принятию. Сдача результата работ лицом, которое их выполнило, и его принятие лицом, для которого они были выполнены, являются такими действиями. В таком случае считается, что стороны заключили соглашение. Обязательства из него равнозначны обязательствам из исполненного подрядчиком договора подряда.
Между сторонами уже после выполнения работ возникают обязательство по их оплате и гарантия их качества, так же как и тогда, когда между сторонами изначально был заключен договор подряда (п. 7 информационного письма от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»; далее - информационное письмо № 165).
Более того, подрядчик не сможет требовать признания договора незаключенным, если:
Он примет от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердит действие договора;
Заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ).
Соответствующее правило содержится в пункте 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ.
Наконец есть условия, которые не относятся к существенным и не могут привести к выводу о незаключенности договора, но могут повлечь значительные убытки для заказчика. Например, это условия о его ответственности в случае нарушения договора, о порядке изменения и расторжения договора и т. д.
Предмет договора
Заказчику необходимо предусмотреть в договоре все элементы предмета договора. При этом нужно учитывать специфику работы. Она влияет на выбор элементов предмета договора. При составлении договора целесообразно указать:
Конкретные виды работ с указанием их наименования, содержания и объема (см., например, определение ВАС РФ от 21 июня 2010 г. № ВАС-6393/10 , постановление ФАС Уральского округа от 29 июня 2009 г. № Ф09-3578/09-С4 по делу № А50-16601/2008). Данная информация может конкретизироваться не в тексте договора, а в его приложениях - техническом задании или смете;
Объект, на который направлены работы (см., например, определение ВАС РФ от 28 июля 2010 г. № ВАС-8703/10). Такое условие будет существенным, только если это вытекает из сути обязательства, например, при ведении строительных работ, работ по монтажу рекламных конструкций и т. д. То есть тогда, когда без его определения невозможно или затруднительно установить конкретные содержание, виды и (или) объемы работ;
Результат, к которому должны привести подрядные работы (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 8 мая 2009 г. по делу № А32-9910/2008-52/251).
Если заказчик передает подрядчику вещь для обработки или выполнения иной работы по договору, то в договоре необходимо указать все индивидуализирующие эту вещь признаки.
Пример формулировки предмета договора подряда
«1. Предмет договора.
1.1. В соответствии с настоящим Договором Подрядчик обязуется выполнить в соответствии с Техническим заданием (приложение № 1) __________________ (указать наименование работы) по _____________________ (указать объект работ, его реквизиты (например, если это объект культурного наследия)), расположенному по адресу ___________________ (указать адрес объекта) (далее - «Работа»), а Заказчик принять результат Работы и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных _____ (указать пункт договора, посвященный условиям о цене и порядке оплаты работы).
1.2. Результатом Работы будет являться _____________________ (указать, в каком виде должен быть готовый результат работ, например, «научно-проектная документация в электронном виде в форматах.doc и.pdf»).
1.3. Работа по настоящему Договору выполняется в соответствии с согласованными Сторонами Техническим заданием (приложение № 1) и Сметой (приложение № 2).
1.4. Сроки выполнения Работы определяются в соответствии с согласованным Сторонами Графиком выполнения работ (приложение № 3)».
Срок выполнения работы
Срок выполнения работ включает в себя срок начала и срок окончания выполнения работ ().
Юристу заказчика стоит:
Пример формулировки начального и конечного срока выполнения работ конкретными датами
«Подрядчик обязан выполнить работы по настоящему Договору в срок с 12 января 2011 года по 12 марта 2011 года включительно».
Либо определить начальный срок конкретной датой, а продолжительность работ указать в календарных или рабочих днях.
Пример формулировки срока выполнения работ указанием даты начала работ и их продолжительности
«Срок выполнения работ по Договору составляет 30 (тридцать) рабочих дней, начиная с 12 января 2011 года».
Срок выполнения работ можно привести в графике (календарном плане) выполнения работ. Такой документ должен быть приложением к договору подряда и иметь ссылки на него.
В то же время стороны могут определить срок периодом, который будет исчисляться «с момента исполнения обязанностей другой стороны или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором» (п. 1 ст. 314 ГК РФ). То есть стороны могут привязать срок выполнения работ к моменту, когда подрядчик получит предоплату, материалы или иное исполнение.
Стоит отметить, что Президиум ВАС РФ указывал на возможность таких условий: «Если начальный момент периода выполнения подрядчиком работ определен указанием на действия заказчика или иных лиц, то предполагается, что такие действия будут совершены в срок, предусмотренный договором, а при его отсутствии - в разумный срок. В таком случае сроки выполнения работ считаются согласованными» (п. 6 информационного письма № 165).
Ранее подобные условия содержали в себе определенный риск, так как многие суды признавали подобную привязку в договоре подряда неправомерной. Объясняли они это тем, что перечисленные действия не являются событиями, обладающими признаком неизбежности, а значит, не могут быть использованы в качестве начала отсчета срока выполнения работ.
Пример из практики: суды признали договор незаключенным, так как срок начала выполнения работ стороны поставили в зависимость от заключения договора подряда
«Как правильно указали суды, определение начального срока выполнения работ по контракту поставлено в зависимость от наступления события, которое не является неизбежным (в течение 4 месяцев с момента заключения государственного контракта)...». На основании этого вывода суд признал договор подряда незаключенным (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25 марта 2010 г. по делу № А27-15556/2009).
Подрядчик сомневается в сроках выполнения работ и предлагает для начала заключить договор без указания сроков выполнения работ (под предлогом «поработаем, а дальше будет видно»). Что будет в случае, если стороны нигде не определят сроки выполнения работ
Прежде всего не будет действовать правило Гражданского кодекса РФ о семидневном сроке исполнения обязательства. В результате возникает риск того, что суд признает договор незаключенным. В то же время есть способы снизить этот риск.
Во-первых, нужно исходить из существа обязательства. Если оно само по себе свидетельствует о сроке его выполнения, то снижается риск того, что суд признает договор незаключенным. Например, работа по вывозу грунта со стройплощадки была расценена судом как подразумевающая срок ее выполнения по существу самого обязательства (см. постановление ФАС Московского округа от 18 мая 2006 г. № КГ-А40/3186-06 по делу № А40-46955/05-24-369).
Во-вторых, стороны могут впоследствии заключить дополнительное соглашение к договору и указать в нем сроки выполнения работ (постановление ФАС Московского округа от 3 марта 2010 г. № КГ-А40/831-10 по делу № А40-58660/09-63-427).
Подрядчик настаивает на том, чтобы определить срок начала работ моментом, когда заказчик совершит определенные действия (перечислит аванс, передаст помещение или оборудование). Будет ли договор подряда считаться заключенным, если включить в него такое условие
Да, будет.
Это следует из содержания:
По мнению коллегии судей ВАС РФ, «это условие договора недействительно (ничтожно)» (определение ВАС РФ от 21 октября 2013 г. № ВАС-12945/13).
В то же время ранее ФАС Московского округа не нашел ничего незаконного в том, что «стороны согласовали дату сдачи работ, которой является дата подписания сторонами акта сдачи-приемки работ» (постановление ФАС Московского округа от 19 апреля 2010 г. № КГ-А40/3072-10 по делу № А40-16265/09-102-185).
Что делать заказчику в том случае, если срок, указанный в договоре подряда, противоречит сроку, указанному в графике (календарном плане) выполнения работ
Если в графике и в самом договоре одинаково определен начальный срок выполнения работ, а конечный различается, то это не свидетельствует о незаключенности договора подряда (см. постановление ФАС Уральского округа от 17 марта 2009 г. № Ф09-475/09-С4 по делу № А71-7327/2008-Г22). В таком случае заказчику следует доказывать несогласованность либо условия, указанного в договоре, либо графика выполнения работ.
Если же различаются сроки начала работ, то такой договор суд может признать незаключенным (постановление ФАС Уральского округа от 26 октября 2009 г. № Ф09-8328/09-С5 по делу № А60-9291/2009-С2).
См. также Что можно сделать, если подрядчик нарушает сроки выполнения работ.
Цена работ и порядок оплаты
Некоторые суды рассматривают в качестве существенного условия договора подряда цену работ (см. определение ВАС РФ от 25 июня 2010 г. № ВАС-7628/10 , постановление ФАС Московского округа от 17 декабря 2009 г. № КГ-А41/12592-09 по делу № А41-7337/09). Поэтому к согласованию этого условия заказчику также необходимо отнестись внимательно.
Подробнее см. Разные варианты оплаты работ: преимущества и риски для заказчика и Как заказчику выиграть спор с подрядчиком по поводу цены работ.
Другие условия договора подряда, на которые заказчику необходимо обратить внимание
Остальные условия договора подряда не являются существенными. А значит, их отсутствие или недочет в формулировке не повлечет признания договора незаключенным. Тем не менее небрежность, проявленная при согласовании таких условий, может причинить заказчику существенный материальный ущерб.
1. Привлечение субподрядчиков
Заказчику необходимо заранее решить, согласен ли он на то, что работу может выполнять не только непосредственно подрядчик, но и привлекаемые им третьи лица (субподрядчики). Если в договоре будет закреплено, что подрядчик обязан выполнять работу лично, то он не сможет привлекать к ее выполнению субподрядчиков. При этом могут возникнуть дополнительные риски для заказчика.
Если стороны в договоре установят право привлекать к выполнению работ субподрядчиков, то подрядчик сможет привлечь в качестве субподрядчика даже самого заказчика (см. постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 марта 2009 г. № А33-11387/08-Ф02-975/09).
2. Порядок сдачи-приемки выполненных работ
Сторонам следует согласовать в договоре порядок сдачи-приемки выполненных подрядчиком работ. Для этого нужно указать:
Сроки приемки результатов работы (либо поэтапная сдача, либо единовременная по окончании выполнения работы);
Перечень лиц, участвующих в приемке. Можно указать, что со стороны подрядчика в передаче результата работы должно участвовать лицо, обладающее соответствующими полномочиями (по доверенности или иным основаниям);
Место приемки выполненной работы;
Порядок (в т. ч. с указанием срока), который должен соблюсти заказчик при подписании акта сдачи-приемки выполненных работ либо мотивированного отказа от его подписания;
Порядок (в т. ч. с указанием срока), который должен соблюсти подрядчик при устранении замечаний, указанных заказчиком в мотивированном отказе от подписания акта сдачи-приемки работ;
Порядок проведения новой сдачи-приемки выполненных работ после того, как подрядчик устранит замечания, указанные заказчиком в мотивированном отказе от подписания акта сдачи-приемки выполненных работ.
Заказчику полезно указать в договоре, какой отказ от принятия работ будет мотивированным.
Пример формулировки условия договора о мотивированном отказе от приема работ по разработке научно-проектной документации
«1. Мотивированный отказ Заказчика принять выполненные Подрядчиком работы и подписать Акт сдачи-приемки выполненных работ может быть осуществлен, в частности, при обнаружении Заказчиком в представленной Подрядчиком документации:
1.2) ошибок;
1.3) несоответствия проектных решений требованиям СНиП, иным нормативным документам;
1.4) отступлений от нормативных документов и технических условий;
1.5) отсутствия необходимых согласований;
1.6) несоответствия содержащихся в документации проектных решений действующим нормативным правовым актам, экологическим и иным условиям настоящего договора;
1.7) несоответствия номенклатуры и объемов выполняемых работ утвержденной Смете на разработку научно-проектной документации (приложение № 1) или Техническому заданию на разработку научно-проектной документации (приложение № 2)».
В договор также стоит включить условие, которое даст заказчику право ссылаться на явные недостатки работы, если он примет работу без проверки. Иначе он будет лишен такого права (п. 3 ст. 720 ГК РФ).
См. также Приемка работы: как выявить и зафиксировать недостатки в работе, выполненной подрядчиком.
3. Обязанности подрядчика
Желательно закрепить в договоре такие обязанности подрядчика, как:
Разработать, согласовать и сдать заказчику результат работы в полном объеме и в сроки, установленные графиком выполнения работ (если он есть) в соответствии с договором, техническим заданием заказчика (если оно есть), техническими условиями (если они есть), нормативными документами;
Иметь в течение всего периода срока договора действующие лицензии на лицензируемые виды деятельности, предусмотренные договором (если закон требует для выполнения работы наличия у подрядчика соответствующей лицензии), свидетельство о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулируемой организацией ().
Пример формулировки условия договора о наличии у подрядчика лицензии
«На следующий день после окончания срока действия лицензии подрядчик должен представить заказчику нотариально заверенную копию новой или переоформленной лицензии, подтверждающую специальную правоспособность подрядчика. При отзыве у подрядчика лицензии он обязан сообщить об этом заказчику в течение одного рабочего дня».
Выполнить задание заказчика способом, который определил заказчик. Если такую обязанность не установить, подрядчик будет иметь право самостоятельно определять способы выполнения задания заказчика;
Возместить убытки, причиненные случайным повреждением или утратой материалов, оборудования или иного имущества, предоставленного заказчиком для выполнения работы. Если этой обязанности в договоре не предусмотреть, указанные риски будет нести заказчик.
4. Ответственность сторон
Ответственность сторон предусмотрена Гражданским кодексом РФ (ст. , и т. д.). Кроме того, стороны могут предусмотреть дополнительную ответственность в договоре подряда в виде ():
Только неустойки;
Неустойку можно установить в виде пени или штрафа. В первом случае стороны указывают размер процентов от стоимости работ по договору за каждый день просрочки. Штраф можно установить либо в твердой сумме, либо в виде процента от суммы долга или цены договора.
Заказчику полезно предусмотреть в договоре ответственность подрядчика на случай, если он нарушит сроки выполнения своих обязанностей. Для этого стоит использовать неустойку в виде пени. Например, можно предусмотреть неустойку в размере 0,1 процента от стоимости работ по договору за каждый день просрочки либо 1/300 ставки рефинансирования, действующей на день уплаты неустойки.
Пример условия договора об уплате неустойки за нарушение срока окончания выполнения работ
«Подрядчик при нарушении срока окончания выполнения работы, предусмотренного пунктом 6.1 договора, обязан по получении письменной претензии от заказчика уплатить ему неустойку в размере 0,1 процента от стоимости работы по настоящему договору за каждый день просрочки».
Условия о неустойке нужно формулировать предельно конкретно и не допускать возможности их двоякого понимания.
Пример неудачной формулировки условия договора о неустойке за нарушение сроков оплаты работ
«В случае нарушения сроков оплаты работ Заказчик по требованию Подрядчика выплачивает Подрядчику неустойку в размере 0,1 процента от просроченной суммы за каждый день просрочки, но не более 5 процентов от просроченной суммы».
Такую формулировку подрядчик и суд могут истолковать следующим образом: подрядчику предоставлено право выбирать размер неустойки от 0,1 до 5 процентов за каждый день просрочки. Это крайне невыгодно для заказчика.
Пример правильной формулировки условия договора о неустойке за нарушение сроков оплаты работ
«В случае нарушения сроков оплаты работ Заказчик по требованию Подрядчика выплачивает Подрядчику неустойку в размере 0,1 процента от просроченной суммы за каждый день просрочки. Общая сумма указанной неустойки не может превышать 5 процентов от просроченной суммы».
Такая формулировка позволяет установить «барьер» ответственности заказчика.
Подробнее об ответственности подрядчика см. Что можно сделать, если подрядчик нарушает сроки выполнения работ и Как предъявить подрядчику претензии по качеству выполненных работ.
5. Порядок изменения и расторжения договора.
Заказчику полезно установить в договоре, что подрядчик не имеет права отказаться от исполнения договора, и потребовать возмещения убытков в случае, если заказчик не исполнит свои встречные обязанности ().
См. также Как заказчику избежать потерь при изменении или расторжении договора подряда и Как заказчику отказаться от исполнения договора подряда в одностороннем порядке.
При заключении договора подряда подрядчик дал заказчику недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора. Что в таком случае можно потребовать от подрядчика
Можно потребовать:
Либо возместить убытки, причиненные недостоверностью таких заверений;
Либо уплатить предусмотренную договором неустойку.
Если заверения подрядчика имели существенное значение для заказчика, который положился на них, то он также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Если заказчик заключил договор под влиянием обмана или существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями, то он вправе вместо отказа от договора требовать признания договора недействительным (ст. и ГК РФ).
- Скачайте формы
Подряда заключается в том, что они действуют почти во всех сферах хозяйственных отношений. Это и строительство, и различные услуги, и даже отношения между работником и работодателем. Вполне понятно, что такая широкая сфера применения создает некоторые сложности при оформлении договоров подряда. А как следствие - проблемы и при выполнении работ по ним, и при закрытии.
Давайте же попробуем разобраться, что такое договор подряда.
Статьей 702 ГК РФ определено, что договор подряда есть такой в которой первая сторона обязуется из собственных материалов, собственными силами и принимая на себя риски выполнить некие работы/услуги. А вторая сторона обязана принять эти работы/услуги и, соответственно, оплатить их. Первая сторона в таком договоре является подрядчиком.
Важной составляющей договора является предмет договора, т.е. результат действий, производимых подрядчиком в рамках договора и который хочет получить заказчик. Результат договора подряда - это не процесс, а результат, который принимает заказчик. Т.е. например в случае со строительством дома предметом договора является не то, что подрядчик закупает материалы, делает кладку кирпича или подводит коммуникации, предмет договора в данном случае - непосредственно дом, который соответствует определенным критериям.
Если договор подряда предусматривает большой объем работ, то возможно поэтапное закрытие с созданием промежуточного результат работ. На примере того же строительства дома первым этапом может стать приобретение материалов, вторым - строительство дома, третьим - подведение коммуникаций и т.д. При такой разбивке оплата должна осуществляться после закрытия каждого этапа, а в договоре эти моменты оговариваются и указывается, какую сумму (или процент от суммы) необходимо оплатить при закрытии каждого этапа.
Цена работ/услуг должна быть оговорена при заключении договора и указана в соответствующем его пункте. Обоснованием цены здесь может быть смета, калькуляция и т.п. При изменении стоимости необходимо оформлять допсоглашение, иначе оснований для оплаты иной суммы, чем оговорено в договоре, у заказчика нет.
Срок выполнения работ/услуг и форма сдачи результата работ - это тоже существенные подряда. В договоре обязательно должен быть указан срок сдачи работ, а в случае поэтапного закрытия - срок сдачи каждого из этапов.
По соглашению сторон в договор подряда могут быть включены и иные условия. Однако в любом случае наличие некоего выполнения работ обязательно. Поэтому заключение договора подряда невозможно в случае, если речь идет и некоторых услугах (например, услуги связи), которые не приводят к созданию чего-либо.
В некоторых случаях договор подряда может заключаться между работником и работодателем. Это возможно, если речь идет не о постоянной работе, а о выполнении каких-либо работ в точно указанный промежуток времени, за оговоренную плату и тогда, когда в результате работ появляется некий конкретный продукт (например, написание статьи в газету или покраска стен в комнате). Отличие трудового договора от договора подряда в том, что в первом случае работодатель оплачивает время, которое сотрудник тратит на выполнение указанных в договоре обязанностей, а во втором - конечный результат работ. При этом работник, подписавший такой договор, несет ответственность в соответствии не с Трудовым, а с Гражданским Кодексом.
В том случае, когда вместо трудового договора заключается договор подряда, работодатель не обязан предоставлять работнику рабочее место и инструментарий для выполнения работы. Все это, в соответствии с ГК РФ, работник должен иметь сам. Работнику по договору подряда также не полагается никаких отпусков и больничных листов.
Поэтому в случае трудовых отношений работнику все же лучше оставаться работником и заключать именно трудовой договор, а не связываться с подрядными работами.
