Понятие реализации права и его формы. Понятие и способы реализации права. Формы непосредственной реализации права
Позитивное право направлено на упорядочение общественных отношений, на обеспечение осуществления субъектами права своих субъективных прав и выполнения юридических обязанностей, что становится возможным в процессе претворения предписаний правовых норм в жизнь общества, т.е. их реализацию в деятельности государственных и негосударственных организаций, людей, социальных общностей.
Тема реализации права относится к разряду центральных и значимых в теории государства и права. Ее актуальность и проблематичность вызвана отсутствием в науке теории государства и права единства мнений относительно определений таких понятий, как реализация права, соблюдение, использование, исполнение, применение права.
В юридической науке сложилось два основных подхода к пониманию сущности понятия «реализация права». Прежде всего, реализацию права определяют как строго обусловленный процесс осуществления правовых предписаний, воплощение этих предписаний в поведение людей (Н.И. Матузов, В.В. Оксамытный и др.).
В этом значении реализация права характеризуется с объективной и субъективной стороны. С объективной стороны реализация права выражена в совокупности последовательно совершаемых субъектами правомерных действий, предусмотренных нормами позитивного права. В свою очередь реализация права с субъективной стороны можно рассматривать как отношение субъекта права к реализуемым правовым предписаниям, как характеристику интеллектуального (сознательного) и волевого признаков субъекта права в момент совершения предписываемых действий.
Другой подход предполагает, что реализация права это не только процесс или внешнее проявление процесса правового регулирования, а это его конечный результат. В данном аспекте исследователями (Н.А. Катаев, В.В. Лазарев, М.Н. Марченко, В.И. Власов) реализация права определяется, как достижение полного соответствия между требованиями норм совершить определенные поступки или воздержаться от их совершения и суммой фактически последовавших действий.
В современной юридической науке большинством ученых реализация права рассматривается как претворение предписаний правовых норм в жизнь и поведение людей, как конкретное проявление процесса правового регулирования.
Существует достаточно большое количество дефиниций реализации права, среди которых можно выделить следующие.
А. Б. Венгеров: «реализация права – это такое социальное поведение субъектов права, в котором воплощаются предписания правовых норм как формы практической деятельности по осуществлению прав, выполнению обязанностей»
В. В. Лазарев, С. В. Липень: «Реализация права - это осуществление правовых предписаний в правомерном поведении граждан, их организаций, органов государства».
В. В. Оксамытный: «Реализация права - это процесс воплощения правовых предписаний в правовом поведении участников общественных отношений».
Л. А. Морозова: «Под реализацией права принято понимать претворение, воплощение предписаний юридических норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов общественных отношений (государственных органов, должностных лиц, общественных объединений, физических лиц)».
В. М. Сырых: «Деятельность членов гражданского общества и государства, его органов по переводу действующих норм права в конкретные правоотношения понимается как реализация норм права».
Таким образом, реализацию права можно определить как претворение в жизнь предписаний правовых норм посредством правомерного поведения субъектов права, выраженное в осуществлении ими субъективных прав и выполнении юридических обязанностей.
С учетом приведенного определения можно выделить следующие признаки реализации права.
1. Реализация права это претворение в жизнь предписаний правовых норм.
Это означает, что реализация права представляет собой процесс проведения позитивного права в жизнь, но не в жизнь неодушевленного окружающего материального мира, а в общественные отношения между людьми, т.е. внедрение правовых норм установленных (санкционируемых) государством в поведение людей.
2. Реализация права это претворение в жизнь предписаний правовых норм посредством правомерного поведения субъектов права. Данный признак указывает, что субъекты права (государственные органы, должностные лица, общественные объединения, граждане и др.) осуществляют свои действия (бездействия) руководствуясь нормами права, т.к. реализация права невозможна при противоправном поведении, т.е. нарушении субъектами правовых предписаний.
3. Реализация права находит свое выражение в осуществлении субъектами права субъективных прав и выполнении юридических обязанностей. В данном случае предполагается, что предписания правовых норм содержат субъективные права и юридические обязанности субъектов, и они направлены к конкретным адресатам, которые в ходе выполнения правовых предписаний осуществляют соответствующие права и обязанности.
4. Реализация права – это сложное действие права, которое осуществляется в различных правовых формах , в зависимости от методов правового регулирования, общественных отношений и субъектов права на которые оказывается правовое воздействие.
5. Реализация права гарантируется государством , в случае возникновения препятствий по претворению в жизнь общества предписаний правовых норм, затруднений в осуществлении субъективных прав и юридических обязанностей субъект права может рассчитывать на поддержку и защиту со стороны государства, в т.ч. на осуществление своих прав с помощью мер государственного принуждения.
Реализация права находит свое выражение в различных формах, которые можно классифицировать по следующим основаниям.
По уровню реализации:
· реализация общих установлений, задач и принципов права (например, соблюдение гражданином принципов уважения прав и свобод человека и гражданина, законности и др.);
· реализация общих норм , устанавливающих правовой статус и компетенцию субъектов права (например, реализация гражданином субъективного права на свободу передвижения, свободу совести, свободу мысли, право на отдых и т.д.);
· реализация конкретных норм права в правоотношениях (например, реализация гражданином права на объединение путем вступления в политическую в партию, реализация гражданином своего избирательного права путем участия в выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ).
В зависимости от путей реализации выделяют:
· реализацию права вне конкретных правоотношений (когда субъект реализует свои права и обязанности без вступления в правоотношения с другими субъектами – право на отдых, свобода слова и др.);
· реализацию права в рамках конкретных правоотношений.
По субъекту реализации:
· индивидуальная (осуществляется субъектом права самостоятельно и единолично);
· коллективная (требует участия нескольких лиц).
По внешнему проявлению:
· активная (в форме действий, например выполнение юридических обязанностей: платить налоги, воспитывать детей, воинская обязанность и т.д.);
· пассивная (выражена в форме бездействия, например не совершать правонарушения).
По методу воздействия:
· добровольная (например, реализация избирательного права путем участия в выборах);
· принудительная (например, обязанность платить алименты, освободить жилое помещение на основании решения суда).
По характеру действий субъектов (правореализующих действий):
· соблюдение;
· исполнение;
· использование;
· применение.
Выделение форм реализации права по последнему основанию получило наиболее широкое распространение в юридической литературе и признается большинством исследователей.
Соблюдение права. Суть этой формы заключается в воздержании субъектами права от совершения действий, находящихся под правовыми запретами.
По мнению Е. И. Темнова: «соблюдение (observatio - от лат. соблюдать, наблюдать) - это воздержание субъектов права от совершения запрещенных правом действий; это пассивная форма реализации права, ибо связана с ненарушением запретов».
Исполнение права. Сущность этой формы реализации права сводится к совершению субъектами права активных действий по обязательному выполнению требований предписаний правовых норм.
Так, например, М. Б. Смоленский считает, что «Исполнение представляет собой реализацию обязывающих норм, выполнение субъектом права возложенных на него обязательств в интересах управомоченной стороны».
Использование права. Эта форма реализации права сводится к совершению действий, дозволенных нормами права, что выражается в возможности субъектов права по собственному желанию и усмотрению осуществлять свои субъективные права и законные интересы.
По мнению В. В. Лазарева и С. В. Липеня: «Использование права - это такая форма его реализации, которая состоит в совершении действий, дозволенных правовыми нормами, в осуществлении субъектами своих прав».
Применение права . Данная форма наступает в тех случаях, когда не наступает реализация права в форме соблюдения, исполнения, использования правовых норм, основанных на взаимном согласии субъектов права, и требуется вмешательство государства для реализации предписаний правовых норм применительно к конкретным жизненным ситуациям и индивидуально определенным лицам.
По мнению М. Б. Смоленского: «Применение права - это властная деятельность специально уполномоченных субъектов по реализации предписаний правовых норм применительно к реальным жизненным ситуациям и конкретным лицам и вынесению индивидуально-правовых актов» (Аналогичные определения дают большинство авторов, например, В. В. Оксамытный,Т. Н. Радько, Р. Т. Мухаев, А. В. Клименко, В. В. Румынина и др.).
Право создается для того, чтобы оно практически претворялось в жизнь, чтобы достигались те цели, на которые рассчитывал законодатель. В противном случае сам этот институт не имел бы смысла. Еще встарь говорилось: «Напрасно законы писать, коли их не исполнять». Римские юристы также считали, что бездействующий закон хуже отсутствующего.
Французский мыслитель Ш. Монтескье в своем знаменитом труде «О духе законов» писал: «Когда я отправляюсь в ту или иную страну, я интересуюсь не тем, хороши ли там законы, а тем, как они соблюдаются, ибо хорошие законы встречаются везде». Звучит весьма современно и актуально.
Простое принятие все новых и новых правовых норм не может само по себе дать желаемого социального эффекта - необходимо добиваться их действительной реализации, логического конечного результата, реального воздействия на регулируемые отношения.
Под реализацией права понимается процесс воплощения юридических предписаний в правомерных действиях граждан, органов, организаций, учреждений, должностных лиц и всех иных участников общественных отношений. Вне деятельности людей реализация права немыслима. Отсюда - значение целенаправленной организаторской деятельности субъектов права.
Сегодня в России принято немало нужных и важных законов, указов, правительственных постановлений, иных нормативно-правовых актов, но проблема состоит в том, что они плохо, неэффективно работают или даже совсем не действуют. Причин много: кризисное состояние общества, низкая правовая культура, неразвитое в должной мере правосознание, нравственно-правовой нигилизм, всеобщая разболтанность, неуправляемость, социально-политическая напряженность, нестабильность, высокая преступность, вседозволенность, экономические трудности и т.д.
В проблеме реализации права важнейшее значение имеет социально-политический аспект - насколько полно и адекватно право выражает волю, потребности, устремления людей, иными словами, в какой мере онолегитимно. Отвечает ли право подлинным чаяниям, запросам, интересам членов общества, оправдывает ли их ожидания - этот вопрос является определяющим. Чем выше легитимность права, тем успешнее и полнее оно реализуется.
Если тот или иной нормативный правовой акт оказывается чуждым народному правосознанию, если последнее не воспринимает данный акт как «свой», он обречен на бездействие. То же самое относится ко всей юридической системе. Сказанное не означает, что каждый отдельно взятый закон должен нравиться всем.
Правореализация - это трансформация заложенных в юридических нормах требований в правомерное поведение субъектов. Если этого не происходит, то власть оказывается неспособной обеспечить стабильность и порядок в обществе. При этом правомерное поведение может быть как добровольным, так и принудительным, т.е. совершаемым под угрозой применения санкций.
Важно, что в любом случае цели, которые ставил перед собой законодатель., достигаются. Само собой разумеется, что реализация права связана только с правомерным поведением, по каким бы мотивам оно ни совершалось: неправомерные действия, правонарушения не могут служить способом осуществления правовых норм.
Процесс реализации права протекает под влиянием целого ряда факторов - социально-экономических, политических, культурных, нравственных, психологических, организационных и других. Немалую роль здесь играют и финансовые возможности, материальные стимулы, государственные гарантии. Задача заключается в том, чтобы создавать наиболее благоприятные условия, среду для нормального правового регулирования, а стало быть, и успешного проведения реформ.
Он представляет собой комплекс взаимосвязанной правовой деятельности, характер и направления которой зависят от особенностей тех или иных норм, их целей, содержания, юридической силы, иерархии, адресатов, сферы «приложения», отраслевой принадлежности и т.д.
В науке различают четыре основные формы реализации права : 1) соблюдение; 3) исполнение; 2) использование; 4) применение. В основу такого деления положена степень активности субъектов по осуществлению правовых норм
Соблюдение. При соблюдении субъекты воздерживаются от совершения противоправных действий, иными словами, соблюдают требования правовых норм. С правовой точки зрения поведение индивида может быть либо правомерным, либо неправомерным, либо юридически безразличным. Соблюдение правовых норм есть вид правомерного поведения и в то же время первая, главная и наиболее общая форма реализации права, ибо если люди ведут себя правомерно, спокойно живут, работают, ничего не нарушают, являются законопослушными гражданами, то тем самым достигаются те цели, на которые рассчитывал законодатель. Право реализуется, претворяется в жизнь.
Особенности данной формы реализации заключаются в следующем:
а)это в основном пассивная форма поведения субъектов - воздержание от совершения неправомерных действий;
б)это наиболее общая и универсальная форма реализации права, охватывающая всех без исключения индивидуальных и коллективных субъектов - от рядового гражданина до президента, от самых нижестоящих структур до парламента и правительства;
в)она касается главным образом правовых запретов,
г)осуществляется вне конкретных правоотношений,
д)происходит в большинстве случаев естественно, обычно, незаметно, никак не фиксируется.
При исполнении субъекты выполняют возложенные на них обязанности, функции, полномочия, реализуя тем самым соответствующие правовые нормы. Спецификой данной формы является то, что она: во-первых, распространяется в основном на обязывающие нормы; во-вторых, предполагает, в отличие от первой (пассивной) формы, активные действия субъектов; в-третьих, отличается известной императивностью, властностью, поскольку за неисполнение юридических предписаний могут последовать санкции; в-четвертых, в большинстве случаев правоисполнительные действия, опять-таки в отличие от первой, так или иначе фиксируются, оформляются.
Например, молодой человек призывного возраста обязан исполнить свой воинский долг - отслужить в армии, если нет никаких льгот и отсрочек; граждане обязаны платить налоги, оплачивать проезд на всех видах транспорта, являться в суд по повестке в качестве свидетелей; прокурор должен реагировать на нарушение законности, выдать ордер на арест преступника, если тот совершил уголовно наказуемое деяние, а суд - вынести обвинительный приговор, если вина злоумышленника доказана; следователь призван совершать все необходимые процессуальные действия при расследовании преступления и т.д. При этом реализация должностными лицами своих полномочий является не только их правом, но и обязанностью.
Использование - это такая форма реализации права, когда субъекты по своему усмотрению и желанию используют предоставленные им права и возможности, удовлетворяют законные интересы, осуществляют свою праводееспособность. Характерный признак данной формы - добровольность. Никто не может заставить гражданина во что бы то ни стало использовать свое право. Реализуются главным образом управомочивающие нормы.
В повседневной жизни люди постоянно совершают разнообразные юридически значимые, дозволенные законом действия, вступают друг с другом, а также с организациями и учреждениями в определенные правоотношения, заключают разного рода гражданско-правовые сделки, договоры (продают, покупают, поступают и увольняются с работы, вступают в брак, разводятся и т.д.).
Для совершения подобных действий не требуется каких-либо специальных разрешений компетентных органов - достаточно того, что их разрешил сам закон. В то же время в некоторых случаях в целях полного и беспрепятственного осуществления гражданином своего права необходимо содействие (помощь) упомянутых органов или должностных лиц (к примеру, гражданин не может назначить сам себе пенсию, предоставить жилье, выдать зарплату, вручить паспорт, зачислить себя в вуз, освободить от должности или, скажем, оформить завещание, доверенность и т.д.). Требуется «вмешательство» надлежащих властных служб, структур, инстанций, наделенных соответствующими полномочиями.
Применение - это такой способ реализации права, который связан с властными действиями юрисдикционных органов и должностных лиц. Последние выступают от имени государства, выполняя возложенные на них специальные функции и полномочия. Перед нами - одна из форм государственной деятельности, направленной на претворение правовых предписаний в жизнь, практику.
Применять нормы права - это значит применять власть, а нередко - принуждение, санкции, наказание.
Реализация правовых норм – это фактическое осуществление их предписаний в поведении субъектов. Реализация права связана прежде всего со структурой нормы права и предполагает непосредственное осуществление права самими субъектами права.
Два основных уровня реализации права предполагают: реализацию диспозиции в правомерном поведении (нормальная реализация) и реализацию санкции (правообеспечительная реализация).
Реализация права предполагает осуществление юридических норм в фактическом поведении субъектов. «Реализация права всегда связана только с правомерным поведением людей, т.е. таким поведением, которое соответствует правовым предписаниям». К основным способам воздействия права на поведение людей относятся – запреты, дозволения и предписания. Запрет – требование воздерживаться от определенного действия (бездействия). Дозволение – это указание в норме права на правовую возможность. Предписание – есть требование определенного поведения, по своей сути являющееся синтезом запрета и дозволения. Предписание распространяется только на активные действия и носит не всеобщий, а специальный характер, реализуясь в строго определенных законом случаях.
Реализация права связана с процессом правового регулирования, предметом и методом правового регулирования. Для каждой отрасли права определена специфика правового регулирования. Но в зависимости от сочетания запретов и дозволений различают два основных типа правового регулирования – общедозволительный и разрешительный.
Трем основным способам правового воздействия нормы права на поведение людей – запрету, дозволению и предписанию соответствуют три способа реализации права. Запрет осуществляется в его соблюдении, дозволение – в его использовании, а предписание – в его исполнении.
Соблюдение – это форма реализации права, при которой субъект строго следует установленным запретам, не совершает запрещенных действий. Реализация запрещающих норм – это воздержание субъектов от поступков, на которые нормой права наложен запрет. Соблюдение норм права связывается также не только с реализацией запрещающих норм, но и как соблюдение обязанностей, которое «всегда имеет не активный, а пассивный характер».
Использование – это форма реализации права, при которой субъект использует возможности, предоставленные ему юридической нормой. «Осуществление (использование) прав, или правомочий, выражается в активной реализации возможностей, предоставляемых субъектам различных общественных отношений нормами права. В пределах данной формы реализации права происходит осуществление субъективных прав участниками регулируемых с помощью права общественных отношений».Лица вправе осуществлять или не осуществлять права, предоставленные им законом (использование связано как с активным, так и с пассивным поведением субъекта).
Использование выражается в осуществлении субъективных прав, с помощью которых лицо удовлетворяет свой собственный интерес, достигая определенного блага. Использование права – это реализация управомочивающих норм.
Исполнение – это форма реализации права, при которой субъект совершает активные действия по исполнению возложенной на него юридической обязанности. Исполнение связано с выполнением активных обязанностей, строго определенных в законе действий в интересах управомоченной стороны. Исполнение связано с реализацией обязывающих норм.
Особой формой реализации права является применение, связанное с властной деятельностью специальных субъектов (государственных органов, должностных лиц). Применение права происходит в том случае, если юридическая норма не реализуется, т.е. созданы или сложились определенные препятствия для реализации права. В таком случае требуется вмешательство государственных органов. Применение санкции является только прерогативой государства.
Исходной формой реализации права является законотворчество. Конкретизацией права занимаются также высшие судебные инстанции. По общему правилу основной формой реализации права должностными лицами государства считается применение правовых норм. Своеобразной формой реализации права является толкование правовых норм.
Реализация права как процесс может быть охарактеризована с объективной и субъективной сторон. С объективной стороны она представляет собой совершенствование определенными средствами в известной последовательности, в определенные сроки предусмотренных нормами права правомерных действий. С субъективной стороны реализация права характеризуется отношением субъекта к реализуемым правовым требованиям, его установками и волей в момент совершения предписываемых действий. Реализация не состоится, если какое-либо одно из обязательных условий будет нарушено. Конечным результатом реализации права будет достижение полного соответствия между требованиями норм совершить или воздержаться от совершения определенных поступков и суммой фактически последовавших действий (Хропанюк.В.Н.).
Итак, соблюдение, исполнение и использование являются основными формами реализации права, которые соответствуют характеру правил поведения, зафиксированных нормой права. Нормы права в зависимости от характера реализуются непосредственно (соблюдение права) или опосредованно, через возникновение конкретных правоотношений (исполнение и использование права).
Реализация права – претворение, воплощение предписаний юр норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов правоотношений.
Формы реализации:
1)по характеру правореализующих действий и виду реализованных юр. норм:
Использование (связано с правами, есть выбор)
Исполнение (связано с обязанностями – воинский долг)
Соблюдение (вся ос.ч. запреты, если предусмотрено наказание, значит действует запрет)
Применение правовых норм – специфическая форма реализации НП, осуществляется специально уполномоченными на то органами, ДЛ, общественными организациями.
2) по субъектам реализации:
Индивидуальные – право на заключение брака, на обучение, право на пикет)
Коллективные – образование полит партий, обществ объед, право на митинги, забастовк).
3) по уровню реализации НП:
Реализация общих установлений (реализация задач, принципов права)
Реализация общих норм, устанавливающих правовой статус и компетенцию
Реализация конкретных ПН в конкретных правоотношениях.
57. Правоприменение: понятие и стадии.
Узкий подход:
Право применяет только государство.
Широкий подход:
Право применяют все те, кто имеет власть (ОМСУ, власть родителей над несовершеннолетними детьми, власть над верующими (анафема), власть работодателей).
Признаки:
Властная деятельность уполномоченных органов
Индивидуализация правовых предписаний относительно конкретного субъекта в конкретной ситуации).
Творческая деятельность (судья квалифицирует преступления) – не всегда!!!
Организующая деятельность – (прием на работу, закупка оборудования).
Осуществляется в специально установленных З формах (приказ о зачислении на работу).
Завершается вынесением актов (приговор суда, расторжение брака, досмотр на таможне).
Контроль (получить разрешение).
Применение права - властная деятельность уполномоченных на то гос или иных органов, состоящая в рассмотрении конкретного юр вопроса, дела, на основе юр фактов и конкретных ПН и вынесении по нему индивидуальн решения, обязательного для адресата.
Стадии:
1) установление фактических обстоятельств юр дела. На этой стадии необходимо выявить и зафиксировать все факты, имеющие отношение к делу;
2) выбор и анализ НП , подлежащей применению, а также юр квалификация фактических обстоятельств дела (юр анализ соотношения смыслового содержания юр нормы с фактическими обстоятельствами дела);
3) уяснение содержания НП, разъяснение её компетентным органам. Уяснение+разъяснение=толкование.
3) принятие решения по юр делу и его документальное оформление (принятие правоприменительного акта);
4) исполнение правоприменительного акта и контроль исполнением.
58. Акты применения права: понятие и виды. Юр техника актов применения права.
Акт применения права – это индивидуальное, властное веление (предписание), вынесенное в результате решения юр дела.
Признаки АП:
Применяются компетентным Гос (мун) органом, ДЛ, уполномоченной общественной организацией (все кадровые назначения). ПН применяют все у кого есть власть.
Носят властный характер, отсюда обязательный характер.
Индивидуализируют НП, применительно к конкретным ситуациям и лицам. Здесь принципиальное отличие АП от источников (форм) права, т.к. источники – неперсонифицированны.
Имеют как правило, документальную форму (приговор суда).
Не имеют документальной формы – приказы в устной форме (приказ открыть огонь).
Выступают юр фактами, т.е. влекут возникновение, изменение, прекращение правоотношений. Например, отстранение от должности одного и назначение другого.
Классификация:
По отраслям:
АП – Указ Президента (кадровые назначения на гос должности)
ТП – приказ ректора о назначении на должность
УП – приговор суда
УПП – очная ставка
МП – приказ «О назначении ответственного за проведение дня города»
По субъектам правоприменения:
Акты исп органов – все кадровые вопросы правительства – назначение советника, прес секретаря
Суд акты – приговор, постановления
Контрольно-надзорные – аудиторы счетной палаты 9акты проверок). По результатам проверок президент принимает решение.
По характеру решения:
Запрещающие – д. Никульское была обнаружена инфекция – ввели карантин или парад победы на красной площади – пропускная система.
Обязывающие – обязанность остановиться на требования сотрудника ДПС
Поощрительные – приказ о премировании
Удостоверительные акты (паспорт, зачетка, студ.билет, свид-во о рождении)
По функциональному признаку:
Правоприменительные – Указ о назначении мин обороны»
Правообеспечительные – решение о выделении денег на парад 9 мая или день города, или проведение олимпиады.
Акты-регламентаторы – акты правительства по реализации Указов Президента РФ. Регламентируется работа по срокам, лицам. Регламент ГД не подходит.
По способу выражения:
Акты – документы (приговор)
Акты-действия (жест регулировщика, флаг приспустить)
Акты символы (парад победы)
По наименованию:
- приказы (о назначении)
Постановления (суда)
Приговор
Указания (начальника)
Представление (к награде)
Резолюция («оплатить» на служебной записке)
Указы (президента о помиловании). Постановление об амнистии – это НПА, а не правоприменительный акт, т.к. не индивидуализированный, а для опред группы лиц.
Протоколы (заседания)
Решения
Разрешения (о ношении оружия)
Предупреждения
Предписания (госпожнадзор – предписание чтобы был план эвакуации).
Соотношения НПА и ПА:
Общие черты:
Являются правовыми актами
Принимаются компетентными органами
Носят властных характер
Обладают юр силой и обязательны к исполнению
Обеспечены гос принуждением – не универсальный, т.к. например представление к награде президент может не подписать, но за это не предусмотрено принуждение.
Отличия:
1)НПА – содержит НП
2) НПА неперсонифицированные
ПА – адресованы конкретным лицам, поименованы
3) НПА выражает метод общенормативного абстрактного правового регулирования
ПА – метод индивидуального регулирования
4) НПА – характеризуются возможностью неоднократной реализации (не выступает юр фактом).
ПА действует только 1 раз и выступает юр фактом.
5) НПА – всегда имеет документарную форму
ПА – не всегда имеет документальную форму.
Правоприменительные акты имеют четкую структуру и состоят из 4х частей:
1) вводная часть - наименование акта (приговор, решение, постановление и т.д.), место и дата принятия, наименование органа/ДЛ, которое принимает решение, по какому делу;
2) описательная часть содержит указания на юр факты, которые явились предметом рассмотрения, указывается – когда, где, при каких обстоятельствах, каким способом совершены деяния;
3) мотивировочная часть - анализ, оценка доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактич обстоятельств, их юр квалификация, ее обоснование, ссылки на соответствующие процесс нормы;
4) резолютивная часть - решение по делу (формулируется конкретное решение о правах и обязанностях, об избранной мере юр ответственности).
59. Пробелы в праве: понятие, виды, способы их преодоления и устранения.
Пробел в праве - полное либо частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.
Псевдопробел – мнимый – отсутствие нормы, при отсутствии необходимости в ней.
Виды:
По отраслям:
В КП – Ельцин по мнению Зюганова не выполнял свои обязанности и КПрф при поддержки партии «Яблоко» хотели отрешить президента от должности. Но ни в КРФ, ни в ФКЗ нет нормы, закрепляющей сколько времени необходимо не выполнять обязанности.
По источникам (формам):
В правовом обычае
Нормативном договоре
Юр прецеденте. Это 4 основных источника.
В религиозных текстах (мусульманское право) – основной источник права коран – отсутствие информации о захвате заложников, угоне, захвате судна.
По виду НПА:
В законе
В подзаконных актах
По виду прецедента:
- суд прецедент
Адм прецедент
По элементу нормы права:
В гипотезе
В диспозиции
В санкции. Например, ввели запрет за распитие спиртных напитков в общественных местах, но отсутствуют санкции за это.
По времени появления:
- первоначальный – на момент издания НПА, в результате упущения правотворческих органов.
Вторичный – появляются после издания НПА, нормативных договоров, в процессе развития общественных отношений.
По причинам появления:
Объективная – нельзя было предусмотреть на момент написания: незаконное радиовещание (международное уголовное преступление, т.к. может создавать помехи), этих норм объективно не могло существовать в древних источниках. Или УК РСФСР 22 года – отсутствие норм о компьютерных преступлениях.
Субъективная – недостаток юр образования, непрофессионализм – в зак органе, особенно в ФС, ГД должны преобладать юристы, хотя бы простое большинство.
Понятие «правовой вакуум» Малиновский (МГИМО) ввел это понятие – состояние близкое к этому возможно во время соц катаклизмов (кардинальная смена власти). До 1922, до принятия УК РСФСР, УК 1903г. не действовал, были разъяснения, но фактически в них не было ни одного состава, т.е. с 17 по 22 год было состояние близкое к правовому вакууму.
По степени неурегулированности:
Полное отсутствие норм
Может не хватать какой-то одной нормы, или элемента нормы, статьи.
Например, ФЗ «О легализации незаконных доходов».
Пробел можно ликвидировать: в результате законотворчества принять ФЗ, ФКЗ, подзаконный акт.
Конституционное собрание предусмотрено, но как оно формируется. Численность, состав – не сказано ничего.
Преодоление:
Аналогия Закона - способ преодоления пробел, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы, конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношениями.
К ней можно обратиться:
Если есть пробел
В 1 очередь ищем в том же НПА, потом актах этой же отрасли, далее в наиболее близкой отрасли (в ГК – предр.пр.,СП, ЖП, Комм.пр.).
Современное УК запрещает применение аналогии и права, и закона (после смерти Сталина 1957-58гг.).
Если берем норму из сходной отрасли – это субсидиарное применение права (ЖП из ГП).
Если норма отсутствует в сходной отрасли, то применяется аналогия права – способ преодоления пробела, при котором он устраняется на основе принципов права.
Аналогия должна применяться в строгом соответствии с требованиями законности , разумности и целесообразности .
В каждом конкретном случае решение , принятое по аналогии имеет значение для этого случая.
Хотя принятие законов и других нормативно-правовых актов крайне важно, решающее значение имеет осуществление в нашей жизни, на практике содержащихся в них общеобязательных требований. Сформулированные в законах и других нормативно-правовых актах нормы только тогда становятся живыми, когда они воплощаются в действительности, реализуются в сознательно-волевых поступках (действиях) людей.
Что же представляет собой реализация права и в каких формах она проявляется? Существует огромный массив научной и учебной литературы, посвящённой рассмотрению данных вопросов. Сама реализация, как и её формы, понимается далеко не всегда одинаково.
В одних случаях говорят о реализации права как об определённом, строго обусловленном процессе осуществления правовых предписаний, как о воплощении правовых предписаний в поведении людей. Довольно типично при этом определение, согласно которому она выступает как «такое поведение субъектов права, в котором воплощаются предписания правовых норм (правомерное поведение), практическая деятельность по соуществлению прав и выполнению юридических обязанностей». Иными словами, реализация права рассматривается как воплощение в поступках людей тех требований, которые в общей форме выражены в нормах права, как конкретное проявление процесса правового регулирования. Пиголкин А.С. Общая теория права: Учебник для вузов / Под ред. А.С. Пиголкина. М.: МГТУ им. Н.Э. Баумана. 1998. - С. 384. Это наиболее устоявшееся и распространённое представление о реализации права.
В других случаях реализация права рассматривается не только как процесс или внешнее проявление процесса правового регулирования, но и как конечный результат. В данном аспекте реализация права определяется как достижение полного соответствия между требованиями норм совершить определённые поступки или воздержаться от их соверешния и суммой фактически последовавших действий. Катаев Н.А., Лазарев В.В. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.А. Катаева, В.В. Лазарева. Уфа. 1994. - С. 374.
Существует различная классификация форм реализации права. Наиболее распространено их подразделение в зависимости от характера правотворческих действий субъектов права.
По этому признаку-критериию обычно выделяют четыре основные формы реализации права: осуществление (использование), исполнение, соблюдение, применение. Рассмотрим кратко каждую из них:
Осуществление (использование) прав, или правомочий, выражается в активной реализации возможностей, предоставляемых субъектам различных общественных отношений нормами права. В пределах данной формы реализации права происходит осуществление субъективных прав участниками регулируемых с помощью права общественных отношений.
Пример: осуществление гражданами России своих конституционных прав на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов (ст. 30 Конституции РФ (далее по тексту - К РФ)); право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирование (ст. 31 К РФ); право иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (ст. 35 К РФ); право участвовать в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей (ч. 1, ст. 32 К РФ).
В работе И.В. Строгановой и М.И. Строганова даётся следующая характеристика некоторых проблем процесса применения законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления Строганова И.В., Строганов М.И. Некоторые проблемы применения законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления. Вопросы совершенствования законодательства и правоприменительной деятельности: Сб. науч. ст./ Под ред. Р.А. Сабитова. Челябинск: Челябинский государственный университет. 1998. - С.103-114.: Материнство и детство, семья находятся под защитой государства (ст. 38 К РФ). Ребенок, который временно или постоянно лишен своего семейного окружения или который в его собственных наилучших интересах не может оставаться в таком окружении, имеет право на особую защиту и помощь, предоставляемые государством, которое должно обеспечить замену ухода за таким ребенком. Конвенция от 20.11.1989 «О правах ребенка» предусматривает, что такой уход может включать, в частности, передачу на воспитание, «кафала» по исламскому праву, усыновление или, в случае необходимости, помещение в соотвествующие учреждения по уходу за детьми. Конвенция «О правах ребенка» от 20.11.1989 // Международное сотрудничество в области прав человека. М. 1993. - С. 274-294.
С правовой точки зрения, усыновление (удочерение)-юридический акт, в силу которого между ребенком (усыновленным или удочеренным), и лицом, принявшим его на воспитание, правовые (личные и имущественные) отношения, существующие между родителями и детьми. Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия / Под ред. М.Ю.Тихомирова. М. 1997. - С. 170.
Слово «усыновить» толкуется как - принять в семью (ребенка) на правах родного сына, дочери. Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка / М. 1996. - С. 830.
Анализ судебной практики по делам об установлении усыновления свидетельствует, что с введением судебного порядка усыновления, фактически защита прав и интересов ребёнка не повысилась, требования к усыновителям и соблюдению порядка усыновления уменьшились.
Органами опеки и попечительства, органами здравоохранения, судами требования ст. 121 - 144 Семейного Кодекса РФ, ст. ст. 269 - 271 Гражданского Процессуального Кодекса РФ, других нормативных актов по вопросам усыновления в полной мере не выполняется.
Речь идёт также о реализации правомочий государственными и иными органами и организациями, которые являются участниками правовых отношений. Действуя в соответствии со своими уставами, положениями или иными актами, определяющими их правовой статус, они беспрепятственно осуществляют свои функции, а тем самым и присущие им правомочия.
В юридической литературе обоснованно указывается на то, что существует значительное различие в осуществлении прав гражданами и использовании правомочий государственными органами и должностными лицами.
Аксиоматичен тот факт, что использование или неиспользование субъективных прав гражданами является сугубо добровольным делом.
Никто не может принуждать их к применению ими своих прав, и никто не может нести никакой ответственности за неприменение этих прав.
По - иному обстоит дело с осуществлением полномочий государственными органами и должностными лицами. Здесь они являются не только правом, но и обязанностью этих органов и должностных лиц.
Например, в соответствии с Конституцией РФ и Арбитражным Процессуальным Кодексом РФ Высший Арбитражный Суд РФ имеет не только правомочие, но и обязанность выступать в качестве высшего судебного органа по разрешению экономических споров и иных дел, рассматриваемых арбитражными судами, осуществлять в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за их деятельностью, а также давать разъяснения по вопросам судебной практики (ст. 127).
Исполнение как форма реализации права представляет собой не что иное, как реализацию обязывающих норм, выполнение субъектом права возложенных на него обязательств. Исполнение обязательств выражается в совершении физическим или юридическим лицом действий, предусмотренных нормой права. Действия, связанные с выполнением обязательств, могут предусматриваться также в договорах и в индивидуальных актах, издаваемых в процессе правоприменения.
В качестве примера обязательств, содержащихся в нормах права, могут служить, в частности, конституционные обязанности граждан.
Исполнение обязательств путём совершения определённых действий в ряде случаев приравнивается к воздержанию от совершения тех или иных действий. Исполнение независимо от того, каким путём оно достигается - в силу активных действий или же воздержания от них, путём бездействия, всегда связано с претворением в жизнь обязывающих предписаний.
В отличие от этой формы реализации права, соболюдение норм права связано только с реализацией запрещающих норм. Иногда соблюдение норм права рассматривают лишь как соблюдение обязанностей. Однако смысл вкладывается всегда один и тот же: воздержание от совершения действий, находящихся под запретом.
Социальная роль и назначение данной формы реализации права заключается в том, чтобы не допустить совершения действий, которые причинили бы вред не только обществу и государству, но и личности.
Соблюдение обязанностей всегда имеет не активный, а пассивный характер. Реализация данной формы достигается не в силу совершения активных действий субъектов права, а благодаря воздержанию от совершения запрещённых законом действий. Одной из важнейших форм реализации норм права является применение, которое также будет рассмотрено мной, но уже в следующем параграфе.
