Виды юридической помощи оказываемый адвокатами гражданам и организациям. Юридическая помощь, оказываемая адвокатами. Дополнительные условия для получения адвокатского статуса
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Юридическая помощь, оказываемая адвокатами
Введение
1. Адвокатура РФ. Общие положения
1.1 История развития адвокатуры в РФ
1.2 Понятие и общая структура адвокатуры РФ
2. Участие адвоката в судопроизводстве
2.1 Адвокат в гражданском судопроизводстве
2.2 Адвокат в судопроизводстве по делам об административных правонарушениях
2.3 Адвокат в уголовном судопроизводстве
3. Иные виды юридической помощи, оказываемой адвокатами
3.1 Адвокат-консультант
3.2 Бизнес-адвокат
Заключение
Библиография
Приложение. Сокращения
Введение
Одним из направлений государственной деятельности является обеспечение функционирования права. Эта деятельность осуществляется специально уполномоченными органами, составляющими правоохранительную систему, в определенном, установленном законом порядке, путем применения юридических мер воздействия к физическим и юридическим лицам, допускающим нарушение правопорядка.
Способами охраны права являются: конституционный контроль, правосудие, обеспечение деятельности судов, прокурорский надзор, выявление преступлений (оперативно-розыскная деятельность), их расследование (дознание, предварительное следствие), исполнение судебных решений, оказание юридической помощи и защита по уголовным делам, предупреждение Преступлений и иных правонарушений.
Соответственно этому к государственным правоохранительным органам принято относить: суды, органы юстиции, органы предварительного расследования, прокуратуру, органы обеспечения охраны правопорядка (внутренних дел, безопасности, налоговой службы и налоговой полиции, таможенные органы). К ним примыкают нотариат и адвокатура.
Как видим, правоохранительная деятельность является деятельностью государственных органов, ибо она предполагает применение к нарушителям права юридических мер воздействия властными субъектами.
Однако эта деятельность включает ряд функций, выполнение которых обязательно предполагает либо допускает участие адвокатов (виды судопроизводства, расследование преступлений, оказание юридической помощи, гарантируемой государством через профессиональную адвокатуру). Именно отсюда вытекает публично-правовой характер деятельности адвокатов и место адвокатуры в правоохранительной системе, которое никак не может быть замещено так называемыми общественными объединениями. Это - концептуальный вопрос будущего Федерального Закона «Об адвокатуре в Российской Федерации», который; к сожалению, пока не нашел адекватного отражения в известных нам проектах закона.
Хотя на адвокатуру возложены функции публичного, государственного значения - обеспечение квалифицированной юридической помощи и защиты, по уголовным делам (ст. 48 Конституции РФ), она по ряду важных признаков не является государственным формированием. Ее скорее следует отнести к институтам гражданского общества, формируемым на добровольных началах из лиц, подготовленных к адвокатской профессии.
Адвокатура - самоуправляющееся объединение профессионалов, действующее независимо от государственных правоохранительных органов и органов управления.
Возникший в последние годы спор по вопросу о том, не входит ли адвокатура в число общественных объединений (ст. 30 Конституции РФ), должен быть решен отрицательно. Общественные объединения создаются для защиты интересов лиц, в него входящих. Им не присущ жесткий отбор членов по профессиональному признаку, они не наделены специальными полномочиями, реализация которых требовала бы тесного сотрудничества с органами государственной власти.
Права адвоката определяются не только юридическим статусом коллегии, в состав которой он входит, но и процессуальным законодательством, устанавливающим порядок отправления судами различных видов судопроизводства (конституционное, гражданское, уголовное, арбитражное, административное).
Участвуя в любом из видов судопроизводства, оказывая юридическую помощь гражданам и организациям в связи с их конфликтами в сфере административных правоотношений, адвокат отстаивает частный интерес путем защиты прав и законных интересов клиента (доверителя, подзащитного).
Однако защита частного интереса правовыми средствами приобретает публичный характер, ибо общество и государство заинтересованы в нормальном функционировании правовой системы, в неукоснительном исполнении законов как гражданами, так и должностными лицами, и органами государства.
Защита прав человека и гражданина - а именно этой цели служит адвокатура - приобретает значение важнейшей публичной функции в государстве, объявившем себя правовым (ст. 1 Конституции РФ), что свидетельствует об актуальности и огромной значимости выбранной темы.
1. Адвокатура РФ. Общие положения
1.1 История развития адвокатуры в РФ
Изучение истории российской адвокатуры призвано не просто удовлетворить естественное любопытство, но и выявить сложности, стоящие на пути этого института, определить принципы организации и деятельности адвокатуры в процессе ее становления, показать их в динамике и увидеть их перспективу.
Отечественная адвокатура родилась в условиях демократических судебных реформ 60-х гг. XIX века в царствование императора Александра П. В известной мере это было вынужденное решение: введение суда присяжных и состязательного судебного процесса не могло состояться без профессиональной адвокатуры.
К кандидатам в присяжные поверенные предъявлялось требование наличия законченного высшего образования.
По причине отсутствия достаточного количества дипломированных специалистов Учреждением Судебных Установлений допускались частные поверенные без высшего образования. Сохранялись (практически) и предшественники адвокатуры - стряпчие («крапивное семя», «ябедники»).
Государственная ангажированность присяжных поверенных обеспечивалась не только присягой, в которой они обязывались сохранять верность государю-императору, но и порядком комплектования адвокатуры.
Состав присяжных поверенных контролировался Судебной палатой округа, при которой создавался Совет присяжных поверенных, деятельность которого также была поднадзорна Судебной палате.
В присяжные поверенные не допускались иностранцы, несостоятельные должники, лица, состоящие на правительственной службе, подвергшиеся по приговору суда лишению или ограничению прав состояния, находящиеся под следствием, лица, которые исключены из числа присяжных поверенных и др.
Совет присяжных поверенных рассматривал вопросы приема и отчисления, жалоб на действия присяжных, контролировал соблюдение ими законов и правил профессии, включая размеры взимаемых вознаграждений, устанавливал очередность «хождения по делам лиц, пользующихся на суде правом бедности», (статьи 354, 367 Учреждения Судебных Установлений).1 Жалобы на решение Совета присяжных подавались в Судебную палату.
Таким образом, независимость создаваемой в результате реформы адвокатуры была достаточно относительной, а самоуправление - в пределах, контролируемых судом.
Формировались определенные нравственные ориентиры профессии адвоката - в требованиях к кандидатам в присяжные, а также при определении их правовых обязанностей и ограничений.
Так, присяжным поверенным запрещалось приобретать права своих доверителей по тяжбам, вести дела против своих родственников (родителей, жены, детей, братьев и сестер), представлять сразу обе стороны тяжущихся или переходить с одной стороны на другую, оглашать тайны своего доверителя.
Существовала и такса оплаты труда адвоката, утвержденная Министром юстиции для ведения гражданских дел в 1868 г. (отсчет гонорара шел от цены иска).
С присяжного поверенного тяжущийся (доверитель) мог взыскать причиненные нерадением адвоката убытки. Было возможно и уголовное преследование присяжного поверенного за серьезное злоупотребление.
В принципе, все эти положения вполне импонируют и современному адвокату, но следует отметить, что в практической жизни они соблюдались далеко не всегда, тем более, что сами идеи судебной реформы конца XIX века в России оказались во многом не реализованными, плавно перетекшими в меры реакционного характера, которые принято относить к «контрреформам».
Становление русской адвокатуры после судебной реформы 1864 г. отмечено формированием процессуального статуса адвоката, участвующего в гражданском и уголовном судопроизводстве, отвечавшего европейским образцам, становлением профессиональных нравственных требований. Выдвинулись и яркие личности в среде адвокатов - Спасович, Александров, Андреевский, Урсов, Плевако и др.
Это были люди высочайшей профессиональной культуры, подлинные защитники правды и справедливости, выдающиеся судебные ораторы.
Октябрьская революция 1917 г. разрушила, и судебные учреждения, и адвокатуру. «Мы расчистили этим дорогу для настоящего народного суда» - с торжеством говорил основатель нового государства.1
Место права заняло «правосознание революционного класса», а профессионально подготовленные судьи были заменены солдатскими и рабоче-крестьянскими активистами.
Спустя несколько недель после октябрьского переворота, 24 ноября 1917 г. был принят Декрет о суде № 1. Он был ориентирован на создание «советских судов». Адвокатура им создана не была, однако в качестве защитников и обвинителей были допущены «все непороченные лица обоего пола».
Инструкцией Наркомюста 19.12.1917 г. при ревтрибуналах учреждались «коллегии правозаступников», в которые могли вступать любые лица, желающие «помочь революционному правосудию» и имеющие соответствующие рекомендации от Советов депутатов.
Декрет о суде № 2 от 7 марта 1918г. предусмотрел создание коллегий правозаступников при Советах депутатов. Позже (Декретом «О народном суде РСФСР» от 30.11.1918 г.) коллегии правозаступников стали именоваться коллегиями «защитников, обвинителей и представителей сторон в гражданском процессе». Их составляли должностные лица, получавшие зарплату от государства по смете Наркомюста.
Вскоре эти коллегии были упразднены под тем предлогом, что в них были «сильны элементы буржуазной адвокатуры».2
Защита стала осуществляться в порядке трудовой повинности лицами, включенными в списки местными исполкомами.
Эти меры были направлены на окончательное уничтожение дореволюционной адвокатуры России.
Днем рождения советской профессиональной адвокатуры принято считать 26 мая 1922 г., когда решением III сессии ВЦИК IX созыва было утверждено первое Положение об адвокатуре. Коллегии защитников создавались при губернских отделах юстиции. Общим собранием защитников избирался Президиум, который ведал приемом и отчислением адвокатов, наложением дисциплинарных взысканий, решением финансовых и административных вопросов.
С этого времени начался рост численности коллегий адвокатов, создания сети юридических консультаций. Частнопрактикующие адвокаты были объявлены вне закона.
Положениями об адвокатуре от 27 февраля 1932г., 16 августа 1939 г. развивались принципы организации адвокатуры, установленные первым положением, более четко определялись права и обязанности структурных подразделений коллегии адвокатов и их членов.
Положение от 16 августа 1939 г. впервые закрепило принцип, в соответствии с которым в адвокатуру могли вступать лишь лица, имеющие юридическое образование, либо не менее трех лет опыта работы в качестве судьи, прокурора, следователя или юрисконсульта. Повышалась самостоятельность коллегий путем расширения полномочий общих собраний адвокатов и избираемого им тайным голосованием Президиума. Оплата труда адвокатов регулировалась таксой, утверждаемой Наркомюстом.
Роль адвокатуры в правоохранительной системе как органа оказания населению юридической помощи и обеспечения защиты по уголовным делам возрастала по мере утверждения лозунга об укреплении социалистической законности.
Этим законом вносилось единообразие в принципы организации и деятельности адвокатуры всех союзных республик.
Впервые было установлено правило, действующее и ныне, о порядке создания добровольных объединений лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Окончательно утверждался принцип обязательного высшего юридического образования для членов коллегий адвокатов, устанавливались сроки стажировки для претендентов, не имеющих практического опыта, расширялось поле деятельности адвокатов.1
На базе союзного закона об адвокатуре было принято Положение об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г., действующее ныне.
Оно предусматривало наряду с традиционными региональными коллегиями (область, край, автономная республика) создание «межрегиональных и иных коллегий адвокатов», что позволило при переходе к рыночным отношениям формировать вначале юридические кооперативы, а затем и так называемых параллельные коллегии.
Положение 1980 г. наряду с некоторым развитием демократических принципов организации и деятельности коллегий адвокатов сохранило значительные права Минюста и исполкомов областных (краевых и т.д.) Советов по «руководству адвокатурой».
Расширение прав коллегий адвокатов, развитие их самоуправления и независимости - медленный процесс, происходящий ныне в русле судебно-правовых реформ.
Судебно-правовая реформа 1990-х гг., вызывающая не только положительные оценки, но и обоснованную критику, существенно изменила правовой статус адвоката и адвокатских объединений.
Хотя новый Закон «Об адвокатуре РФ» еще не принят (на май 2000 г.) и действует Положение об адвокатуре РСФСР 1980 г., права адвоката и его правозащитные, возможности расширились в связи с формированием в стране Судебной власти, внедрением в правовую систему России общепризнанных международных пактов о правах человека, совершенствованием уголовно-процессуального и созданием арбитражно-процессуального законодательства.
Так, появление, помимо системы общих и военных судов, Конституционного Суда РФ и системы арбитражных судов, а также снятие ограничений на участие адвоката в дознании, административном производстве расширило его сферу деятельности, создало новые возможности защиты адвокатами прав и интересов граждан и Организаций. Правовой статус адвоката в новых для него видах судопроизводства будет рассмотрен подробно в соответствующих темах особенной части пособия. Здесь же следует подчеркнуть, что реализация ст. 46 Конституции РФ 1993 г. о праве каждого на судебную защиту не только повышает роль суда в нашем обществе, но и создает предпосылки для активной правозащитной деятельности адвоката с использованием судебной трибуны, возможностей правосудия.
Эффективность оказываемой адвокатом правовой помощи определяется не только уровнем его профессиональной подготовки, но и состоянием правовой системы, статусом личности в государстве. Конституция РФ 1993 г. в главе «Права и свободы человека и гражданина» сделала значительный шаг в направлении к построению правового государства. Учитывая прямое действие Конституции и отражение ее принципов в отраслевом законодательстве, адвокат получил возможность активного воздействия на создание условий для реализации прав человека.
Расширение судебной юрисдикции, осуществляемое правовой реформой, и укрепление правового статуса гражданина создают реальные условия эффективной защиты интересов личности с участием адвоката. Законы о собственности, о земле, об обжаловании в суд действий должностных лиц и коллегиальных органов управления, закон о печати и других средствах массовой информации, пенсиях, о частном предпринимательстве, новый Гражданский Кодекс РФ и др. дают адвокату мощное оружие -оружие права. Исключительно велико значение изменений в Уголовно-процессуальном законодательстве для активного участия адвоката на предварительном следствии и в суде. У подозреваемого и обвиняемого появился защитник на ранних этапах расследования, появилась возможность судебного обжалования мер процессуального принуждения. Возросли требования к доказательствам (проблема недопустимости доказательств, полученных с нарушением федерального законодательства), что также создает новые правовые возможности защиты. Пробуждается интерес к судебному красноречию с возрождением суда присяжных.
Важное значение для успешной деятельности адвоката имеет его независимость от государственных органов и органов коллегии адвокатов при определении средств и способов защиты интересов клиента, единственными критериями которых является законность и нравственная безупречность. Действующее Положение об адвокатуре и уголовно-процессуальное законодательство в качестве гарантий независимости адвоката указывают на адвокатскую тайну, недопустимость допроса адвоката об обстоятельствах, ставших известными ему в связи с исполнением обязанностей защитника или представителя.
Проекты Федерального Закона «Об адвокатуре РФ» идут по пути расширения этих гарантий, включая особые условия привлечения адвоката к уголовной ответственности и средства, обеспечивающие его безопасность при отправлении профессиональных обязанностей.
Большую независимость от государственных органов обрели и коллегии адвокатов. И хотя в Положении об адвокатуре РСФСР функции Министерства юстиции звучат по-прежнему весомо, практически они или не реализуются, или весьма ослаблены.
1.2 Понятие и общая структура адвокатуры РФ
Адвокатура - профессиональная, самоуправляемая организация, созданная для оказания юридической помощи гражданам и организациям. Она не является правоохранительным органом, не обладает правом государственного принуждения к лицам, допустившим нарушение закона, ее действия и решения не носят общеобязательный характер, однако деятельность адвокатуры имеет большое значение для защиты нарушенных прав и свобод граждан, интересов организаций.1
Деятельность адвокатуры осуществляется в соответствии со ст. 48 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, а также Основными положениями о роли адвокатов, принятыми VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений. Ныне действующее Положение об адвокатуре РСФСР 1964 г. в значительной мере устарело, поэтому в настоящее время разрабатывается Закон об адвокатуре. При оказании конкретной юридической помощи адвокаты руководствуются уголовно-процессуальным, гражданско-процессуальным и иным отраслевым законодательством.
Задачами адвокатуры являются оказание юридической помощи гражданам и организациям, содействие охране прав и законных интересов граждан и организаций, соблюдению законности. Многие задачи, указанные в Положении об адвокатуре, не соответствуют ее реальному назначению. В частности, в этом нормативном акте указано, что задачей адвокатуры является содействие осуществлению правосудия. Однако адвокат представляет интересы своего клиента и использует свои юридические знания с целью добиться решения суда в его пользу. Адвокат не будет обжаловать необоснованный приговор, если он устраивает его клиента.
Адвокатура является независимой организацией. Должностные лица исполнительной, судебной власти не могут оказать воздействие на адвоката, например, для того, чтобы заставить его уменьшить активность в защите интересов клиента. Численность, расходы и доходы адвокатуры никем не утверждаются. Адвокатура является самоуправляемой организацией, поэтому она свободна от контроля со стороны Министерства юстиции РФ и его органов, вправе не руководствоваться их инструкциями и методическими рекомендациями.
В настоящее время основным организационным объединением лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, является коллегия адвокатов. Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеющим свою печать и бланк, счет в банке. Образование коллегии осуществляется по инициативе группы учредителей. Организация и порядок деятельности коллегии определяются ее уставом, принимаемым на общем собрании членов коллегии. Вновь создаваемые коллегии и их уставы подлежат регистрации в Министерстве юстиции РФ. Отказ в регистрации может быть обжалован в суд.
Органами коллегии адвокатов являются общее собрание, президиум, ревизионная комиссия.
Общее собрание коллегии адвокатов проводится не реже одного раза в год и правомочно при участии в нем не менее двух третей состава коллегии. Все решения общего собрания принимаются простым большинством голосов. Общее собрание избирает президиум и ревизионную комиссию, заслушивает отчеты об их работе, устанавливает численный состав, смету расходов и доходов коллегии, рассматривает жалобы на постановления президиума коллегии, решает другие вопросы деятельности коллегии.
Президиум является исполнительным органом коллегии адвокатов, избираемым на три года. На его заседании избираются председатель президиума и его заместитель. Президиум созывает общее собрание коллегии, организует юридические консультации и руководит их деятельностью, проводит проверки работы юридических консультаций и отдельных адвокатов, принимает в члены коллегии и в состав стажеров, распределяет адвокатов по юридическим консультациям, отчисляет и исключает из членов коллегии и из состава стажеров, обобщает опыт работы адвокатов, издает методические пособия, применяет меры поощрения адвокатов и рассматривает дела о дисциплинарных проступках, принимает решения об оказании бесплатной юридической помощи, представляет адвокатуру в государственных и общественных организациях, организует справочную работу по законодательству и судебной практике. Решения президиума принимаются простым большинством голосов и могут быть пересмотрены самим президиумом или всеобщим собранием членов коллегии адвокатов.
Ревизионная комиссия избирается общим собранием коллегии адвокатов на три года. На своем заседании она избирает председателя и его заместителя. Ревизионная комиссия проводит ревизию финансово-хозяйственной деятельности президиума коллегии и юридических консультаций.
Организационными частями коллегии адвокатов являются юридические консультации, адвокатские бюро, фирмы. Все они являются юридическими лицами со своим счетом в банке, бланками, печатями и организуются для непосредственной юридической помощи в городах, других населенных пунктах. Для их создания необходимо разрешение президиума коллегии адвокатов, согласованное с органом юстиции субъекта Российской Федерации. Каждая юридическая консультация, бюро и т. д. имеют свой секретариат и свою бухгалтерию. Юридической консультацией руководит заведующий, назначаемый президиумом коллегии из числа ее членов. Заведующий организует работу юридической консультации, выделяет адвокатов для оказания бесплатной юридической помощи, распределяет работу среди адвокатов с учетом их опыта и специализации.
Адвокаты и их коллегии объединяются в союзы. В настоящее время существуют такие союзы, как Гильдия адвокатов России, Международный союз адвокатов и некоторые другие. Задачами этих союзов являются защита прав адвокатов, их чести и достоинства, совершенствование деятельности адвокатуры, участие в разработке законопроектов, представительство интересов адвокатуры в государственных органах.1
При всем многообразии деятельности адвокатуры по оказанию юридической помощи в ней можно выделить основные направления:
Консультации, разъяснения действующего законодательства, устные и письменные справки по юридическим вопросам;
Составление заявлений, жалоб и других документов правового характера;
Представительство в судах по гражданским делам, по делам об административных правонарушениях;
Участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого или представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.
Адвокатом может стать гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее двух лет. Лица, не имеющие необходимого стажа работы, могут быть приняты в члены коллегии после прохождения ими стажировки продолжительностью от 6 месяцев до 1 года. Члены коллегии не могут состоять на службе в государственных и общественных органах, но вправе заниматься научной и преподавательской деятельностью на платной основе.
Адвокат вправе представлять интересы своего клиента во всех государственных и общественных организациях, как правило, в различных правоохранительных органах. Для участия в деле адвокату выдается ордер, который он предъявляет в качестве подтверждения своих полномочий. Он вправе через юридическую консультацию запрашивать документы, необходимые для ведения защиты или представительства. Такие требования адвоката обязательны для соответствующих государственных и общественных организаций. В соответствии с принципом состязательности адвокат, представляя интересы своего клиента в ходе судебного разбирательства, наделяется равными правами со стороной обвинения, истца.
Адвокат обязан строго соблюдать закон, адвокатскую этику. Он обязан использовать все разрешенные законом средства для защиты прав и законных интересов обвиняемого или лица, представителем которого он является. Он не вправе отказаться от принятой на себя защиты, но не имеет право и осуществлять защиту или представительство в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых находятся в противоречии с интересами лица, обратившегося с просьбой о ведении дела. Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи.
Адвокат за нарушение закона, устава коллегии и адвокатской этики может быть подвергнут дисциплинарному взысканию решением президиума коллегии адвокатов. Мерами взыскания могут быть выговор строгий выговор, замечание, исключение из коллегии.
Если лицо обратилось за оказанием юридической помощи в юридическую консультацию, то ее заведующий назначает адвоката из членов консультации, который заключает соглашение об оказании юридической помощи. В некоторых случаях граждане, организации обращаются непосредственно к конкретному адвокату. В консультациях организовано дежурство адвокатов, всех обратившихся за правовой помощью принимает в первую очередь дежурный адвокат. Адвокат сам устанавливает размер вознаграждения (гонорара) за свои услуги исходя из сложности дела, его объема и материальных возможностей клиента. Обговорив все условия, адвокат и клиент заключают соглашение, после чего клиент вносит определенную сумму в кассу юридической консультации.
В некоторых установленных законом случаях адвокаты обязаны оказывать юридическую помощь бесплатно. Наиболее часто бесплатная юридическая помощь оказывается по уголовным делам, когда подозреваемый или обвиняемый не может оплатить услуги защитника. В этих случаях следователь, прокурор или суд направляют телефонограмму в президиум коллегии или непосредственно в юридическую консультацию, обслуживающую данный район. Заведующий консультацией обязан выделить адвоката для защиты, а последний не вправе oт нее отказаться. Бесплатно юридическая помощь оказывается и по некоторым категориям гражданских дел (истцам в судах первой инстанции по делам о взыскании алиментов, по трудовым делам о возмещении вреда, причиненного увечьем, смертью кормильца, связанной с работой; при составлении заявлений назначении пенсий, пособий и др.).
Адвокатура является самоконтролирующейся организацией. Непосредственный контроль за профессиональной и финансовой деятельностью адвокатов, входящих в состав коллегии, осуществляют заведующие консультациями, бюро, фирмами, в которых адвокаты работают. Жалобы на действующих адвокатов, не соответствующие закону и адвокатской этике, поступают в президиум коллегии, который вправе наложить на адвоката дисциплинарной взыскание или исключить из состава коллегии.
Некоторые полномочия в отношении адвокатуры имеет и Министерство юстиции РФ и его органы в субъектах Российской Федерации. Министерство юстиции РФ регистрирует вновь создаваемые коллегии, их уставы, выдает лицензии на право заниматься адвокатской деятельностью. Если деятельность коллегии противоречит закону и уставу, то Министерство юстиции РФ вправе лишить ее лицензии. Отказ в регистрации и лишение лицензии обжалуются в суд.
2. Участие адвоката в судопроизводстве
2.1 Адвокат в гражданском судопроизводстве
Согласно ст. 3 ГПК РСФСР, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса.
Данное определение права на обращение в суд за судебной защитой содержит признаки элементов, характеризующих и сам предмет судебной защиты в гражданском судопроизводстве, - это нарушение прав граждан и предприятий, организаций со стороны других лиц, а также угроза нарушения права в будущем и отсутствие предпосылок к добровольному восстановлению нарушенного права.
В гражданском процессе существуют три вида судопроизводства; исковое производство (основной вид гражданского судопроизводства); производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений; особое производство.1 С введением в ГПК РСФСР Федеральным законом от 30.11.95 № 189-ФЗ главы 11-1 «Судебный приказ», утверждается мнение о наличии четвертого самостоятельного вида судопроизводства.
Иск является процессуальным средством защиты субъективного права. Суть его состоит в обращении в суд за защитой права путем подачи письменного заявления, в котором заинтересованное лицо (истец) излагает свои требования к предполагаемому нарушителю права (ответчику). Именно наличие спорного правового требования истца к ответчику отличает иск от любого иного обращения в суд за защитой права или охраняемого законом интереса.
Вопросам предъявления иска, его форме, содержанию, соединению исковых требований, предъявлению встречного иска и пр. посвящена гл. 12 ГПК РСФСР.
Условиями права на предъявление иска, т.е. права на возбуждение процесса, являются: подведомственность спора суду; подсудность дела данному суду; дееспособность истца; наличие полномочий на ведение дела, а для адвоката - наличие полномочий на подписание заявления, на его подачу и ведение дела; соблюдение письменной формы искового заявления; оплата государственной пошлины.1
Гражданско-процессуальное представительство - это ведение дела в суде одним лицом в защиту и в интересах другого лица. Вопросам представительства в суде общей юрисдикции посвящена гл. 5 ГПК РСФСР.
Комплекс процессуальных прав и обязанностей адвоката-представителя зависит от целей и оснований его участия в процессе.
Частью 5 ст. 45 ГПК РСФСР предусмотрено, что полномочия адвоката-представителя удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией и подписанным заведующим юридической консультации. В этом случае адвокат-представитель по предъявлении ордера юридической консультации вправе подать в суд исковое заявление от имени истца-доверителя, знакомиться с материалами дела, делать из них выписки, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, задавать вопросы лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам, заявлять ходатайства. Однако для того, чтобы адвокат-представитель имел специальные полномочия, а именно: полномочия полного или частичного отказа от исковых требований, передачи дела в третейский суд, признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу, обжалования решения суда, предъявления исполнительного листа ко взысканию, получения присужденного имущества или денег - он должен иметь также и соответствующую доверенность (см. ст. 46 ГПК РСФСР).
Таким образом, к исковому заявлению, поданному адвокатом-представителем, должен быть приложен ордер юридической консультации. Доверенность, выданная и оформленная в соответствии с требованиями закона (ст. 185 ГК РФ), удостоверяющая его полномочия (при наличии таковой), может быть также приложена к исковому заявлению или представлена суду в дальнейшем при рассмотрении дела по существу. Если адвокат-представитель имеет разовую доверенность, то она приобщается к делу. Общая доверенность предъявляется судье при установлении личности явившихся в судебное заседание и проверке полномочий представителя, а затем возвращается ему.
Право вести дело в суде через представителя принадлежит лицам, участвующим в деле: сторонам, третьим лицам, как с самостоятельными исковыми требованиями, так и без таковых, а также физическим и юридическим лицам, участвующим в процессе по делам особого производства или по делам, возникающим из административно-правовых отношений.
Судебное представительство допускается по всем гражданским делам, на всех стадиях процесса по конкретному гражданскому делу: в суде первой инстанции (начиная с подачи заявления), при пересмотре судебных постановлений в кассационном, надзорном порядке, по вновь открывшимся обстоятельствам, а также в исполнительном производстве.
Ведение дела представителем не лишает сторону права лично участвовать в процессе наряду со своим представителем.
Вместе с тем следует иметь в виду, что суд вправе вызвать сторону для личных объяснений и при наличии представителя.
Представительство, осуществляемое адвокатами, относится к разряду добровольного представительства. Основанием такого представительства является договор поручения (гл. 49 ГК РФ), в силу которого сторона или третье лицо доверяет адвокату-представителю ведение своего дела в суде. Договор (соглашение) поручения заключается в письменной форме (ст. 161 ГК РФ) между доверителем, с одной стороны, и юридической консультацией, с другой стороны. В договоре наряду с существенными условиями может быть указан конкретный адвокат (адвокаты), который будет исполнять поручение. В этом случае доверитель выдает доверенность этому адвокату (адвокатам). Однако зачастую доверитель заключает договор поручения с юридической консультацией без указания конкретного адвоката-представителя. В таких случаях обязанность исполнить поручение лежит на юридической консультации, а доверенность выдается доверителем на имя заведующего юридической консультацией с правом передоверия любому адвокату данной юридической консультации по усмотрению заведующего.1
Согласно ст. 434 ГК РФ, договор может считаться заключенным в письменной форме как в том случае, когда составлен один документ, подписанный сторонами, так и когда произошел обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
В отличие от уголовного судопроизводства, в гражданском процессе адвокат не связан волей клиента, и поэтому он может отказаться от представительства. Отказ от представительства может иметь место не только в связи с отсутствием правовой позиции по делу, но и по соображениям адвокатской этики. При заключении договора поручения возможности отказа от представительства и его последствия должны быть оговорены.
Процессуальное положение адвоката-представителя определяется следующим образом; не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат-поверенный действует на основании и в пределах полученных от доверителя полномочий.
Весь ход судебного заседания имеет состязательную форму. Стороны состязаются, доказывая обоснованность заявленных требований и возражений, отстаивая свои правовые позиции. Адвокат, являясь представителем стороны в процессе, в соответствии со ст. 50 ГПК РСФСР также должен доказать те обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и возражений. В этих целях адвокат-представитель участвует в доказывании, используя средства судебного доказывания, которые исчерпывающе перечислены в законе (ч. 2 ст. 49 ГПК РСФСР). К их числу относятся: объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные доказательства, вещественные доказательства и заключения экспертов. При этом законодатель отметил (ч. 3 ст. 49 ГПК РСФСР), что доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.
Роль адвоката-представителя в судебном доказывании выражается в его участии в собирании, проверке и оценке доказательств.1
Для участия в процессе адвокат-представитель прежде всего должен определить предмет доказывания.
Понятие предмета доказывания большинством ученых определяется как совокупность фактов, имеющих юридическое значение, которые необходимо доказать сторонам с тем, чтобы суд правильно разрешил дело по существу, применив нормы материального права, регулирующие конкретное спорное правоотношение, и определив права и обязанности сторон. Следовательно, предмет доказывания по гражданским делам определяются утверждениями и возражениями сторон. Правильно определить объем предмета доказывания по делу - значит придать всему процессу доказывания нужное направление и соответствующее распределение обязанностей по доказыванию, поскольку каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований или возражений. Как правило, предмет доказывания определяется адвокатом-представителем истца при подготовке искового заявления, а при представлении интересов иных лиц, участвующих в деле в стадии подготовки дела или с момента вступления в процесс. Исключением, пожалуй, являются случаи изменения предмета и оснований иска - о чем будет сказано позднее.
Правильно, с точки зрения автора, полагает М.К. Треушников, что определение объема подлежащих доказыванию фактов, и правовая квалификация взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами.2
Объем фактов предмета доказывания в ходе процесса по гражданскому делу может изменяться в связи с изменением оснований или предмета иска, увеличением или уменьшением размера исковых требований.
Основание иска - это обстоятельства, на которые ссылается истец в подтверждение исковых требований.
Предмет иска - это материально-правовое требование к ответчику о совершении определенных действий, воздержании от действий, признании наличия или отсутствия правоотношения, изменения или прекращения его.
Следует помнить, что закон устанавливает право истца изменить либо предмет, либо основание иска. Изменение и предмета, и основания не допускается, поскольку такое изменение приведет к полной замене одного иска другим.
Изменение предмета доказывания может иметь место при соединении или разъединении исковых требований, отказе от иска или признании иска, заключении мирового соглашения.
Изменение предмета доказывания может также иметь место в случаях, когда суд по своей инициативе выйдет за пределы заявленных истцом требований, если это необходимо для защиты прав и охраняемых законом интересов.
Законом предусмотрены случаи освобождения лиц, участвующих в деле, от доказывания (ст. 55 ГПК РСФСР).
Не подлежат доказыванию:
Факты, признанные судом общеизвестными (землетрясение, наводнение, засуха, военные действия, катастрофы и т.д.). Общеизвестные факты освобождены от доказывания потому, что истинность их очевидна и доказывание является излишним.
Преюдициальные факты, т.е. установленные вступившим в законную силу приговором суда, решением суда общей юрисдикции или арбитражного суда;
Факты, признанные стороной, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения (ст. 60 ГПК РСФСР). Однако, если у суда имеются основания полагать, что признание фактов совершено с целью сокрытия действительных обстоятельств дела либо под влиянием обмана, насилия, угрозы или заблуждения, суд не принимает признания факта. В этом случае признанные стороной факты подлежат доказыванию на общих основаниях.
Процесс собирания доказательств адвокатом-представителем включает их выявление, а также представление или указание на место нахождения.
Выявить доказательства, т.е. любые фактические данные, на основании которых суд может установить обстоятельства, имеющие значение для дела, возможно прежде всего путем внимательного ознакомления с имеющимися у доверителя документами. Тщательно изучив и проанализировав их, а также устную информацию доверителя о фактических данных, могущих иметь значение для дела, адвокат-представитель определяет, какие из них относятся к предмету доказывания и должны быть представлены суду, а также круг иных возможных источников доказательств.
Объем письменных доказательств, подлежащих представлению в суд, определяется также и с учетом конкретной категории гражданского дела (примерный перечень обязательных письменных доказательств содержится в п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР №2 от 14 апреля 1988 г. «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» с изменениями и дополнениями, внесенными постановлением Пленума № 19 от 22 декабря 1992 г., в редакции постановления Пленума № 11 от 21 декабря 1993 г., с изменениями от 25 октября 1996 г.).1
В целях выявления доказательств адвокат-представитель может использовать как способы, предусмотренные действующим законодательством, так и любые иные, не запрещенные законом способы. А именно: запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных и общественных организаций, которые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы или их копии (ст. 15 Закона РСФСР от 20.11.80 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР»; получать устную информацию о лицах, которым известны факты, имеющие значение для дела, месте нахождения письменных (ст. 63 ГПК РСФСР) и вещественных доказательств (ст. 68 ГПК РСФСР), например в беседах, ответах на устные вопросы; использовать сведения, полученные из средств массовой информации; работать с архивными материалами (осуществлять поиск определенной информации) по согласованию с администрацией соответствующих архивов; получать заключения специалистов, и т.д.
В результате деятельности по выявлению доказательств адвокат-представитель получает либо доказательства, либо информацию о месте нахождения письменных и вещественных доказательств или об источниках доказательств. Полученные доказательства, отвечающие требованиям относимости и допустимости, он представляет в суд. В остальной части адвокат-представитель реализует свое право по участию в процессе собирания доказательств путем заявления ходатайств о вызове в суд лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу (свидетелей); о назначении экспертизы; об истребовании письменных доказательств судом (статьи 63-65 ГПК РСФСР); об истребовании вещественных доказательств (статьи 68-70 ГПК РСФСР). Кроме того, если имеются основания опасаться, что получение доказательств в дальнейшем может сделаться невозможным или затруднительным, адвокат-представитель вправе обратиться в суд с заявлением об обеспечении этих доказательств (статьи 57-59 ГПК РСФСР) (до возникновения дела в суде обеспечение доказательств производится нотариусом (статьи 102, 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, от 11 февраля 1993 г.), который может допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств, назначать экспертизу). Также адвокат-представитель может обращаться с заявлениями и ходатайствами о принятии судом мер по обеспечению иска, замене одного вида обеспечения иска другим, о внесении ответчиком на депозитный счет суда истребуемой истцом суммы взамен допущенных мер обеспечения иска, об отмене обеспечения иска (гл. 13 ГПК РСФСР).
Участие адвоката-представителя в процессе проверки доказательств, как выявленных, полученных или представленных им суду лично, так и представленных суду иными лицами, участвующими в деле, состоит в определении их допустимости, т.е. того, что доказательства добыты установленными в законе средствами и из установленных законом источников. Этот процесс осуществляется путем изучения и оценки источника доказательства и процесса его формирования, сопоставления с другими доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа, в случае необходимости, заявления ходатайств о назначении экспертизы, в т.ч. дополнительной или повторной, об истребовании дополнительных доказательств, и т.д. Так, например, для установления достоверности свидетельских показаний изучается личность свидетеля, его отношение к делу, способность к восприятию, усвоению, запоминанию и воспроизведению соответствующих событий, явлений, действий.
Оценка доказательств адвокатом-представителем - это установление их относимости и достаточности для того, чтобы ликвидировать сомнения в истинности его утверждений и выводов, могущие возникнуть у суда.
Итог деятельности адвоката-представителя по проверке и оценке доказательств подводится при высказывании его мнения на соответствующие вопросы суда, в ходатайствах и заявлениях суду, а также в судебных прениях. В прениях адвокату-представителю следует добиваться такого логического построения речи, чтобы устранить имеющиеся противоречия между доказательствами, провести анализ всей совокупности полученной доказательственной информации с позиций ее допустимости, относимости, достаточности, чтобы сформировать у суда мнение о правомерности и обоснованности своих требований.
В прениях адвокат-представитель высказывает и аргументирует свои выводы о том, какие доказательства являются достоверными, какие обстоятельства следует считать установленными, а какие неустановленными, каково содержание спорного правоотношения, какой закон должен быть применен и как следует разрешить дело.
Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и представителей. Последовательность выступлений с речами четко регламентируется законом (ст. 185 ГПК РСФСР). Сначала выступает истец и его представитель, а затем ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе, и его представитель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, и его представитель выступают после истца или ответчика, на стороне которого третье лицо участвует в деле.
По результатам разрешения дела по существу суд выносит постановление в форме решения.
До вступления решения в законную силу адвокат-представитель вправе знакомиться в суде с материалами дела и с поступившими жалобами или протестом прокурора, представлять замечания на протокол судебного заседания.
Адвокат-представитель должен занимать активную позицию (в сочетании с высокой культурой деятельности) не только в доказывании, но и в следующих вопросах: высказывать свое мнение - на вопросы суда - о развитии процесса; заявлять возражения на действия кого-либо из лиц, участвующих в деле, представителей, экспертов, переводчиков, а если необходимо, то и против действий председательствующего; сообщать суду об обстоятельствах имеющих значение для принятия решения о движении дела, могущих влечь приостановление или возобновление, прекращение производства по делу, оставление заявления без рассмотрения и об отмене такого определения; заявлять отводы; требовать занесения в протокол заявлений и обстоятельств, которые он считает существенными для дела; обращать внимание суда на обстоятельства, могущие стать предметом вынесения судом частного определения в (см. ст. 225 ГПК РСФСР); делать заявления о недопустимости доказательств и об исключении их из числа доказательств; принимать участие в осмотре вещественных и письменных доказательств; задавать, с разрешения суда, вопросы экспертам и свидетелям; заявлять ходатайства о проведении экспертиз, в т.ч. дополнительных и повторных; обращаться, в случае необходимости, с заявлением о восстановлении пропущенных процессуальных сроков (ст. 105 ГПК РСФСР), о взыскании вознаграждения за потерю времени (ст. 92 ГПК РСФСР), о распределении судебных расходов (ст. 93-95 ГПК РСФСР), об освобождении, отсрочке или рассрочке уплаты судебных расходов и уменьшении их размеров (статьи 80, 81 ГПК РСФСР), о возврате государственной пошлины (ст. 85 ГПК РСФСР).1
С заявлениями и ходатайствами о приостановлении производства по делу адвокат-представитель обращается в случаях: пребывания стороны в составе Вооруженных Сил на действительной срочной военной службе или привлечения ее для выполнения какой-либо государственной обязанности; нахождения стороны в длительной служебной командировке; нахождения стороны в лечебном учреждении или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в суд и подтверждается справкой медицинского учреждения; розыска ответчика в случае неизвестности места его пребывания (ст. 112 ГПК РСФСР); назначения судом экспертизы, а также о возобновлении производства по делу после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление.
После объявления судебного решения адвокат-представитель вправе обратиться в суд, постановивший решение, со следующими заявлениями:
О вынесении дополнительного решения, в случаях если: по какому-либо требованию, по которому лица, участвующие в деле, представляли доказательства и давали объяснение, не было вынесено решение; суд, разрешив вопрос о праве, не указал размера присуждённой суммы, имущества, подлежащего передаче, или действий, которые обязан совершить ответчик; судом не разрешен вопрос о судебных расходах. Дополнительное решение может быть обжаловано в кассационном порядке по общим правилам;
О разъяснении решения суда без изменения его содержания. Разъяснение решения допускается, если оно еще не приведено в исполнение и не истек срок, в течение которого решение может быть принудительно исполнено;
Об исправлении допущенных в решении описок или явных арифметических ошибок;
Об отсрочке либо рассрочке исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения;
Об обеспечении исполнения решения, не обращенного к немедленному исполнению;
О пересмотре заочного решения (это право принадлежит адвокату-представителю стороны, не присутствовавшей в судебном заседании).
Адвокат-представитель, как и лица, участвующие в деле, вправе, ознакомившись с протоколом судебного заседания, в течение трех дней со дня его подписания подавать письменные замечания на него с указанием на допущенные неправильности и неполноту протокола.
Адвокат-представитель имеет право на принесение частных жалоб на определения суда по вопросам: о внесении в решение исправлений (ст. 204 ГПК РСФСР); об отказе в вынесении дополнительного решения (ст. 205 ГПК РСФСР); о разъяснении решения суда (ст. 206 ГПК РСФСР); об отсрочке или рассрочке исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения(ст. 207 ГПК РСФСР); о немедленном исполнении решения (ст. 211 ГПК РСФСР); об обеспечении иска (ст. 139 ГПК РСФСР); об оставлении без удовлетворения заявления о пересмотре заочного решения (гл. 16-1 ГПК РСФСР); о приостановлении производства по делу (ст. 217 ГПК РСФСР); об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (ст. 105 ГПК РСФСР); связанным с судебными расходами (ст. 96 ГПК РСФСР); об отказе суда сложить штраф или уменьшить его размер (ст. 98 ГПК РСФСР).
...Подобные документы
Адвокатура РФ. Общие положения. Участие адвоката в судопроизводстве. Адвокат в гражданском судопроизводстве. Адвокат в судопроизводстве по делам об административных правонарушениях. Иные виды юридической помощи, оказываемой адвокатами.
дипломная работа , добавлен 04.02.2003
Правовой статус адвоката в уголовном судопроизводстве. Анализ адвокатуры и адвокатской деятельности в Российской Федерации. Виды юридической помощи. Допуск к квалификационному экзамену. Институт помощников и стажеров адвоката. Гарантии независимости.
курсовая работа , добавлен 15.03.2013
Процессуальные права и обязанности адвокатов при осуществлении представительства по делам физических и юридических лиц. Принципы организации и деятельности адвокатуры. Размер оплаты юридической помощи. Основные задачи и высший орган коллегии адвокатов.
контрольная работа , добавлен 06.10.2010
Основные принципы организации деятельности адвокатуры и её задачи. Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами, в том числе и бесплатно. Органы Адвокатской палаты и их полномочия. Приобретение, приостановление и прекращение статуса адвоката.
контрольная работа , добавлен 22.06.2012
Юридическая помощь: содержание и значение. Юридическая помощь и правовое сознание. Проблемы развития системы оказания юридической помощи в РФ. Участники государственной системы бесплатной юридической помощи. Профессиональное юридическое представительство.
курсовая работа , добавлен 03.05.2016
История российской адвокатуры. Понятие и значение юридической помощи. Особенности правовой позиции адвоката - представителя по гражданскому делу или в уголовном процессе. Основные права и обязанности защитника, порядок оформления его полномочий.
курсовая работа , добавлен 21.02.2014
История образования и развития адвокатуры в Республике Беларусь, определение ее целей и задач. Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами. Условия и порядок допуска к адвокатской деятельности. Особенности организационных форм деятельности адвокатуры.
курсовая работа , добавлен 01.06.2010
Адвокатура как независимая добровольная организация квалифицированных юристов, созданная для оказания юридической помощи всем, кто в ней нуждается. Признаки адвокатской деятельности. Права и обязанности адвокатов. Разграничение видов юридической помощи.
контрольная работа , добавлен 28.11.2009
Право на квалифицированную юридическую помощь. Характеристика правоотношений, связанных с адвокатской деятельностью, в уголовном процессе. Проблемы реализации прав защитника в уголовном судопроизводстве. Права и обязанности адвоката в уголовном процессе.
курсовая работа , добавлен 22.05.2016
Предмет, система, структура, правовые принципы, лежащие в основе деятельности адвокатуры. Адвокатская палата как негосударственная некоммерческая организация. Виды соглашений об оказании юридической помощи и их обязательные условия, оплата услуг адвоката.
Адвокаты, оказывая юридическую помощь:
1. Дают консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2. Составляют заявления, жалобы, ходатайства и другие доку-менты правового характера;
3. Участвуют в качестве представителя доверителя в граждан-ском судопроизводстве;
4. Участвуют в качестве защитника или представителя довери-теля в уголовном и административном судопроизводстве;
5. Участвуют в качестве представителя доверителя в разбира-тельстве дел в третейском суде , международном коммерческом ар-битраже (суде) и иных органах разрешения споров;
6. Представляют интересы доверителя в государственных орга-нах, общественных объединениях и иных организациях;
7. Представляют интересы доверителя в государственных орга-нах, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодатель-ством иностранных государств, уставными документами между-народных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Республики Казахстан;
8. Участвуют в качестве представителя доверителя в исполни-тельном производстве, а также при исполнении уголовного нака-зания.
Адвокаты оказывают иную юридическую помощь, не запре-щенную законодательством. Лицо, обратившееся за помощью, свободно в выборе адвоката, за исключением случаев, когда адво-кат назначается ему для оказания юридической помощи бесплат-но, а также в качестве защитника по уголовным делам, по которым его участие обязательно, если подзащитный не выбрал или не мог выбрать себе адвоката. Профессиональная защита по уголовным делам осуществляется только адвокатами.
Адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен в соответствии с процессуальным законом:
1. Защищать и представлять права и интересы лиц, обратив-шихся за юридической помощью, во всех судах, государственных, иных органах и организациях, в компетенцию которых входит раз-решение соответствующих вопросов;
2. Запрашивать во всех государственных органах и негосудар-ственных организациях сведения, необходимые для осуществле-ния адвокатской деятельности;
3. Самостоятельно собирать фактические данные, необходимые для оказания юридической помощи, и представлять доказатель-ства;
4. Знакомиться с материалами, касающимися лица, обративше-гося за помощью, включая процессуальные документы, следствен-ные и судебные дела, и фиксировать содержащуюся в них инфор-мацию любым способом, не запрещенным законодательными ак-тами;
5. С момента допуска к участию в деле иметь свидания наедине со своим подзащитным без ограничения их количества, продол-жительности и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий;
6. Запрашивать на договорной основе заключения специали-стов для разъяснения вопросов, возникающих в связи с оказанием юридической помощи и требующих специальных знаний в обла-сти науки, техники, искусства и в других сферах деятельности;
7. Заявлять ходатайства, приносить в установленном порядке жалобы на действия должностных лиц органов юстиции, прокура-туры, дознания, предварительного следствия и суда, а также иных должностных лиц, ущемляющих права и охраняемые законом ин-тересы лиц, обратившихся за помощью;
8. Знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также с информацией, содержащей военную, коммерче-скую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это не-обходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, предварительного следствия и в суде, в по-рядке, предусмотренном законодательными актами;
9. Использовать все не запрещенные законом средства и спосо-бы защиты прав и законных интересов лиц, обратившихся за юри-дической помощью;
10. Совершать иные действия, не противоречащие законода-тельству.
Государственный орган или должностное лицо не могут отка-зать в признании права адвоката представлять интересы лица, об-ратившегося за юридической помощью.
Существует несколько видов оказания адвокатом юридической помощи. Каждый из них может быть условно разделен на ряд эта-пов. Вместе с тем есть стадия, без которой не обходится не один из видов юридической помощи,— принятия поручения. После обраще-ния гражданина и выяснения существа дела, а также объема юриди-ческой помощи адвокат и лицо, к нему обратившееся, как правило, заключают соглашение об оказании юридической помощи.
Особая необходимость в юридической помощи возникает в уго-ловном судопроизводстве. Участие адвоката по уголовным делам регламентировано в статьях 70—74 Уголовно-процессуального ко-декса РК, которые предусматривают участие адвоката в уголов-ном судопроизводстве в качестве защитника. Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявле-нии удостоверения адвоката и ордера, удостоверяющего его пол-номочия на ведение конкретного дела. Следует учесть, что подо-зреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от защитника, но такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого, обвиняемого в присутствии уча-ствующего в деле защитника.
Защитник допускается к участию в деле с момента предъявле-ния обвинения либо признания лица в соответствии с ч. 1 ст. 68 УПК подозреваемым.
Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозре-ваемых, обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого. Защитой в уголов-ном процессе называется совокупность процессуальных действий, направленных на опровержение обвинения, на установление не-виновности обвиняемого, или на смягчение его ответственности. Где есть обвинение, должна быть и защита.
В соответствии со ст. 71 УПК РК участие защитника в произ-водстве по уголовному делу обязательно в случаях, если:
1. Об этом ходатайствует подозреваемый, обвиняемый, подсу-димый;
2. Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не достиг совер-шеннолетия;
3. Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осущест-влять свое право на защиту;
4. Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не владеет язы-ком, на котором ведется судопроизводство;
5. Лицо обвиняется в совершении преступления, за которое в качестве меры наказания может быть назначено лишение свобо-ды на срок свыше десяти лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;
6. К обвиняемому, подсудимому применен арест в качестве меры пресечения или он принудительно направлен на стационар-ную судебно-психиатрическую экспертизу;
7. Между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсуди-мых, один из которых имеет защитника, имеются противоречия;
8. В производстве по уголовному делу участвует представитель потерпевшего (частного обвинителя) или гражданского истца;
9. При рассмотрении дела в суде участвует государственный об-винитель;
10. Обвиняемый, подсудимый находится вне пределов Респу-блики Казахстан и уклоняется от явки в органы предварительного следствия.
Если при наличии указанных обстоятельств защитник не при-глашен самим подозреваемым, обвиняемым, подсудимым их за-конными представителями, а также другими лицами по их по-ручению, орган, ведущий уголовный процесс, обязан обеспечить участие защитника на соответствующей стадии процесса, о чем им выносится постановление, обязательное для профессиональной организации адвокатов.
Защитник, как правило, приглашается подозреваемым, обви-няемым, подсудимым, их законными представителями, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Подозреваемый, обвиняемый или под-судимый вправе пригласить для защиты нескольких защитников.
В тех случаях, когда участие избранного или назначенного за-щитника невозможно в течение длительного (не менее пяти суток) срока, орган, ведущий уголовный процесс, вправе предложить подозреваемому, обвиняемому, подсудимому пригласить друго-го защитника или принять меры к назначению защитника через профессиональную организацию адвокатов или ее структурные подразделения. Орган, ведущий уголовный процесс, не вправе ре-комендовать в качестве защитника определенное лицо.
В случае задержания или заключения под стражу, если явка за-щитника, избранного подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, невозможна в течение двадцати четырех часов, орган, осущест-вляющий уголовное преследование, предлагает подозреваемому, обвиняемому, подсудимому пригласить другого защитника, а в случае отказа принимает меры к назначению защитника через про-фессиональную организацию адвокатов или ее структурные под-разделения.
Расходы по оплате труда адвокатов могут быть отнесены за счет государства и в случае, предусмотренном ч. 3 ст. 71 УПК РК, когда адвокат участвовал в производстве расследования или в суде по назначению, без заключения соглашения с клиентом.
С момента допуска к участию в деле защитник вправе:
1. Иметь с подозреваемым или обвиняемым свидания наедине и конфиденциально без ограничений их количества и продолжи-тельности;
2. Собирать и представлять предметы, документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи;
3. Присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозреваемого и (или) обвиняемого, а также в иных следственных и процессуальных действиях, производимых с их участием или по их ходатайству либо ходатайству самого защит-ника;
4. Заявлять отводы;
5. Знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных дей-ствий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому и (или) обви-няемому, а по окончании дознания, упрощенного досудебного про-изводства или предварительного следствия — со всеми материала-ми дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме, за исключением списка обвинения;
6. Заявлять ходатайства, в том числе о принятии мер безопас-ности;
7. Зчаствовать в предварительном слушании дела, судебном разбирательстве в суде любой инстанции, выступать в судебных прениях, участвовать в заседании суда при возобновлении дела по вновь открывшимся обстоятельствам;
8. Знакомиться с протоколом судебного заседания, проставляя свои подписи под последней строкой текста на каждой странице и в конце протокола, а при ознакомлении с частью протокола судеб-ного заседания проставляя подписи в конце каждой страницы и в конце этой части, и приносить на него замечания;
9. Получать копии процессуальных документов;
10. Возражать против незаконных действий лица, ведущего уго-ловный процесс, и иных лиц, участвующих в уголовном процессе, требовать внесения этих возражений в процессуальные документы;
11. Приносить жалобы на действия и решения дознавателя, сле-дователя, прокурора и суда и участвовать в их рассмотрении;
12. Использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону
Защитник, участвующий в производстве следственного дей-ствия, вправе задавать вопросы допрашиваемым лицам после окончания допроса следователем или дознавателем. Следователь, дознаватель может отвести вопросы защитника, но обязан занести все заданные вопросы в протокол. В протоколе следственного дей-ствия защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты его записи.
Защитник не вправе: совершать каких-либо действий против интересов подзащитного и препятствовать осуществлению при-надлежащих ему прав; вопреки позиции подзащитного признавать его причастность к преступлению и виновность в его совершении, заявлять о примирении подзащитного с потерпевшим; признавать гражданский иск; отзывать поданные подзащитным жалобы и хо-датайства; разглашать сведения, которые стали ему известны в свя-зи с обращением за юридической помощью и ее осуществлением.
В процессе участия по уголовным делам защитник обязан ис-пользовать все законные средства и способы защиты в целях выяв-ления обстоятельств, опровергающих обвинение или смягчающих ответственность подозреваемого, обвиняемого, и оказать им необ-ходимую юридическую помощь.
В случаях, если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не достиг совершеннолетия или не владеет языком, на котором ведет-ся судопроизводство, а также при принудительном направлении об-виняемого на стационарную судебно-психиатрическую экспертизу отказ обвиняемого от защитника не может быть принят органом, ведущим уголовный процесс. Отказ от защитника не лишает обви-няемого или подозреваемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в деле.
Когда лицо, пострадавшее от преступлений нуждается в содей-ствии в отстаивании своих прав и интересов либо не имеет возмож-ности лично участвовать в уголовном процессе, в дело вступает профессиональный представитель, то есть адвокат. Потерпевшим признается любой гражданин, которому причинен физический, моральный или имущественный вред. Потерпевший может пользо-ваться услугами адвоката-представителя не только когда он не мо-жет или не хочет лично осуществлять свои права, но и тогда, когда, участвуя в процессе, нуждается в морально-психологической под-держке или в профессиональной юридической помощи.
Адвокаты по гражданским делам могут быть представителями по поручению. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по делу представителя. Полномочия адвоката на веде-ние конкретного дела удостоверяются ордером, выдаваемым юри-дической консультацией или адвокатской конторой, а при ведении им своей деятельности индивидуально — договором, заключен-ным адвокатом с клиентом.
Полномочия на ведение дела в суде дают представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требо-ваний и признания иска, изменения предмета или основания иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалования постановления суда, требования принудительного исполнения судебного постановления, получения присужденных имущества или денег.
Полномочия представителя на совершение каждого из указанных действий должны быть спе-циально предусмотрены в доверенности, выданной представляе-мым. Представления защитника о своей процессуальной функции и процессуальном положении находят конкретное выражение в его участии в доказывании. Позиция предопределяет деятельность за-щитника по конкретному делу, его отношение к основным право-вым и этическим вопросам дела.
Завершающая стадия работы адвоката при рассмотрении и раз-решении как гражданских, так и уголовных дел в суде — судебные прения. Выступление адвоката в прениях подводит итог всей его работе. Основная цель выступления адвоката в судебных прениях — убедить суд в своей правоте, способствовать вынесению судом решения в пользу своего доверителя.
Адвокатура как органическая часть правоохранительной си-стемы должна защищать права и законные интересы физических и юридических лиц, тем самым служить укреплению правовой культуры и ориентировать правосознание всех субъектов права на строгое соблюдение требований законности.
Согласно ст. 5 Закона “Об адвокатуре”, адвокаты оказывают следующие виды юридической помощи:
1. Адвокаты дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству.
В юридических консультациях дежурный адвокат, а также адвокаты, не занятые в судебных процессах, ежедневно осуществляют прием граждан. Дежурства адвокатов происходят в соответствии с заранее составленным графиком. В этот день дежурный адвокат не должен быть занят в судебном процессе. Для более квалифицированного оказания юридической помощи используется метод специализации адвокатов: одни адвокаты специализируют по вопросам гражданского права, другие по вопросам уголовного права, семейного права и т.д.
Характер консультации зависит от конкретного вопроса, с которым клиент обратился к адвокату. Консультируя клиента, адвокат обязан разъяснять законодательство. По просьбе клиента адвокаты могут давать устные и письменные справки по законодательству. В юридической консультации ведутся соответствующие картотеки, каталоги, имеются сборники законодательства, справочники и иные источники, необходимые для оказания адвокатами квалифицированной юридической помощи.
После консультации клиент (лицо, обратившееся за юридической помощью) может заключить соглашение с адвокатом на его участие в судебном процессе по уголовному, гражданскому или хозяйственному делу.
2. Адвокаты составляют заявления, жалобы и другие документы правового характера.
Составление адвокатом заявлений, жалоб и других документов может осуществляться в связи с его участием в судебном процессе при рассмотрении уголовного, гражданского или хозяйственного дела, а также для ведения дела или представления этих документов в другие государственные органы, например, в прокуратуру, милицию и т.п.
В ст. 39 Конституции Республики Беларусь 1994 г., с изменениями и дополнениями, принятыми 24 ноября 1996 г. на республиканском референдуме, сказано: «Каждый имеет право направлять личные или коллективные обращения в государственные органы». Если гражданин не обладает соответствующими навыками составления таких документов, он может обратиться к адвокату за юридической помощью.
3. Адвокаты осуществляют представительство в судах и других органах и организациях по гражданским делам и делам об административных правонарушениях.
Адвокаты могут участвовать при рассмотрении судом гражданских дел, а также дел об административных правонарушениях.
Полномочия адвоката удостоверяются ордером, который выдает юридическая консультация, с которой клиент заключил соглашение на оказание юридической помощи.
Для надлежащего осуществления представительства, адвокат вправе знакомиться с материалами дела, делать выписки, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, давать устные и письменные объяснения суду, представлять свои доводы и соображения по всем вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства, заявлять отводы, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, возражать против их ходатайств, доводов и соображений. Адвокаты должны добросовестно пользоваться принадлежащими им правами и исполнять предусмотренные законом обязанности.
4. Адвокаты участвуют в предварительном следствии и в суде по уголовным делам в качестве защитников, а также представителей потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков.
Адвокат участвует в уголовном процессе в качестве защитника либо представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика.
Защитник – это лицо, допущенное в установленном порядке к защите прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, осужденного и оправданного путем установления обстоятельств, представления доказательств, заявления ходатайств, направленных на оправдание лица либо смягчении его вины, т.е. ответственности.
В случае, если адвокат участвует в деле в качестве защитника по соглашению с клиентом, то клиент должен внести в кассу юридической консультации определенную сумму. Затем адвокату выписывается ордер, который он будет представлять органам предварительного расследования или суду, что является основанием к допущению адвоката к участию в производстве по уголовному делу. С этого момента адвокат приобретает статус защитника и на него распространяются права и обязанности, изложенные в УПК.
С момента допущения к делу защитник вправе: иметь свидания с подозреваемым, обвиняемым наедине без ограничения их количества и продолжительности; присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозреваемого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием; знакомиться с протоколами задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с документами, которые предъявляются либо должны быть предъявлены подозреваемому и обвиняемому, с материалами, направленными в суд в подтверждении законности и обоснованности применения к ним задержания либо заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей; представлять доказательства; заявлять ходатайства; участвовать при рассмотрении судьей жалоб на задержание, арест, продление срока ареста; участвовать в судебном разбирательстве в суде первой инстанции, а также в судебном заседании при проверке законности и обоснованности приговора, определения постановления; заявлять отводы; приносить жалобы на действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда; использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.
Каждый обвиняемый может иметь несколько защитников, при условии, что ни один из них не вправе одновременно защищать другого обвиняемого, интересы которого противоречат интересам первого обвиняемого.
УПК предусматривает обязательное участие защитника, если:
1) об этом ходатайствуют подозреваемый или обвиняемый; 2) подозреваемый или обвиняемый являются несовершеннолетними; 3) подозреваемый или обвиняемый не владеют языком, на котором ведется производство по уголовному делу, либо являются неграмотными; 4) подозреваемый или обвиняемый в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту; 5) лицо подозревается или обвиняется в совершении особо тяжкого преступления; 6) между интересами подозреваемых или обвиняемых имеются противоречия или если хотя бы один из них имеет защитника.
Если в этих случаях защитник не приглашен самим обвиняемым, его законным представителем или другими лицами по его поручению, следователь, прокурор, суд обязан обеспечить участие защитника в деле.
Следовательно, участие защитника в уголовном процессе может быть не только по соглашению его с клиентом, но и по назначению. В этом случае заведующий юридической консультацией или Президиум коллегии адвокатов обязан выделить адвоката для осуществления защиты обвиняемого или подозреваемого в течение двадцати четырех часов с момента получения соответствующего уведомления.
Орган дознания, предварительного следствия, прокурор, суд, в производстве которых находится такое дело, вправе освободить подозреваемого или обвиняемого полностью или частично от оплаты за оказанную адвокатам юридическую помощь. Тогда оплата труда адвоката производится за счет государства.
Расходы по оплате труда адвоката относятся на счет республиканского бюджета, если адвокат осуществлял защиту по назначению, без заключения соглашения с клиентом. Возмещение расходов государству в этом случае может быть возложено на осужденного.
Согласно ст. 26 Закона “Об адвокатуре”, оплата труда адвоката при оказании юридической помощи лицу, освобожденному от оплаты юридической помощи по решению заведующего юридической консультацией или Президиума коллегии адвокатов, производится из средств коллегии.
Законом “Об адвокатуре” предусмотрено оказание юридической помощи бесплатно. В ст. 6 перечислены случаи и определены условия, когда юридическая помощь физическим лицам оказывается бесплатно, т. е. когда обратившееся физическое лицо не несет денежных расходов на оплату труда адвоката, оказавшего ему юридическую помощь.
Юридическая помощь оказывается бесплатно:
1) истцам в судах первой инстанции при ведении дел, связанных с трудовыми правоотношениями;
2) при ведении дел о взыскании алиментов;
3) при ведении дел о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой;
4) инвалидам I и II групп при даче консультаций, не требующих ознакомления в делом;
5) физическим лицам, освобожденным в установленном законодательством порядке от оплаты юридической помощи.
В уголовном процессе потерпевшей, гражданский истец и гражданский ответчик могут иметь своих представителей, в качестве которых могут выступать адвокаты. Основанием для их допуска к участию в деле является ордер юридической консультации. При этом адвокат-представитель обладает теми же правами, что и представляемое им лицо. Он имеет право представлять доказательства, заявлять ходатайства, знакомиться с материалами дела с момента окончания предварительного следствия, участвовать в судебном разбирательстве, заявлять отводы, обжаловать действия и решения следователя, прокурора, суда и т.д.
Адвокат-представитель, хотя и является самостоятельным участником уголовного процесса, однако свою позицию по важным вопросам он должен согласовать со своим клиентом. Пределы его полномочий необходимо оговорить в специальном документе, который носит название – доверенность.
5. Адвокаты оказывают физическим и юридическим лицам также и иную правовую помощь.
Закон «Об адвокатуре» не уточняет, в чем состоит иная правовая помощь. По видимому, с учетом статуса общественных организаций и трудовых коллективов адвокаты могут оказывать им юридическую помощь в составлении уставов, программ деятельности, правил и иных локальных нормативно-правовых актов, а также оказании помощи в выработке рекомендаций по совершенствованию правовой деятельности соответствующей организации, выявлению правонарушений, выработке профилактических мероприятий т.д.
Данный вопрос подробно раскрывается главой 1 федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» (далее по тексту «63-ФЗ»).
«Адвокат»
— лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Это советник по правовым вопросам, который не вправе заключать трудовые договоры и заниматься иной коммерческой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности. Исключение составляют должности, занимаемые адвокатами в адвокатской палате.
«Адвокатская деятельность»
– это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката доверителям (физическим и юридическим лицам) в целях защиты прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Это некоммерческая деятельностью.
Виды юридической помощи адвокатов
(статья 6 63-ФЗ):
1. Осуществление консультаций, справок по правовым вопросам в устной и письменной форме;
2. Составление заявлений, жалоб, ходатайств и иных документов правового характера;
3. Представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве;
4. Участие в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5. Участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6. Участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суд) и иных органах разрешения конфликтов;
7. Представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8. Представление интересов доверителя в международных органах и организациях;
9. Участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10. Выступление в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
«Адвокатура» является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.
Принципы организации и деятельности адвокатуры:
1) принцип законности.
Адвокатская деятельность должна осуществляться при неуклонном соблюдении предписаний правовых норм. Недопустимо достижение целей и задач адвокатуры с применением незаконных методов и средств
2) принцип независимости.
Органы государственной власти и местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность адвокатуры, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству РФ.
3) принцип самоуправления.
Подразумевается самостоятельное определение адвокатом формы свой деятельности, самостоятельное формирование адвокатских объединений и органов адвокатского самоуправления. Государственная власть не может вмешиваться в деятельность данных органов.
4) принцип равноправия.
Вне зависимости в какой форме осуществляется деятельность адвоката (индивидуальной или коллективной), государство не может представлять какие-либо преимущества или ограничения адвокатскому образованию.
5) принцип территориальности.
Объединения адвокатов строятся по территориальному принципу.
6) принцип нравственных начал в работе адвоката.
В своей деятельности адвокаты обязательно руководствуются не только нормативно-правовыми актами, но нормами морали и нравственности.
