Какую юридическую помощь предоставляют адвокаты? Виды юридической помощи Виды юридической помощи оказываемый адвокатами гражданам и организациям
Экзамен на адвоката
Вопрос 12. Понятия «адвокат» и «адвокатская деятельность».Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами.Гарантии независимости адвоката. Понятия «адвокат» и «адвокатская деятельность»
Вопрос 12. Понятия «адвокат» и «адвокатская деятельность».Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами.Гарантии независимости адвоката.
Понятия «адвокат» и «адвокатская деятельность»
Адвокатом является лицо, получившее в установленном Законом об адвокатуре порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности. Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов Российской Федерации, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов (п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре).
Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Законом об адвокатуре, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию (п. 1 ст. 1 Закона об адвокатуре).
Адвокатская деятельность не является предпринимательской (п. 2 ст. 1 Закона об адвокатуре).
Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами.
Оказывая юридическую помощь, адвокат (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре):
1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом (п. 3 ст. 2 Закона об адвокатуре).
Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом (п. 4 ст. 2 Закона об адвокатуре).
Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства. Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации (п. 5 ст. 2 Закона об адвокатуре).
Адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции в специальном реестре, порядок ведения которого определяется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Без регистрации в указанном реестре осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается (п. 6 ст. 2 Закона об адвокатуре).
Гарантии независимости адвоката.
Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются(п. 1 ст. 18 Закона об адвокатуре).
Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем в соответствии с Законом об адвокатуре (п. 2 ст. 18 Закона об адвокатуре).
Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается(п. 3 ст. 18 Закона об адвокатуре).
Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества(п. 4 ст. 18 Закона об адвокатуре).
Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством(п. 5 ст. 18 Закона об адвокатуре).
Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.
Решение о возбуждении уголовного дела в отношении адвоката, либо о привлечении его в качестве обвиняемого, если уголовное дело было возбуждено в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления, принимаетсяруководителем следственного органа Следственного комитета Российской Федерации по субъекту Российской Федерации (п. 10 ч. 1 ст. 448 УПК).
Из книги Адвокатура и нотариат автора4. Адвокат и его профессиональная деятельность Адвокат – это лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. При этом порядок получения статуса адвоката должен соответствовать Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и
Из книги Адвокатура и нотариат: конспект лекций автора Шалагина Марина АлександровнаЛЕКЦИЯ № 3. Адвокат и его профессиональная деятельность 1. Статус адвокатаАдвокат – это лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. При этом порядок получения статуса адвоката должен соответствовать Федеральному закону «Об
Из книги Правовые основы судебной медицины и судебной психиатрии в Российской Федерации: Сборник нормативных правовых актов автора Автор неизвестенСТАТЬЯ 1. Адвокатская деятельность 1. Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим
Из книги Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" автора России ЗаконодательствоСтатья 1. Адвокатская деятельность 1. Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим
Из книги Федеральный закон "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" автора России ЗаконодательствоСтатья 18. Гарантии независимости адвоката 1. Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются.2. Адвокат не может быть привлечен к какой-либо
Из книги Энциклопедия юриста автора Автор неизвестенСтатья 44. Обеспечение оказания гражданам Российской Федерации юридической помощи бесплатно, а также юридической помощи по назначению 1. Все адвокатские палаты в 20-дневный срок со дня их регистрации обязаны принять решения, связанные с порядком оказания гражданам
Из книги Экзамен на адвоката автораСтатья 18. Оказание бесплатной юридической помощи адвокатами 1. Адвокаты участвуют в функционировании государственной системы бесплатной юридической помощи, оказывая гражданам бесплатную юридическую помощь в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и
Из книги Стандарты справедливого правосудия (международные и национальные практики) автора Коллектив авторовСтатья 20. Категории граждан, имеющих право на получение бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и случаи оказания такой помощи 1. Право на получение всех видов бесплатной юридической помощи, предусмотренных статьей
Из книги автора Из книги автораВопрос 17. Адвокатская палата субъекта Российской Федерации и ее органы. Понятие, порядок образования, компетенция. Адвокатская палата является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской
Из книги автораВопрос 25. Правовая природа соглашения об оказании юридической помощи. Понятие, существенные условия, форма соглашения. Отказ от оказания юридической помощи. Расторжение соглашения об оказании юридической помощи. Соглашение об оказании юридической помощи по своему
Из книги автораВопрос 27. Оплата труда адвоката. «Гонорар успеха». Возмещение расходов за оказание юридической помощи бесплатно или по назначению. Одним из существенных условий соглашения об оказании юридической помощи является выплата доверителем вознаграждения за оказываемую
Из книги автораВопрос 28. Оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно. Гарантии предоставления юридической помощи малоимущим. Эксперимент по созданию государственных юридических бюро. Юридическая консультация. В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции РФ
Из книги автораВопрос 40. Адвокатская тайна. Понятие, гарантии сохранения. Последствия нарушения адвокатской тайны. Согласно ст. 8 Закона об адвокатуре адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Обязанность
Из книги автораВопрос 42. Способы защиты адвоката от неправомерного вмешательства в его деятельность. Независимость – одна из основных составляющих адвокатской профессии, поскольку адвокат должен быть свободен от любого давления извне. Статьей 2 Закона об адвокатуре установлено, что
Из книги автора§ 6. Конфиденциальность коммуникации адвоката-защитника с обвиняемым и сведений, полученных защитником в ходе такого общения (адвокатская тайна) Европейский суд по правам человека рассматривает требование конфиденциальности коммуникации адвоката-защитника со своим
Оказание юридических услуг адвокатом возможно только на основании соглашения с доверителем (клиентом). Закон предусматривает ряд требований, которым должно соответствовать данное соглашение.
Обязательные положения общего характера о порядке заключения, исполнения и расторжения соглашения об оказании юридической помощи
1. Поскольку профессиональная деятельность осуществляется адвокатом на основе соглашения между адвокатом и доверителем, то все решения адвоката по заключению и исполнению соглашения об оказании юридической помощи должны учитывать его цели, права и обязанности адвоката, а также законные интересы доверителя. 2. При осуществлении адвокатской деятельности, которая начинается с заключения соглашения об оказании юридической помощи, и продолжается до полного исполнения обязательств по предмету заключенного соглашения с соблюдением его существенных условий, адвокат обязан соблюдать нормы Кодекса профессиональной этики адвоката. 2.1 В соответствии с положениями ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката соглашение об оказании юридической помощи подпадает под режим профессиональной тайны. Профессиональная тайна адвоката (адвокатская тайна) обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией РФ, поэтому ее сохранение является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются, в частности на: факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей; информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе исполнения соглашения об оказании юридической помощи; условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем. 2.2 При заключении, исполнении и расторжении соглашения об оказании юридической помощи следует исходить из понятия доверителя, данного в пункте 1 ст. 6.1 Кодекса профессиональной этики адвоката. В этой связи под доверителем понимается лицо, заключившее с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи, и лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключенного иным лицом. 2.3 С момента заключения соглашения об оказании юридической помощи адвокат приобретает обязательства по исполнению поручения, которые предусматривают, как указано в положениях ст. 8 Кодекса профессиональной этики адвоката, честное, разумное, добросовестное, квалифицированное, принципиальное и своевременное исполнение своих обязанностей, активную защиту прав, свобод и интересов доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, руководствуясь Конституцией РФ, законом, упомянутым Кодексом; уважительное отношение к правам, чести и достоинству лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи, доверителей и иных лиц. 2.4 Адвокат при заключении и исполнении соглашения, согласно правилам пункта 1 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, не вправе: - действовать вопреки законным интересам доверителя, оказывать ему юридическую помощь, руководствуясь соображениями собственной выгоды, безнравственными интересами или находясь под воздействием давления извне; - занимать по делу позицию, противоположную позиции доверителя, и действовать вопреки его воле, за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного; - делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если он ее отрицает; - разглашать без согласия доверителя сведения, сообщенные им адвокату в связи с оказанием ему юридической помощи, и использовать их в своих интересах или в интересах третьих лиц; - принимать поручения на оказание юридической помощи в количестве, заведомо большем, чем адвокат в состоянии выполнить; - навязывать свою помощь лицам и привлекать их в качестве доверителей путем использования личных связей с работниками судебных и правоохранительных органов, обещанием благополучного разрешения дела и другими недостойными способами; - оказывать юридическую помощь в условиях конфликта интересов доверителей. 2.5 Помимо случаев, указанных в пунктах 1.4 и 2.4 настоящего раздела, адвокат не вправе принимать поручение на осуществление защиты по одному уголовному делу от двух и более лиц, если: 1) интересы одного из них противоречат интересам другого; 2) интересы одного, хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела; 3) необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших совершеннолетия2.6 Поскольку закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя, то при заключении и исполнении соглашения об оказании юридической помощи никакие пожелания, просьбы или требования доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных Кодексом профессиональной этики адвоката, не могут быть исполнены адвокатом. Адвокат, в соответствии с положениями пунктов 2 - 5 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката, не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю обещания положительного результата выполнения поручения. Адвокат не должен принимать поручение, если его исполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения. 2.7 Адвокат, в соответствии с требованиями пункта 3 ст.15 Кодекса профессиональной этики адвоката, не вправе склонять лицо, пришедшее в адвокатское образование к другому адвокату, к заключению соглашения об оказании юридической помощи между собой и этим лицом. 2.8 Адвокат принимает поручение на ведение дела и в том случае, когда у него имеются сомнения юридического характера, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать (п. 1 ст. 7 Кодекса профессиональной этики адвоката). Задача адвоката при принятии поручения на ведение дела заключается в том, чтобы тщательно изучить все представленные доверителем документы и материалы, проанализировать действующее законодательство применительно к конкретным обстоятельствам и определить наличие правовой позиции. Однако адвокату не следует принимать поручение по ведению дела в суде в том случае, если с юридической точки зрения избранная адвокатом правовая конструкция является абсолютно бесперспективной и не может привести ни к каким последствиям, кроме безосновательного вселения в доверителя надежд на благополучный исход дела, а также напрасной траты доверителем времени и сил и неоправданного несения им расходов по оплате труда адвоката.Порядок заключения соглашения об оказании юридической помощи
1. в соответствии с п. 1 ст. 25 фз «об адвокатской деятельности и адвокатуре в рф» соглашение об оказании юридической помощи представляет собой гражданско-правовой договор на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Характеризовать соглашение об оказании юридической помощи как гражданско-правовой договор представляется полезным в сравнении с такой близкой по правовой природе сделкой, как договор поручения. Под договором поручения понимается соглашение, в силу которого одна сторона (поверенный) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, в результате которых у доверителя возникают права и обязанности (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Порядок заключения, форма, права и обязанности сторон договора поручения регулируются ГК РФ - нормами гл. 49 (ст. 971 - 979), гл. 10 (представительство и доверенность), гл. 27 - 29 (общие положения о договорах), гл. 21 - 26 (общие положения об обязательствах). Приоритет в регулировании соглашения об оказании юридической помощи отдается Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и Кодексу профессиональной этики адвоката. По указанной причине соглашение об оказании юридической помощи является особым видом гражданско-правового договора, который прямо не упомянут в ГК РФ, однако такое обоснование соответствует принципу свободы договора, в частности, правилу п. 2 ст. 421 ГК РФ, согласно которому те или иные договоры могут предусматриваться не только ГК РФ, но и другими законами, а также иными правовыми актами. 2. Соглашение об оказании юридической помощи предусматривает простую письменную форму. Это означает, что заключение соглашения в устной форме противоречит требованиям закона об адвокатуре, что влечет наступление последствий несоблюдения простой письменной формы сделки, установленных ч. ч. 1 и 2 ст. 162 ГК РФ: стороны сделки не вправе в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, хотя они не лишаются возможности приводить письменные и другие доказательства. 3. В качестве доверителя по соглашению может выступать физическое или юридическое лицо. При этом физическое лицо должно обладать достаточным объемом дееспособности, т.е. иметь возможность самостоятельно совершать юридические действия, поручаемые адвокату. Юридическое лицо вправе доверять совершение таких действий, которые оно имеет право совершать самостоятельно. В силу п. 2 ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» соглашение может быть заключено доверителем в интересах третьего лица (выгодоприобретателя), которому непосредственно будет оказываться юридическая помощь. 4. Соглашение об оказании юридической помощи должно содержать необходимые сведения о доверителе. Если доверителем выступает физическое лицо, то в соглашении указываются фамилия, имя и отчество, а также иные данные (сведения о месте жительства, пребывании, средствах связи и пр.). Паспортные данные физического лица указываются по усмотрению адвоката. В случае заключения соглашения с юридическим лицом в соглашении указываются сведения о наименовании юридического лица, ИНН, сведения о представителе юридического лица (должность, фамилия, имя и отчество), уполномоченного заключать соглашение об оказании юридической помощи, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями. 5. Соглашение об оказании юридической помощи составляется в двух равнозначных экземплярах.Один экземпляр соглашения остается у адвоката и включается в адвокатское досье, которое хранится адвокатом с соблюдением режима профессиональной тайны.Второй экземпляр соглашения передается доверителю. 6. Стороны заключаемого соглашения об оказании юридической помощи обязаны его подписать. 6.1 Адвокат обязан подписывать соглашение собственноручно, в связи с чем не допускается использование факсимильного воспроизведения подписи адвоката с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи при заключении соглашения об оказании юридической помощи. 6.2 Со стороны адвоката соглашение не имеют права подписывать представитель адвокатского образования, другой адвокат, помощник адвоката или иное лицо, не имеющее на такие юридические действия специальных полномочий от адвоката, выраженных в нотариальной доверенности по правилам ст. ст. 182 - 189 ГК РФ. 6.3 Доверитель подписывает не только оба экземпляра соглашения об оказании юридической помощи, но и дополнительно своей подписью в них под соответствующей отметкой удостоверяет факт получения одного экземпляра соглашения. 7. Соглашение об оказании юридической помощи рекомендуется заверять печатью адвокатского образования, членом которого является адвокат на момент заключения соглашения, так как адвокатское образование выступает в роли налогового агента. 8. В соответствии с положениями п. 5 ст. 21, п. 15 ст. 22 и п. 2 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» соглашение об оказании юридической помощи регистрируется в документации адвокатского образования и ему присваивается регистрационный номер.9. При заключении соглашения об оказании юридической помощи третьему лицу (выгодоприобретателю) адвокат должен удостовериться, что такое соглашение заключается с ним в интересах данного лица (выгодоприобретателя). 9.1 При этом адвокат обязан при первой возможности сообщить выгодоприобретателю о заключенном в его пользу соглашении, получить одобрение или неодобрение заключенного соглашения. Такое решение выгодоприобретателя может быть выражено в виде его согласия на исполнение соглашения указанным адвокатом, оформленное в письменном виде. 9.2 Совершение выгодоприобретателем действий, свидетельствующих о фактическом исполнении условий соглашения (например, участие в следственных и процессуальных действиях с участием адвоката), может свидетельствовать об одобрении им соглашения, что не освобождает адвоката об обязанности последующего письменного согласования его условий. 9.3 Если адвокат в разумный срок не получит такого решения, то он письменно отказывается от исполнения соглашения, заключенного в пользу выгодоприобретателя. 10. С момента вступления в уголовное дело, адвокат-защитник обязан в разумный срок, обеспечивающий соблюдение прав и законных интересов подзащитного, уведомить о своем участии в деле иных его защитников. 11. Согласно п. 4 ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» соглашение об оказании юридической помощи должно предусматривать существенные условия, которыми являются: 1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате; 2) предмет поручения; 3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь; 4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения; 5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения. 12. При отражении в соглашении содержания существенных условий следует избегать формулировок, допускающих неоднозначное толкование его условий, так как это создает предпосылки для возникновения непонимания между адвокатом и доверителем, может привести к подрыву доверия, разногласиям и предъявлению претензий, которых при четком изложении существенных условий можно было бы избежать. 13. Особо внимательно следует относиться к определению и фиксации в соглашении предмета поручения, для чего рекомендуется указывать конкретные правовые действия, которые обязуется совершить адвокат, при необходимости указывая отдельные самостоятельные этапы работы или стадии судопроизводства. Например, предмет поручения о представительстве в гражданском деле не должен состоять из слов «представлять интересы доверителя в гражданском деле». Из подобной формулировки неясно, должен ли адвокат составить исковое заявление или участвовать только в одном судебном заседании в суде первой инстанции либо во всех судебных заседаниях до завершения производства по делу, обязан ли он подать жалобу в вышестоящую инстанцию и принимать участие в судебном заседании в апелляционном или кассационном порядке, либо в порядке надзора. 14. При определении предмета соглашения об оказании юридической помощи в уголовном судопроизводстве следует исходить из того, что круг полномочий защитника в отличие от полномочий представителя в гражданском и арбитражном судопроизводстве определяется непосредственно уголовно-процессуальным законом и не может быть произвольно ограничен гражданско-правовым соглашением между доверителем и адвокатом. Сама возможность для адвоката разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять свои обязанности, стратегия и тактика профессиональной защиты предопределяются логикой стадийного построения уголовного судопроизводства. Заключение соглашения об оказании юридической помощи в объеме, не предполагающем защиту подозреваемого, обвиняемого или подсудимого на всем протяжении конкретной стадии уголовного судопроизводства, противоречит самой сути права каждого подвергнутого уголовному преследованию лица на получение квалифицированной юридической помощи и является нарушением законодательства об адвокатуре. Однако заключение такого соглашения об оказании юридической помощи возможно в отношении обособленных и факультативных судебных процедур, предусмотренных ст. ст. 108, 109, 125, 165 УПК РФ, т.е. без принятия адвокатом на себя защиты в стадии досудебного производства в целом. 15. В соглашении в соответствии с указаниями доверителя рекомендуется указывать сущность поручения: устные либо письменные консультации, справки и заключения по правовым вопросам, подготовка и составление различных юридических документов, представительство либо защита доверителя в суде, правоприменительных или иных органах либо организациях. Как следует из п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг», указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (ст. 431 ГК РФ). Поскольку стороны в силу ст. 421 ГК РФ вправе определять условия договора по своему усмотрению, обязанности адвоката могут включать в себя не только совершение определенных действий (деятельности), но и представление доверителю результата своих действий (письменные консультации и разъяснения по юридическим вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера и т.д.). При этом не нужно конкретизировать сверх необходимости предмет соглашения об оказании юридической помощи и ограничивать свободу маневра адвоката, поскольку в данном случае существует угроза превращения предмета соглашения в перечень действий адвоката, которые крайне сложно предусмотреть, например, в процессе судебного представительства. 16. В том случае, когда после заключения соглашения изменяются условия выполнения поручения или его сущность, адвокату рекомендуется заключать с доверителем дополнительное соглашение, в котором необходимо указать предмет поручения с учетом изменений и (или) дополнений. 17. Адвокат вправе не заключать соглашение об оказании юридической помощи в случае обращения доверителя за устной или письменной консультацией либо составлением единичного процессуального документа. В этом случае достаточно хранить копию документа о письменной консультации или копию составленного адвокатом процессуального документа. 18. При определении условий выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь следует руководствоваться положениями ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката, согласно которым гонорар определяется соглашением сторон и может учитывать объем и сложность работы, продолжительность времени, необходимого для ее выполнения, опыт и квалификацию адвоката, сроки, степень срочности выполнения работы и иные обстоятельства. При этом необходимо учитывать, что соглашение об оказании юридической помощи является возмездным договором, а определяемый гонорар должен включать в себя размер вознаграждения адвоката и иные обязательные отчисления и налоги. 18.1 Размер гонорара и порядок его исчисления должны быть четко определены в соглашении об оказании юридической помощи. Сложным с точки зрения этики является не только умение адвоката согласовывать с доверителем размер гонорара, но и сохранение адвокатом независимости, профессиональной свободы от материального положения доверителя. Согласно п. 4 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката последний не должен ставить себя в долговую зависимость от доверителя. Адвокат при заключении соглашения должен показать доверителю, в чем будет заключаться его работа, для того чтобы доверитель смог объективно оценить соотношение объема работы адвоката и установленного размера вознаграждения, а также для того, чтобы у доверителя при назначении суммы вознаграждения не возникало сомнений в правильности определения его размера. 18.2 В определенных случаях (например, во избежание конфликтов с доверителем из-за размера вознаграждения) можно согласовывать с ним его поэтапную выплату, устанавливая стоимость каждого этапа юридической работы в твердой сумме или в форме почасовой ставки. 18.3 В целях избежания споров о размере отработанного адвокатом вознаграждения возможно указывать в соглашении об оказании юридической помощи как общий размер вознаграждения (гонорара), так и фиксированный размер вознаграждения за каждое конкретное действие, которое адвокат обязуется выполнить в рамках исполнения поручения. Например: «Доверитель производит оплату за оказание юридической помощи по соглашению в размере _____руб. Общий размер вознаграждения складывается из стоимости следующих видов юридической помощи, которую адвокат обязуется оказать доверителю по настоящему соглашению:- изучение представленных Доверителем документов _____руб.; консультация доверителя по результатам изучения документов ____руб.; составление искового заявления ______руб.; сбор и подготовка документов для предоставления в суд _______руб.; изучение материалов дела ________руб.; участие в судебном заседании ___________руб.; изучение протокола судебного заседания ___________руб.; подготовка замечаний на протокол судебного заседания ________руб.; составление апелляционной (либо кассационной) жалобы на судебный акт ______________руб.; участие в суде апелляционной инстанции _______________руб.»
Поэтому в случаях заключения соглашения об оказании юридической помощи по имущественным спорам вознаграждение или его часть может определяться пропорционально цене иска в твердом денежном выражении, однако вознаграждение рекомендуется устанавливать не за получение судебного акта определенного содержания, а за совершение конкретных, четко изложенных в соглашении, действий по оказанию юридической помощи.19. Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, подлежит обязательному внесению в кассу адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые должны быть предусмотрены соглашением. 19.1 Соглашение об оказании юридической помощи может содержать условие, позволяющее принимать от доверителя авансовый платеж в счет вознаграждения за оказанную правовую помощь. В адвокатском образовании такие суммы должны списываться на счет адвоката по мере выполнения поручения, что позволяет избегать ситуаций, когда доверитель по какой-либо причине отменяет поручение и требует возвратить неотработанную часть вознаграждения. Включение в соглашение об оказании юридической помощи условия об авансе способствует обеспечению прав адвоката.19.5 Адвокат вправе с согласия доверителя делить гонорар с лицами, привлекаемыми для оказания юридической помощи, например, помощником адвоката, стажером и пр., о привлечении которых к выполнению поручения должно быть указано в соглашении об оказании юридической помощи. 19.6 Адвокату запрещается принимать от доверителя какое-либо имущество в обеспечение соглашения о гонораре. Данное правило означает, что соглашение об оказании юридической помощи не может включать в себя условие об обеспечении исполнения обязанности доверителя уплатить гонорар путем передачи адвокату имущества.Вместе с тем, это не означает, что к отношениям адвоката и доверителя неприменимы все способы обеспечения обязательств, предусмотренные гл. 23 ГК РФ, например, такие, как поручительство и банковская гарантия, поскольку такие способы не предполагают передачу какого-либо имущества от доверителя к адвокату.
Расходы, связанные с исполнением соглашения
20. При заключении соглашения об оказании юридической помощи следует различать разницу между вознаграждением адвоката и компенсацией его расходов, связанных с исполнением поручения. 20.1 Поскольку такие компенсации могут включать в себя затраты на командировки, отправку почтовой корреспонденции, уплату государственной пошлины, изготовление копий документов и прочие расходы, связанные с надлежащим выполнением адвокатом своих профессиональных обязанностей по исполнению поручения доверителя, то их не следует смешивать с теми, которые связаны с осуществлением адвокатской деятельности (профессиональные расходы адвоката на общие нужды адвокатской палаты, содержание адвокатского образования и др. расходы, осуществляемые за счет получаемого вознаграждения). 20.2 Такие компенсации, как входящие в содержание существенных условий соглашения об оказании юридической помощи, должны быть в нем четко указаны. 20.3 Компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежит обязательному внесению в кассу адвокатского образования или перечислению на расчетный счет адвокатского образования. 21. При определении размера вознаграждения, размеров и видов компенсаций расходов адвоката следует учитывать следующие разъяснения Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 г. № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела»: 21.1 Расходы, понесенные истцом, административным истцом, заявителем в связи с собиранием доказательств до предъявления искового заявления, административного искового заявления, заявления в суд, могут быть признаны судебными издержками, если несение таких расходов было необходимо для реализации права на обращение в суд и собранные до предъявления иска доказательства соответствуют требованиям относимости, допустимости; расходы на оформление доверенности представителя также могут быть признаны судебными издержками, если такая доверенность выдана для участия представителя в конкретном деле или конкретном судебном заседании по делу. 21.2 Адвокату также необходимо иметь ввиду, что расходы, обусловленные рассмотрением, разрешением и урегулированием спора во внесудебном порядке (обжалование в порядке подчиненности, процедура медиации), не являются судебными издержками и не возмещаются согласно нормам главы 7 ГПК РФ, главы 10 КАС РФ, главы 9 АПК РФ. 21.3 В случаях, когда законом либо договором предусмотрен претензионный или иной обязательный досудебный порядок урегулирования спора, расходы, вызванные соблюдением такого порядка (например, издержки на направление претензии контрагенту, на подготовку отчета об оценке недвижимости при оспаривании результатов определения кадастровой стоимости объекта недвижимости юридическим лицом, на обжалование в вышестоящий налоговый орган актов налоговых органов ненормативного характера, действий или бездействия их должностных лиц), в том числе расходы по оплате юридических услуг, признаются судебными издержками и подлежат возмещению исходя из того, что у истца отсутствовала возможность реализовать право на обращение в суд без несения таких издержек. 21.4 Расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются судом в разумных пределах. Разумными следует считать такие расходы на оплату услуг представителя, которые при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичные услуги. При определении разумности могут учитываться объем заявленных требований, цена иска, сложность дела, объем оказанных представителем услуг, время, необходимое на подготовку им процессуальных документов, продолжительность рассмотрения дела и другие обстоятельства. Разумность судебных издержек на оплату услуг представителя не может быть обоснована известностью представителя лица, участвующего в деле. 21.5 Транспортные расходы и расходы на проживание представителя стороны возмещаются другой стороной спора в разумных пределах исходя из цен, которые обычно устанавливаются за транспортные услуги, а также цен на услуги, связанные с обеспечением проживания, в месте (регионе), в котором они фактически отказаны. 21.6 Расходы представителя, необходимые для исполнения его обязательства по оказанию юридических услуг, например, расходы на ознакомление с материалами дела, на использование сети «Интернет», на мобильную связь, на отправку документов, не подлежат дополнительному возмещению другой стороной спора, поскольку в силу ст. 309-2 ГК РФ такие расходы, по общему правилу, входят в цену оказываемых услуг, если иное не следует из условий договора. 21.7 Расходы на оплату услуг представителей, понесенные органами и организациями, наделенными законом правом на обращение в суд в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц, не подлежат возмещению, поскольку указанное полномочие предполагает их самостоятельное участие к судебном процессе без привлечения представителей на возмездной основе. 22. При приеме вознаграждения или компенсаций расходов адвоката в виде денежной наличности в кассу адвокатского образования необходимо исходить из того, что денежные средства должны быть сданы в кассу адвокатского образования в трехдневный срок с момента их получения адвокатом. Кроме того, в этих случаях необходимо принимать во внимание правило п. 6 Указания Центрального Банка России от 07.10.2013 г. г. № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов». Согласно указанной норме наличные расчеты в РФ между участниками наличных расчетов (индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами) и физическими лицами осуществляются без ограничения суммы. Наличные расчеты между участниками наличных расчетов в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей. 23. Существенным условием соглашения об оказании юридической помощи является размер и характер ответственности адвоката, связанных с исполнением поручения. При этом следует учитывать, что отсутствие одного из существенных условий соглашения может служить самостоятельным основанием для признания в судебном порядке соглашения незаключенным в силу п. 1 ст. 432 ГК РФ. 23.1 Доверитель несет ответственность перед адвокатом только в пределах суммы вознаграждения. Адвокат не может претендовать на возмещение неотработанной части гонорара, поскольку осуществляемая им деятельность не является предпринимательской. По указанной причине не допустимо включение в соглашение об оказании юридической помощи в качестве ответственности доверителя условий о выплате им адвокату неустойки. 23.2 При определении ответственности в случае, когда соглашение об оказании юридической помощи заключается с адвокатами адвокатского бюро, необходимо учитывать, что они несут солидарную ответственность за исполнение поручения в соответствии с положениями ст. 323 ГК РФ. 24. В соглашении об оказании юридической помощи могут быть предусмотрены и иные условия. В частности, может быть включено условие о договорной подсудности; могут быть конкретизированы права и обязанности доверителя, в том числе его обязанности заблаговременно сообщать адвокату о датах судебных заседаний, проведении следственных действий, о вступлении в дело другого адвоката; может быть предусмотрена взаимосвязь начала исполнения поручения передачей адвокату доверенности. В соглашении об оказании юридической помощи целесообразно определить характер и объем указаний, которые доверитель вправе давать адвокату. Они должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Адвокат вправе отступить от них, если, во-первых, этого требовали интересы доверителя, во-вторых, он не смог предварительно запросить доверителя или получить ответ на свой запрос в разумный срок (п.п. 1 и 2 ст. 973 ГК РФ).Исполнение соглашения об оказании юридической помощи
1. Адвокат обязан исполнить данное ему поручение в соответствии с законами и осуществимыми, конкретными указаниями доверителя, и не вправе занимать позицию по делу вопреки его воле, однако, вправе отступить от его указаний, если это не изменит позицию доверителя, но это отступление вызывается необходимостью по обстоятельствам. Такое отступление предварительно согласовывается с доверителем, а когда предварительное согласование невозможно, то адвокат обязан уведомить его как только уведомление стало возможным. При отсутствии прямых указаний доверителя адвокат самостоятельно планирует и определяет порядок выполнения поручения. Отступление от указаний или позиции доверителя возможно и без предварительного согласия в случаях, когда такая необходимость вызвана соблюдением требований закона, а также тогда, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя. 2. При возникновении противоречий между позициями доверителя и выгодоприобретателя (разновидность «коллизионной защиты») адвокат принимает меры к устранению конфликта интересов, получает согласие сторон конфликтного отношения на продолжение исполнения соглашения об оказании юридической помощи. Если противоречия устранить не представилось возможным, то адвокат обязан поддерживать позицию выгодоприобретателя даже в том случае, если она представляется ошибочной. 3. При избрании доверителем позиции, хотя и не противоречащей закону, но ошибочной, адвокату рекомендуется разъяснять доверителю ее неправильность и дать советы по ее исправлению. Однако если и после этого занятая доверителем позиция не меняется, то адвокат обязан ее поддерживать в ходе дальнейшего выполнения поручения. 4. Указанные в пунктах 1-3 настоящего раздела рекомендации общего характера полностью применимы при исполнении соглашения об оказании юридической помощи по уголовному делу, которые дополняются следующими особенностями формирования позиции и тактики защиты: 4.1 Адвокат-защитник должен принять меры к выяснению версии стороны обвинения относительно предполагаемого преступления, в совершении которого подозревается, обвиняется подзащитный; ознакомиться с процессуальными документами, составленными с участием подзащитного, и иными документами, которые предъявлялись или должны были ему предъявляться. 4.2 Формирование позиции и тактики защиты должно осуществляться по согласованию с подзащитным. При этом защитник обязан довести до сведения подзащитного все ставшие ему известными юридически значимые для избрания позиции по делу обстоятельства как фактического, так и правового свойства. 4.2.1 Процесс формирования позиции и тактики защиты включает в себя разъяснение подзащитному смысла и содержания обвинения, процессуальных документов, собранных по делу, норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, подлежащих применению при рассмотрении дела, обсуждение вопросов, касающихся представления доказательств защиты, избрание моделей объяснения и опровержения представленных стороной обвинения доказательств, средств и способов доказывания избранной позиции. 4.2.2 При избрании подзащитным позиции признания вины в совершении инкриминируемого преступления, защитник в обязательном порядке должен разъяснить ему смысл и содержание презумпции невиновности, право на отказ от дачи показаний, невозможность привлечения к уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, правовые последствия признания вины, а также выяснить, является ли признание вины добровольным. 4.2.3 Совершение защитником любых юридически значимых действий по делу допустимо, как правило, лишь после их согласования с подзащитным. Изменение защитником ранее сформированной позиции и тактики защиты без согласования с подзащитным, равно как и заявление не согласованных с ним ходатайств и жалоб, имеющих существенное значение для прав и интересов подзащитного, как правило, недопустимо. 4.2.4 В случае заключения соглашения с доверителем на оказание юридической помощи назначенному им лицу (подзащитному), согласование позиции и тактики защиты осуществляется защитником непосредственно с подзащитным. Без поручения и (или) согласия подзащитного защитник не вправе сообщать доверителю информацию, составляющую предмет адвокатской тайны, включая избранную с участием подзащитного позицию по делу. 4.2.5 В случаях защиты по уголовному делу несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, рекомендуется ставить в известность законного представителя несовершеннолетнего об избранной позиции и тактике защиты по делу. В случае несогласия законного представителя несовершеннолетнего с избранной позицией и тактикой, адвокату рекомендуется предпринять меры к их согласованию с участием как подзащитного, так и его законного представителя. При не достижении согласия выбор позиции определяется защитником самостоятельно. 4.2.6 В случаях расхождения позиции по вопросу целесообразности признания подзащитным вины (объема признательных показаний), адвокату-защитнику рекомендуется получить от подзащитного письменное заявление о том, что ему разъяснены и понятны правовые последствия дачи признательных показаний. 4.2.7 Адвокат-защитник вправе самостоятельно избрать позицию и тактику защиты при исполнении соглашения об оказании юридической помощи в уголовном судопроизводстве в случаях, когда позиция подзащитного, который в силу психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту, будет, по убеждению адвоката, противоречить его законным интересам. Адвокат самостоятельно определяет позицию и тактику защиты в случаях, когда судебное разбирательство проводится в отсутствие подзащитного, который находится за пределами РФ и (или) уклоняется от явки в суд, и у защитника отсутствует возможность их согласования с подзащитным. В указанном случае позиция защитника должна определяться исходя из принципа презумпции невиновности подзащитного. 5. Для исполнения соглашения об оказании юридической помощи в отдельных случаях доверитель обязан выдать адвокату доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных в соглашении. Форма доверенности определяется правилами ст.ст. 185 - 189 ГК РФ и обе эти сделки не зависят друг от друга (нотариальная форма доверенности не требует соответствующего оформления соглашения, и наоборот). 6. При исполнении принятого поручения адвокат может получать от доверителя документы, необходимые для исполнения соглашения, в связи с чем должен следовать следующим правилам: 6.1 При получении от доверителя подлинных документов адвокат обязан составить расписку в двух экземплярах, в которой указать количество и полное наименование полученных подлинников. 6.2 В случае одновременного получения оригиналов и копий документов в расписке адвокат должен указать количество и полное наименование подлинных документов и количество копий (возможно без указания их наименования). 6.3 В случаях получения от доверителя документов в копиях адвокат должен составить расписку в двух экземплярах, указать количество принятых документов в копиях (возможно без указания их наименования), но в этом случае в расписке обязательно должно быть указано, что подлинники документов адвокатом от доверителя не принимались. 6.4 В случаях, указанных в подпунктах 6.1 - 6.3 пункта 6 настоящего раздела, первый и второй экземпляры расписки должны быть подписаны адвокатом и доверителем с указанием даты приема документов. Первый экземпляр расписки вручается доверителю, второй экземпляр остается у адвоката. (подпункты 6.1 - 6.4 изложены в редакции решения Совета Адвокатской палаты Новосибирской области от 25.11.2008 г. «О приеме адвокатами документов от доверителей в связи с оказанием юридической помощи»). 6.5 Рекомендуется такие же правила применять и при возврате адвокатом документов доверителю. 7. При выполнении соглашения об оказании юридической помощи адвокат обязан исходить из презумпции достоверности документов и информации, предоставленных доверителем или выгодоприобретателем и не проводит их дополнительной проверки. 8. В процессе исполнения соглашения об оказании юридической помощи адвокат обязан по просьбе доверителя или третьего лица (выгодоприобретателя) информировать их о ходе и результатах своей работы. Если доверитель не является участником процесса, то адвокат предоставляет ему информацию с учетом установленных законом ограничений. 9. При исполнении соглашения об оказании юридической помощи или после его исполнения адвокат, по просьбе доверителя, а также в случае, если это предусмотрено соглашением, обязан составить отчет об оказанной юридической помощи и передать его доверителю. По сложным поручениям, где работа продолжается длительное время, рекомендуется составлять промежуточные отчеты, как правило, после окончания определенной стадии процесса, перед внесением очередного гонорара за оказание юридической помощи и т.п. 10. Если период исполнения соглашения об оказании юридической помощи совпадает с использованием адвокатом права на отпуск (отдых), то адвокат должен принять меры к обеспечению законных прав и интересов доверителя. 11. Необходимо иметь ввиду, что при исполнении соглашения об оказании юридической помощи в уголовном судопроизводстве адвокат должен соблюдать следующие правила: 11.1 Адвокат не вправе отказаться от защиты, кроме случаев, указанных в законе, и должен выполнять обязанности защитника, включая, при необходимости, подготовку и подачу апелляционной жалобы на приговор суда (ч. 7 ст. 49 УПК РФ, пп. 6 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и п. 2 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката). 11.2 В случае, когда лицо, проводящее следственное, процессуальное действие, или председательствующий в судебном заседании грубо нарушает закон и отказывает в рассмотрении ходатайства подозреваемого, обвиняемого об отказе от защитника, либо иным образом существенно нарушает действующее законодательство и при этом степень подобного нарушения, по убеждению защитника, подрывает базовые принципы и назначение уголовного судопроизводства, делая невозможным разумное, добросовестное и квалифицированное выполнение обязанностей защитника по защите прав и интересов подзащитного, защитник вправе отказаться выполнять следственное или иное процессуальное действие и (или) покинуть место его проведения, а равно отказаться от участия в судебном заседании. Такие действия не могут расцениваться как отказ от исполнения взятых на себя обязательств и отказ от защиты, поскольку обусловлены обстоятельствами, когда дальнейшее участие защитника в следственном или иной процессуальном действии, либо судебном заседании не только не служит целям защиты подзащитного, но и по сути легитимизирует нарушение его прав. По своему смыслу и содержанию такие действия адвоката являются не отказом от принятой на себя защиты, а вынужденным приостановлением выполнения обязательств по соглашению. В подобных случаях адвокату рекомендуется до момента совершения подобных действий предварительно в надлежащей процессуальной форме отреагировать на неправомерные действия дознавателя, следователя или суда, а также подать заявление о невозможности честно, разумно, добросовестно и квалифицированно оказывать юридическую помощь. Такие действия подлежат согласованию с подзащитным и об этом должно быть сообщено в Адвокатскую палату Новосибирской области. 11.3 Адвокат, принявший поручение на защиту в стадии предварительного следствия, не вправе отказываться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции. 11.4 Адвокат-защитник не должен без необходимости ухудшать положение других подсудимых. Всякие действия адвоката, направленные против других подсудимых, чьи интересы противоречат интересам подзащитного, оправданы лишь тогда, когда без этого не может быть осуществлена в полной мере защита его доверителя. 11.5 Адвокат обязан обжаловать приговор: 1) по просьбе подзащитного; 2) если суд не разделил позицию адвоката и (или) подзащитного и назначил более тяжкое наказание или наказание за более тяжкое преступление, чем просили адвокат и (или) подзащитный; 3) при наличии оснований к отмене или изменению приговора по благоприятным для подзащитного мотивам. В случае отказа доверителя (подзащитного) от обжалования приговора адвокат обязан зафиксировать его в виде письменного заявления подзащитного адвокату (ч. 7 ст. 49 УПК РФ, пп. 6 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и п. 2 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката). 12. Если при исполнении соглашения об оказании юридической помощи в уголовном судопроизводстве будут обнаружены обстоятельства, при которых адвокат не вправе был принимать поручение, он должен по возможности заблаговременно поставить об этом в известность доверителя с тем, чтобы последний мог обратиться к другому адвокату. 13. Соглашение об оказании юридической помощи признается исполненным и обязательства по нему прекращаются при окончании стадии судопроизводства или наступлении обстоятельств, являющихся предметом соглашения. 14. Рекомендуется при исполнении адвокатом взятых на себя по соглашению обязательств сообщать об этом доверителю и по возможности получить от него заявление об отсутствии претензий по качеству полученной юридической помощи и отсутствии финансовых претензий. 15. Надлежащим исполнением соглашения об оказании юридической помощи в уголовном судопроизводстве признается выполнение адвокатом хотя бы минимального объема юридической помощи подзащитному, который заключается в следующем: - разъяснение подзащитному в доступной форме конституционных и процессуальных прав и обязанностей; содержание применяемых по делу норм материального права; смысл и содержание осуществляемых и принимаемых по делу процессуальных действий и решений; возможные последствия избрания подзащитным той или иной тактики защиты, смысл избрания предусмотренных законом диспозитивных и специальных процессуальных процедур (например, особый порядок судебного разбирательства при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением или при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве); - принятие всех предусмотренных законом мер к обеспечению осуществления прав подзащитного и недопущению их нарушения, использование для этого всех не запрещенных законодательством средств и способов защиты противодействия незаконному и необоснованному обвинению или осуждению, ограничению прав и свободы личности, уголовного преследования невиновных либо непричастных к преступлению лиц; - принятие мер к согласованию позиции и тактики защиты, разъяснение подзащитному юридически значимые последствий, влекущих выбор той или иной позиции; - консультирование подзащитного с целью определения наиболее эффективной процессуальной позиции и надлежащей тактики защиты во всех случаях, когда избираемая подзащитным позиция может существенно отразиться на его правах и интересах, и, как минимум, перед и после каждого процессуального действия с его участием, перед заявлением каждого ходатайства, после окончания ознакомления с материалами уголовного дела, перед началом судебного заседания, перед судебными прениями и последним словом подзащитного; - непосредственное участие во всех следственных и процессуальных действиях, проводимых с участием подзащитного, а также во всех судебных заседаниях, участие защитника в которых по закону возможно; - с момента допуска к участию в деле принятие мер к ознакомлению со всеми его документами, которые в силу уголовно-процессуального закона будут доступны для защитника; - обжалование задержания подзащитного, решения об избрании ему меры пресечения в виде заключения под стражу (по просьбе подзащитного или при наличии законных оснований для обжалования), участие в судебном заседании при рассмотрении таких жалоб; - принятие мер к сбору и предоставлению необходимых для защиты доказательств, назначению по делу судебной экспертизы, привлечению к участию в деле специалиста, если в ходе уголовного судопроизводства возникнет необходимость получения заключения эксперта или получения специальных знаний; - принятие мер к признанию недопустимыми доказательств стороны обвинения, полученных с нарушением требований уголовно-процессуального закона; - всестороннее и полное ознакомление с материалами дела после окончания по делу предварительного следствия или дознания и принятие исчерпывающих мер к реализации права на надлежащее ознакомление с материалами дела подзащитного; - принятие исчерпывающих мер к формированию и реализации наиболее эффективной позиции стороны защиты при разрешении вопроса о применении особого порядка судебного разбирательства при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением или при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, при разрешении вопроса о рассмотрении уголовного дела с участием присяжных заседателей, коллегией из трех судей федерального суда общей юрисдикции, проведении предварительных слушаний; - ознакомление со всеми протоколами (частями протокола) судебных заседаний по делу и при наличии оснований принесение на него замечаний; - обжалование в апелляционном порядке приговора суда (иного судебного решения) при наличии к тому оснований.Расторжение соглашения об оказании юридической помощи
1. При расторжении соглашения об оказании юридической помощи рекомендуется исходить из положений п. 2 ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», согласно которым вопросы расторжения соглашения регулируются ГК РФ с изъятиями, предусмотренными настоящим Федеральным законом. 2. Соглашение об оказании юридической помощи, по общему правилу, может быть в любой момент расторгнуто по инициативе любой из сторон (ст. ст. 782 и 977 ГК РФ), в связи с чем рекомендуется при определении условий расторжения соглашения исходить из того, что любые условия об ограничении такого права будут носить ничтожный характер. Вместе с тем, при отказе от исполнения соглашения по собственной инициативе доверитель обязан возместить адвокату понесенные им издержки и выплатить вознаграждение соразмерно выполненной им работе (п. 1 ст. 978 ГК РФ). 3. В случае расторжения соглашения об оказании юридической помощи по инициативе доверителя у адвоката отпадают правовые основания для дальнейшего оказания юридической помощи. Оказание юридической помощи после расторжения соглашения может быть расценено как осуществление адвокатской деятельности без соглашения либо навязывание своей помощи. 4. Если после принятия поручения выявятся обстоятельства, при которых адвокат не вправе был принимать поручение, то он должен расторгнуть соглашение об оказании юридической помощи. Принимая решение о невозможности выполнения поручения и расторжении соглашения, адвокат должен по возможности заблаговременно поставить об этом в известность доверителя с тем, чтобы последний мог обратиться к другому адвокату. 5. Расторжение соглашения об оказании юридической помощи осуществляется в простой письменной форме. 6. Вместе с тем, следует учитывать, что в соответствии с подп. 6 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и ч. 7 ст. 49 УПК РФ адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты и эти положения законов ограничивают свободу одностороннего отказа адвоката от соглашения об оказании юридической помощи. 6.1 Если при исполнении соглашения об оказании юридической помощи обнаружатся обстоятельства, указанные в подп. 2 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и п. 1 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката, то адвокат обязан по возможности заблаговременно сообщить о них доверителю с тем, что тот принял меры к расторжению соглашения и замене защитника. 6.2 Если стороной соглашения об оказании юридической помощи является не подзащитный, а иное лицо, то при расторжении им заключенного с адвокатом соглашения об оказании юридической помощи назначенному доверителем лицу мнение бывшего подзащитного, желающего, чтобы адвокат продолжал его защиту, не может служить основанием для продолжения участия адвоката в деле. В такой ситуации адвокат может обсудить с обвиняемым возможность заключения нового соглашения и только после претворения этой возможности в действительность, получить правовое основание для возобновления прерванной защиты. 7. К иным (не связанным с волей сторон) основаниям относятся: а) смерть доверителя или адвоката; б) признание кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим (п. 1 ст. 977 ГК РФ). 8. В целях предотвращения споров в соглашение с доверителем рекомендуется вносить условия, регулирующие порядок досрочного расторжения либо прекращения действия соглашения. 9. При расторжении соглашения об оказании юридической помощи адвокат должен незамедлительно возвратить доверителю все полученные от него документы и доверенность, так как у него отпадают правовые основания для их удержания. Неисполнение этой обязанности может стать препятствием по дальнейшей защите доверителем своих прав и законных интересов и нанести ему вред, что недопустимо в любом случае. 10. При отмене поручения адвокат обязан по просьбе доверителя предоставить ему отчет о проделанной работе. 11. Адвокат обязан незамедлительно направить суду, следователю или дознавателю письменное уведомление о расторжении соглашения об оказании юридической помощи и о прекращении на этом основании своего дальнейшего участия в деле. 12. Если оказание юридической помощи прекращается до момента полного исполнения обязательств, то рекомендуется по желанию доверителя, выраженному в письменном виде, передать имеющиеся у адвоката документы адвокатского производства (в подлиннике или в копиях), необходимые для продолжения оказания юридической помощи, самому доверителю или избранному им адвокату. Такую передачу документов необходимо оформлять соответствующим актом.// Вышеприведенный текст является извлечением из Решения № 29 Совета АП НО от 29.03.2016 г.
Статья 25 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ"
Статья 25. Соглашение об оказании юридической помощи1. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем.
2. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.
Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются Гражданским кодексом РФ с изъятиями, предусмотренными настоящим Федеральным законом.
3. Адвокат независимо от того, в какой региональный реестр внесены сведения о нем, вправе заключить соглашение с доверителем независимо от места жительства или места нахождения последнего.
4. Существенными условиями соглашения являются: 1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
2) предмет поручения;
3) условия и размер выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь либо указание на то, что юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в РФ";
4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения, за исключением случаев, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в РФ";
5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.
5. Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.
6. Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.
7. Адвокат осуществляет профессиональные расходы на:
1) общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;
2) содержание соответствующего адвокатского образования;
3) страхование профессиональной ответственности;
4) иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.
8. Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов.
Размер и порядок вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, устанавливаются Правительством РФ.
9. Материально-техническое и финансовое обеспечение оказания юридической помощи в труднодоступных и малонаселенных местностях является расходным обязательством субъекта РФ.
10. Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда либо в качестве представителя в гражданском или административном судопроизводстве по назначению суда, и адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в РФ", и порядок выплаты такого дополнительного вознаграждения устанавливаются ежегодно советом адвокатской палаты.
Согласно законам, адвокатом называют лицо, которое получает соответствующий статус в установленном порядке.
Работа адвокатом на сегодняшний день является перспективной и хорошо оплачиваемой. Данная профессия очень востребована, так как многие люди обращаются к специалистам, которые могут предоставлять высококвалифицированную юридическую помощь.
Как стать адвокатом?
Чтобы предоставлять соответствующие юридические услуги, которые касаются защиты прав и интересов граждан, нужно иметь не только но и достаточный стаж работы.
Заработная плата адвокатов достигает 35-100 тыс. рублей, что зависит от опыта и квалификации. Сколько стоит стать адвокатом? Родителям будущего юриста придется потратить на обучение от 23 до 245 тыс. рублей в зависимости от уровня и популярности учебного заведения.
Стоит отметить, что адвокатом становятся только те лица, которые окончили юридический ВУЗ, который имеет государственную аккредитацию. Адвокатом также может работать лицо, которое имеет ученую степень по специальности под названием «Юриспруденция».
Правовой статус адвокатов
Статус адвоката регламентируется правовыми актами, которые учитывают все нюансы получения удостоверения, которое дает право на юридическую деятельность.
Адвокат является лицом, которое представляет интересы отдельных лиц при трудовых спорах, в судебных инстанциях или при решении соответствующих налоговых дел. Стоит отметить, что он не всегда является защитником обвиняемой стороны, поскольку пострадавшие также могут нанимать специалиста для получения юридической помощи.
Следует также отметить, что виды юридической помощи, оказываемой адвокатом, могут касаться только вопросов соответствующей категории. Так, можно нанять специалиста, который имеет совершенные знания в узкой области (например, в уголовном судопроизводстве или в сфере гражданских дел).
Если указывать, что нужно, чтобы стать адвокатом, следует упомянуть и об обязательной сдаче соответствующих экзаменов в устной и письменной форме. В случае неудовлетворительного результата повторное тестирование можно пройти не раньше чем через год.
Дополнительные условия для получения адвокатского статуса
Если вас интересует, как стать адвокатом, то стоит знать, что соответствующего образования недостаточно. Обязательным является прохождение, как уже отмечалось, адвокатского экзамена, который принимает квалификационная комиссия учреждения, в котором планируется работать. Письменная часть экзамена включает компьютерное тестирование. При устном экзамене будущего работника проверяют на готовность к работе, а также на морально-деловые качества.
Также необходимо иметь соответствующий стаж работы. Так, человек должен поработать по юридической специальности минимум два года или пройти стажировку в течение года в любом адвокатском учреждении. Стоит отметить, что при этом учитываются только отдельные специальности - судья, нотариус, адвокат, а также работа в муниципальных учреждениях, которая требует юридического образования. Для накопления опыта рекомендуется поработать или стажером. В любом случае подписывается трудовой договор.
Полномочия адвоката
Его работа в юридической сфере предусматривает следующее:
Предоставление консультаций в различных правовых вопросах;
Помощь в составлении заявлений и жалоб или другой юридической документации;
Адвокат представляет интересы доверителя;
Он является представителем в административном и гражданском судопроизводстве;
Адвокат может выступать защитником по уголовным делам;
Среди его основных функций также следует отметить представительство в налоговых инстанциях.
Если вы хотите знать, как стать адвокатом, чтобы иметь возможность выполнять такой перечень работ, стоит ознакомиться с соответствующим Федеральным законом и Кодексом профессиональной адвокатской этики.
Следует отметить, что работать адвокатом без организации формы деятельности сложно, поэтому можно выбрать один из возможных вариантов - открыть адвокатский кабинет, коллегию или бюро. Кроме этого, можно организовать консультацию по юридическим вопросам.
Юридическая помощь адвоката: особенности
Основные виды юридической помощи, оказываемой адвокатом, можно охарактеризовать следующим образом:
1. Консультации и пояснения относительно определенных юридических вопросов, выдача устных или письменных справок по законодательству.
Адвокаты, которые не заняты принимают граждан. Их работа проходит по графику, который составляется заранее. Для повышения уровня юридической помощи одни адвокаты могут специализироваться исключительно на вопросах общественного права, а другие лучше разбираются в уголовном или семейном праве.
2. Адвокаты выдают документы правового характера. Так, во время консультации они обязаны объяснить законодательство и при необходимости выдать справку.
3. Они также осуществляют представительство в судах и организациях по общественным делам, а также по делам, касающимся административных нарушений. при этом удостоверяются ордером, выданным юридической консультацией, с которой заключили соглашение о предоставлении юридической помощи.
4. Адвокат принимает участие в предварительном следствии, выступает в роли защитника во время суда, а также в качестве представителя гражданского ответчика или потерпевшего.
5. Он также может предоставлять иную правовую помощь. При этом в законе «Об адвокатуре» четко не установлен перечень услуг, которые можно отнести к данной категории.
Психологические аспекты работы адвоката
При предоставлении юридической помощи адвокат обязан исследовать различные факты и осмысливать их с защитной позиции, то есть он должен уметь использовать и анализировать определенную информацию для того, чтобы добиться смягчения вины своего клиента или даже его полного оправдания.
Чтобы все осмысливать и добиваться успеха, адвокату нужно уметь правильно строить отношения не только со своим клиентом, но и с другими людьми, которые имеют отношение к судебному процессу - со следователями, прокурором, подсудимыми. Кроме этого, важно устанавливать психологический контакт с клиентом, а также сопоставлять законную и реальную возможность оказания помощи, что в отдельных случаях может иметь форму определенного психологического воздействия.
При этом значение имеют индивидуально-психологические качества, профессиональные навыки адвоката, уровень его опыта и знаний, а также его общая и профессиональная культура, правильное понимание защитником процессуального положения.
Виды бесплатной помощи юриста
Бесплатная помощь юриста предоставляется в следующих формах:
Правовое консультирование, которое может быть в устной или письменной форме;
Помощь в составлении заявлений, жалоб, а также других правовых документов;
Представление интересов граждан в государственных или гражданских органах, а также в судах в порядке, который установлен Федеральным законом.
Следует отметить, что существуют категории граждан, которые могут пользоваться бесплатной помощью юриста. Это, например, инвалиды 1 и 2 группы, лица с уровнем доходов ниже установленного прожиточного минимума, дети-сироты и их опекуны (только в отдельных случаях), ветераны войны, недееспособные лица и их представители, несовершеннолетние, которые находятся в местах лишения свободы и т.д.
Оказание адвокатом бесплатной юридической помощи включает письменное консультирование, а также составление различных правовых документов. Бесплатное представительство граждан в суде адвокат осуществляет в случаях, когда лицо является истцом или ответчиком в суде, требует признания права на жилье или земельный участок, подтверждения недееспособности, а также при рассмотрении дел о принудительном лечении или после политических репрессий.
Личностные качества, которыми должен обладать адвокат
При данной профессии человек должен иметь хорошую усидчивость, поскольку изучать различные нормативные документы придется подолгу, особенно в начале карьеры, когда еще нет достаточного опыта работы. Адвокат должен быть отличным оратором и уметь держаться уверенно при публичном выступлении. Кроме этого, профессиональная деятельность в юридической сфере требует хорошей памяти и логического мышления, а также незаурядного интеллекта и Работа адвокатом также требует в отдельных случаях принятия важных решений моментально («на ходу»).
Следует отметить еще одно важное качество, которым должен обладать адвокат-профессионал, - Для него также важно абстрагироваться от любых ситуаций (даже тогда, когда они касаются его лично).
Нужно сказать, что быть адвокатом нелегко. Так, адвокатский статус не позволяет заниматься предпринимательской деятельностью или быть в штате любой организации. Кроме этого, он должен отчислять определенные средства на нужды адвокатской палаты, а также делать определенные вступительные взносы (неформально).
Преимущества адвокатов перед работниками, которые не имеют адвокатского статуса
Как стать адвокатом, мы уже рассмотрели. Теперь приведем преимущества адвокатского статуса перед простым юристом:
1. Адвоката не могут допрашивать для получения информации, о которой он узнает в ходе дела, а обыск в служебных или жилых адвокатских помещениях запрещен без судебного постановления.
2. Адвокат может посещать лиц, которые содержатся в пенитенциарных учреждениях. Он имеет полный доступ ко всем материалам дела и может сотрудничать со следствием в пользу своего клиента.
3. Он может подавать запросы в любые государственные органы и организации, которые в установленные сроки обязаны дать ответ.
4. Адвокат может быть в роли органа следствия во время допроса свидетелей или подозреваемых, а также других лиц, которые могут быть определенным образом связаны с делом.
5. Только лицо со статусом адвоката может представлять в суде организации, не входя при этом в их штат.
Можно обобщить, что достаточно сложной и ответственной является именно работа адвокатом. Отзывы о данной профессии, как правило, положительные, поскольку при хорошем опыте работы и высокой квалификации работника спрос на адвокатские услуги есть всегда, что приносит неплохой доход. Единственное, что нужно - это отличные знания всех законов и настойчивость в выполнении своих профессиональных обязанностей.
Согласно ст. 21 Конституции обеспечение прав и свобод граждан Республики Беларусь является высшей целью государства. Одним из конституционных прав граждан является право на юридическую помощь. В ст. 62 Конституции предусмотрено, что каждый имеет право на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод, в том числе пользоваться в любой момент помощью адвокатов и других своих представителей в суде, иных государственных органах, органах местного управления, на предприятиях, в учреждениях, организациях, общественных объединениях и в отношениях с должностными лицами и гражданами. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается за счет государственных средств. Противодействие оказанию правовой помощи в Республике Беларусь запрещается.
Таким образом, право на юридическую помощь – это неотъемлемое право каждого человека и гражданина, его обеспечение является важнейшим принципом существования и развития правового государства. Оно должно гарантировать право каждого на получение юридической помощи, поскольку от этого зависит реализация в полной мере прав и свобод человека и гражданина.
Право на юридическую помощь гарантируется государством и обеспечивается прежде всего посредством оказания квалифицированной юридической помощи на профессиональной основе. Ее осуществляют адвокаты, лица, имеющие лицензию на оказание юридической услуг, нотариусы, работники юридической службы предприятий, учреждений и организаций.
Однако государство возлагает реализацию этой публично-правовой функции прежде всего на адвокатуру. Ее статус регулируется “Основными положениями о роли адвокатов”, принятыми Конгрессом ООН в 1990 году, Законом Республики Беларусь “Об адвокатуре” и изданными в соответствии с ним нормативными актами.
Адвокатура представляет собой независимый правовой институт, призванный осуществлять профессиональную правозащитную деятельность (ст. 1 Закона “Об адвокатуре”). Любая деятельность считается профессиональной, если она представляет собой основной источник получения дохода, средств к существованию, заработка для этого лица. Правозащитная деятельность является таковой, поскольку может осуществляться лишь на постоянной основе. Ее запрещено совмещать со службой в государственных, общественных и иных организаций, за исключением научной и педагогической деятельности (ч. 2 ст. 7 Закона “Об адвокатуре”). Осуществление правозащитной функции на профессиональной основе, кроме того, связано с наличием специального разрешения (лицензии) и обязательным членством в адвокатском объединении – коллегии адвокатов. В соответствии с ч. 4 ст. 4 Закона “Об адвокатуре” профессиональная защита прав и законных интересов физических и юридических лиц по уголовным, гражданским делам и делам об административных правонарушениях в следственных и судебных органах осуществляется только адвокатами.
Основное назначение адвокатуры – оказание квалификационной юридической помощи гражданам и организациям.
Необходимость оказания юридической помощи квалифицированными специалистами обусловливается также закрепленными в ст. 115 Конституции принципами состязательности и равенства сторон в процессе при осуществлении правосудия, что направлено на обеспечение надлежащей защиты прав и интересов участвующих в судопроизводстве лиц. Соблюдение указанных конституционных принципов не обеспечивается в полной мере, если, с одной стороны, в судебном процессе осуществляют свои функции лица на профессиональной основе, то есть занимающие должности, требующие соответствующей юридической квалификации (прокуроры, адвокаты и др.), а с другой – лица не обладающие юридическими знаниями и профессиональным опытом по оказанию юридической помощи.
Понимание юридической помощи как помощи, осуществляемой на профессиональной основе адвокатами-специалистами в области права, характерно и для международно-правовых актов, и для законодательства большинства развитых государств (Германии, Франции, Англии, США и др.). Поэтому Республика Беларусь, возлагая ее осуществление, главным образом на адвокатов, идет в русле мировой практики. При этом государство гарантирует получение юридической помощи всем, кто в ней нуждается, без какого-либо ограничения. Любое физическое и юридическое лицо на территории Республики Беларусь вправе обратиться за юридической помощью к адвокату (по своему выбору) для защиты своих прав и законных интересов в судах, других органах и организациях, в компетенцию которых входит решение соответствующих правовых вопросов (ч. ч. 1 и 2 ст. 4 Закона “Об адвокатуре”).
Таким образом, для обеспечения реализации права каждого на оказание квалифицированной юридической помощи государство предусматривает создание специальной организации – адвокатуры. Она основана на принципах:
n добровольности членства, т.е. вступления и выхода из коллегии адвокатов по собственному желанию;
n самоуправления, т.е. наличия собственных выборных руководящих, исполнительных и контролирующих органов, решения которых обязательны для выполнения всеми членами коллегии. Адвокатские объединения самостоятельно решают вопросы о приеме и отчислении, поощрениях и дисциплинарной ответственности своих членов;
n самофинансирования, т.е. существования за счет собственных денежных средств, полученных за оказание юридической помощи, и материального участия всех членов коллегии в создании ее имущественной базы путем ежемесячных отчислений из своего заработка;
n независимости и подчинения только закону, т.е. самостоятельном решении всех вопросов внутренней организации коллегии на основе действующих нормативных актов, ее устава и решений органов адвокатского самоуправления, а также запрете на вмешательство в профессиональную деятельность адвоката.
n сотрудничества с государственными органами в деле обеспечения независимости деятельности адвокатуры, доступности юридической помощи, защиты прав, свобод и законных интересов граждан.
На основании вышеизложенного следует, что адвокатура не относится к государственным органам, а адвокаты – к государственным служащим.
В то же время адвокатура обладает рядом признаков, которые придают ее правовому статусу особый характер:
n стать членом коллегии адвокатов может не любое лицо (как членом политической партии), а лишь профессиональный юрист, отвечающий требованиям, указанным в законе и имеющий специальное разрешение (лицензию) на занятие адвокатской деятельностью;
n адвокатура объединяет своих членов по профессиональному признаку, а не по производственному (месту работы) как профессиональные союзы. Поэтому членами одного профсоюза становятся лица различных профессий, работающие на одном предприятии, в одной отрасли, а членами коллегий адвокатов состоят только адвокаты;
n заниматься адвокатской деятельностью могут только члены коллегии адвокатов. если лицо выходит из ее состава, то работать в качестве адвоката, даже будучи профессиональным юристом, оно не вправе. Отсутствие же членства в творческих союзах (писателей, художников, композиторов) и других общественных организациях не препятствует осуществлению профессиональной деятельности. Членство в коллегии адвокатов является обязательным условием для занятия адвокатской деятельностью;
n для членов коллегии адвокатская деятельность является основным занятием и единственным источником средств к существованию. Ее нельзя совмещать со службой в государственных и иных организациях. Членство же в других общественных объединениях связано с удовлетворением непрофессиональных интересов индивида, его духовных или иных нематериальных потребностей, оно не приносит дохода и не препятствует его работе в любой сфере деятельности.
Задачами адвокатуры являются следующие:
1) оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам при осуществлении защиты их прав, свобод и законных интересов.
Эта помощь оказывается по всем отраслям права и во всех судах, иных государственных органах, органах местного управления, на предприятиях, в учреждениях, организациях, общественных объединениях и в отношениях с должностными лицами;
2) участие в разъяснении законодательства и правовом воспитании граждан.
Оно выражается в чтении адвокатами лекций, проведении бесед и “круглых столов” на правовые темы перед население, выступлениях с докладами на научно-практических семинарах и конференциях юристов, в средствах массовой информации;
3) служение принципам законности, справедливости и гуманизма.
Адвокат защищает только законные интересы лица, обратившегося к нему за юридической помощью, и использует для этого лишь средства и способы, предусмотренные законом. Представляя одну из сторон в правовом споре, в уголовном или гражданском процессе, адвокат обеспечивает состязательность правосудия, что является необходимым условием для принятия справедливого решения. Адвокат оказывает юридическую помощь любому лицу независимо от его правового статуса (подозреваемому, обвиняемому, осужденному) и тяжести совершенного преступления или иного правонарушения.
Подводя итог вышеизложенному можно придти к выводу о том, что адвокатура в Республике Беларусь – это объединение юристов, имеющих специальное разрешение (лицензию) на занятие адвокатской деятельностью и оказывающих на профессиональной основе квалифицированную юридическую помощь.
В отличие от других субъектов оказания юридической помощи адвокаты вправе осуществлять ее в отношении любых граждан и организаций, по различным отраслям права и во всех судебных, следственных и иных органах, в компетенцию которых входит решение правовых вопросов. Поэтому юридическую помощь, оказываемую адвокатами, по ее содержанию, формам и субъектам получения можно назвать всеобъемлющей, универсальной и многообразной.
Основные виды юридической помощи, оказываемой адвокатами, перечислены в ст. 5 Закона “Об адвокатуре”. К ним относятся:
1) дача консультаций и разъяснений по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству.
2) составление заявлений, жалоб и других документов правового характера.
3) осуществление представительства в судах и других органах и организациях по гражданским делам и делам об административных правонарушениях.
4) участие в предварительном следствии и в суде по уголовным делам в качестве защитников, а также представителей потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков.
Адвокаты вправе оказывать физическим и юридическим лицам также и иную правовую помощь (ч. 2 ст. 5 Закона “Об адвокатуре”). К ней, прежде всего, относится юридическое обслуживание субъектов хозяйствования – предприятий, учреждений, организаций различных форм собственности, в штате которых отсутствует должность юрисконсульта. Такие юридические лица нуждаются в правовой помощи и представительстве их интересов в судебных и иных органах. Для этого заключаются договоры между юридическими консультациями и субъектами хозяйствования об их правовом обслуживании адвокатами. Условия договора предусматривают характер и объем такого обслуживания, время и место работы адвоката, размер ежемесячного вознаграждения, порядок продления или расторжения договора. Адвокат-юрисконсульт осуществляет подготовку приказов, инструкций, договоров и других правовых документов, консультирует администрацию и работников этого предприятия по вопросам трудового и хозяйственного права, представляет интересы этого предприятия в общих и хозяйственных судах и других государственных органах. В зависимости от объема работы адвокат может осуществлять юридическое обслуживание нескольких субъектов хозяйствования.
Одним из видов деятельности адвокатуры является оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам Республики Беларусь за границей, а также иностранным физическим и юридическим лицам, лицам без гражданства на территории Республики Беларусь при осуществлении защиты их прав, свобод и законных интересов по делам в судах, органах следствия, нотариата и других органах в Республике Беларусь и за границей, в том числе по уголовным, наследственным, пенсионным, алиментным делам, по делам о возмещении вреда. Осуществление этой функции возлагается на специализированную коллегию адвокатов – Белинюрколлегию.1
В настоящее время выделяют несколько основных форм оказания юридической помощи:
Адвокатура, которая является сердцевиной юридической помощи. Именно с ней больше всего ассоциирует в народе юридическую помощь.
Нотариат, который выполняет скромную, но необходимую работу, без которой наши суды бы были завалены делами.
И, наконец, “иные организационные формы оказания юридической помощи”, которые представляют собой длинный перечень различных форм оказания юридических услуг, причем этот перечень является открытым.
Теперь рассмотрим каждую группу по отдельности.
Адвокатура.
Важнейшей формой юридической помощи считается адвокатура. На нее возложена основная нагрузка по оказанию юридической помощи. Под адвокатурой понимается организованное особым образом объединение юристов-профессионалов, перед которыми поставлены задачи содействия охране прав и законных интересов всех физических и юридических лиц, отправлению правосудия, соблюдения и укрепления законности и правопорядка.
Адвокатура отделена от государства, адвокаты им не оплачиваются. В то же время адвокатура не преследует коммерческих целей. Она независима и может противостоять какому бы то ни было стремлению государственных или иных органов либо должностных лиц влиять на нее. Адвокат может и должен сам объективно и независимо вести порученные ему дела. Этому способствует ряд законодательных норм. Например, в соответствии со ст. 72 УПК адвокат, защищающий обвиняемого, не может допрашиваться в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением обязанностей защитника или представителя профессионального союза либо другой общественной организации.
Основными направлениями деятельности адвокатуры являются:
дача консультаций по юридическим вопросам, справок по действующему законодательству;
выступление в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого и подсудимого в уголовном судопроизводстве; это важное право и направление адвокатской деятельности. Защита человека в суде по уголовному делу - важная особенность адвокатуры, она по сути дела выделяет адвокатов из массы работников юридической помощи.
осуществление представительства в судах и других органах физических лиц по гражданским и административным делам;
оказание помощи в составлении жалоб, заявлений, исков и других правовых документов;
правовое обслуживание юридических лиц, которые не имеют своих юрисконсультов; это направление деятельности адвоката довольно обширно, так как включает в себя множество функций: составление договоров, проверка законности принятых на предприятии решений, претензионная и представительская роль в судах, дает консультации по правовым аспектам управления организацией;
Для организации и оптимизации работы адвокатов по оказанию юридической помощи, президиумами коллегий адвокатов создаются юридические консультации. Места их нахождения и количество работающих в них адвокатов определяются президиумами коллегий адвокатов по согласованию с органами юстиции. Население обращается именно в такие юридические консультации и именно там находит правовую помощь по интересующему их вопросу.
Особым видом квалифицированной юридической помощи является помощь, которая оказывается в рамках уголовного судопроизводства лицам, подозреваемым или обвиняемым в совершении преступления. Об этом виде существует отдельное положение в Конституции РФ, которое гласит: “Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения”.
Но возникает проблема законодательства, так как Конституция недвусмысленно связывает помощь защитника (как процессуальной фигуры) с деятельностью адвокатов, то есть лиц, состоящих в соответствии с Положением об адвокатуре РСФСР в одной из действующих на территории Российской Федерации коллегий адвокатов. С другой стороны частью 4 статьи 47 УПК предоставляется возможность выступать в качестве защитников и лицам не являющимся адвокатами, а это и представители профессиональных союзов и других общественных организаций в делах о членах этих организаций, равно как и других лиц. Поэтому их участие в производстве по уголовному делу не может расцениваться как выполнение требований ч. 2 ст. 48 Конституции.
Основываясь на этих фактах, следует подходить к решению весьма актуального для последнего времени вопроса о возможности допуска к участию в качестве защитников на предварительном следствии лиц, оказывающих платные юридические услуги гражданам. Так как названные лица не являются членами коллегий адвокатов, вопрос об их участии в уголовном деле выходит за рамки положений ч. 2 ст. 48 Конституции и, следовательно, не может быть решен на их основе. Следует вместе с тем отметить, что участие частных юристов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве никоим образом не противоречило бы Конституции. В этих условиях законодателю и правоприменительной практике была представлена возможность с учетом тогдашней правовой ситуации (обнаружившийся недостаток численности адвокатов, необходимость преодоления монополизма "официальных" коллегий адвокатов, уровень профессионализма юристов-лицензиатов) выработать наиболее эффективную и целесообразную позицию. В решениях по конкретным уголовным делам Верховный Суд Российской Федерации, в частности, отмечал недопустимость участия членов правовых кооперативов и юридических фирм в качестве защитников на предварительном следствии. Это и является яблоком раздора для частных фирм и организаций по оказанию юридической помощи и адвокатур с адвокатами, которых наделили правом участия в предварительном следствии. Это можно расценивать, как предоставление привилегий адвокатурам и ущемление прав частных юридических организаций, ориентирующихся на судебную защиту лиц в уголовном процессе. Однако эти привилегии вполне обоснованы стремлением упорядочить юридическую помощь, например, как это сделала много веков назад Англия. Создав двуединую систему стряпчих (солиситоров) и поверенных (барристеров), одни из которых - солиситоры - занимаются приемом и первичной помощью населению, а барристеры занимаются представительством, если это необходимо, населения, вернее отдельных лиц, в высших судебных инстанциях. Конечно, сравнение довольно далекое, но все же наша система может многое почерпнуть из совершенной английской системы оказания юридической помощи.
Нотариат.
Нотариат - это тоже очень интересная форма организации юридической помощи. Я считаю, что нотариат ближе всего из всех форм оказания юридической помощи подпадает под понятие правоохранительного органа, тем более, его государственная часть, которая по всем признакам является правоохранительным органом. Во-первых, он (нотариат) выполняет государственную деятельность, во-вторых, является специально уполномоченным органом, и, в-третьих, выполняет свою функцию путем применения юридических мер. Нотариусы в основном занимаются удостоверением и освидетельствованием некоторых видов юридических фактов, таким образом, предотвращая споры между участниками договорных отношений. Важно то, что после освидетельствования у нотариуса юридический факт становится практически неоспоримым, т.е. если нотариус заверяет сделку с имуществом, то действительность этой сделки фактически не может быть подвергнута сомнению. И стороны не пойдут в суд для оспаривания некоторых ее условий, так как они в присутствии нотариуса изъявили желание заключить эту сделку, о чем есть нотариальная запись, т.е. нотариус официально зафиксировал, во-первых, правомерность заключения сделки, а во-вторых, желание сторон. Кроме того, нотариусы выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; свидетельствуют верность копий документов и выписок из них, подписей на документах, перевода документов с одного языка на другой; совершают исполнительные надписи; принимают на хранение документы. Нотариусы, как и адвокаты, обязаны хранить в тайне информацию, полученную от клиентов. В свете выше обозначенных фактов можно осознать какая ответственность лежит на нотариусе. Именно поэтому государство предусмотрело сложный механизм для принятия человека в ряды нотариусов.
Этот механизм описан в основном законе о нотариате - Основах законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. Этот механизм вступления в должность нотариуса представляет собой ряд условий. Во-первых, это высшее юридическое образование, о чем я говорил выше, во-вторых, это стажировка у частного или государственного нотариуса в течение минимум года, в-третьих, это квалификационный экзамен, и, наконец, в-четвертых, получение лицензии на занятие нотариальной деятельностью. Кроме того, законодатель обязал частных нотариусов состоять в нотариальных палатах.
Нотариат в наши дни представляет собой явление неоднородное. Он состоит из трех частей - государственного нотариата, частного нотариата и должностных лиц, наделенных правом выполнять нотариальные действия. Порядок разделения сфер деятельности у этих трех частей прост: основная работа ложится на государственный и частный нотариат, которые обладают практически одинаковой компетенцией и осуществляют свою деятельность параллельно, а в тех местах, где ни государственные, ни частные нотариусы не доступны, то нотариальные функции могут выполнять должностные лица органов государственной власти. Все различие в том, что этим органам исполнительной власти позволено совершать только несложные нотариальные действия (как то: удостоверение завещаний и доверенностей, свидетельствование верности копии и т.д.), а государственные и частные нотариусы обладают всей полнотой нотариальных функций. Как уже упоминалось выше, частные нотариусы должны объединятся в палаты. Эти палаты являются органами самоуправления частных нотариусов, прослеживается функциональное сходство с адвокатурами, это даже аналог адвокатуры, но представляющий интересы нотариусов. Причем, и адвокатуры, и палаты объединяются в единые сообщества: нотариальные палаты - в Федеральную нотариальную комиссию, а коллегии - в Федеральный союз адвокатов России (традиционные коллегии).
Палаты в тоже время являются посредниками между частным нотариусом и органами юстиции, так как при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение этого нотариального действия поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой. Таким образом, через палаты государственные органы контактируют со своими по сути дела ставленниками, так как государство лицензирует деятельность нотариуса, и сам частный нотариус действует от имени государства.
Хотелось бы отдельно сказать о деятельности нотариата и о его правоохранительных полномочиях. В этом отношении интересна статья Жуйкова В. “Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия”. Как видно из названия, автор утверждает о сходности функций нотариата и функций правосудия, но превентивного, или предупредительного. Какие же основания у него для такого утверждения?
“Прежде всего, это те случаи, когда нотариус непосредственно обеспечивает защиту прав гражданина, чем предупреждает необходимость обращаться к судье за защитой тех прав. В других случаях, когда все же не удается предотвратить обращение к правосудию, нотариальные действия максимально облегчают и упрощают деятельность правосудия. Если наш свободный российский нотариат латинского типа в состоянии выполнить эти задачи, то он может рассматриваться в качестве института превентивного, предупредительного правосудия”.
На мой взгляд, очень интересный подход к пониманию нотариата. Он обосновывает связь нотариата с правосудием, во-первых, их общими чертами: общие цели (обеспечение защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц), принципы организации деятельности (и судья и нотариус действуют от лица государства, в то же время они независимы от государства; это принципы беспристрастности, подчинение только закону) и полномочия (и суд и нотариат осуществляют властные полномочия).
Во-вторых, это сама деятельность, когда нотариус в принудительном порядке заставляет выполнить то или иное обязательство, тем самым предупреждает необходимость обращения в суд, принуждение к выполнению определенного обязательства и есть правосудие! Например, это взыскание алиментов на основании нотариально удостоверенного соглашения об их оплате. Нотариус также значительно облегчает деятельность судов: как известно, уже действует упрощенная процедура выдачи судьей судебного приказа без судебного разбирательства и без судебного протокола. Выдается такой приказ по требованиям, в частности, основанным на нотариально удостоверенной сделке и опротестованном нотариусом векселе. Это очень упрощает судебное производство и облегчает работу судей.
Большинство ученые сводятся к тому, что надо усовершенствовать законодательство о нотариате и законодательно урегулировать все противоречия и проблемы.
На протяжении всего рассказа о нотариате, я несколько раз упоминал об организационных сходствах нотариата и адвокатуры. Хотелось бы отметить, что адвокатура и нотариат в организационном плане очень похожи. Палаты очень напоминают коллегии, - они обладают схожими функциями (повышение квалификации, защищают интересы находящихся в них членов и т.д.), и представляют собой самоуправляющиеся организации.
Но на эти две традиционные формы оказания юридической помощи не очень сильно будут похожи объединенные в одну группу “иные формы организации юридической помощи”
Иные организационные формы оказания юридической помощи.
Иные организационные формы оказания юридической помощи - это открытый список различных видов деятельности юридических и физических лиц по оказанию платных юридических услуг.
Можно говорить о приросте количества платных юридических контор, так как без лицензирования их теперь проще создавать. Это, конечно же, сказывается на эффективности и профессионализме этих контор, так как даже с действующим Положением в этой сфере юридической помощи было огромное количество откровенных шарлатанов, так как в эту сферу попадали все, кто не смог попасть в адвокатуру и нотариат. Теперь же после прекращения действия Положения эта ситуация еще больше усугубилась.
Важность имеет вопрос о принципах осуществления юридической помощи, которые теперь не распространяются на иные организационные формы. Таким образом, можно поставить под сомнение вообще причисление иных организационных форм к юридической помощи, так как иные организационные формы не обладают надлежащими признаками, например, основным конституционным принципом квалифицированности юридической помощи. Сейчас нигде не сказано, что физическое лицо или работники юридического предприятия, занимающиеся оказанием юридической помощи должны обязательно обладать высшим юридическим образованием. Поэтому все требования, которые стоят перед юридическим лицом или частным предпринимателем, занимающимся оказанием юридических услуг, это требования представляемые к любому юридическому лицу или частному предпринимателю.
Все же, несмотря на многообразие и неопределенность в иных формах юридической помощи, надо найти что-то общее и постараться охватить общую картину иных организационных форм оказания юридической помощи. Итак, это коммерческая деятельность физических и юридических лиц по оказанию правовой помощи физическим и юридическим лицам по всем вопросам права и законодательства, содействия в осуществлении их законных прав и обязанностей. Как уже говорилось, список возможных форм открытый, поэтому просто невозможно привести характерные организационные формы, круг возможностей настолько велик: от консультаций по законодательству или по отдельной его части и выступления в роли представителя или защитника в суде; помощь в составлении документа и помощь в нахождении нужного законодательного акта; создание отчетов и сводок по законодательству для определенной организации, или их публикация в периодическом издании; аналитические правовые фирмы; даже юридические издательства и компании-разработчики программного обеспечения юридического толка и т.д. и т.п. Обо всех о них можно было найти информацию в сводном реестре Министерства Юстиций лицензий на оказание платных юридических услуг, теперь же нет ни реестра, ни лицензий, даже можно сказать, что нет оказания платных юридических услуг как особого вида коммерческой деятельности.
И все-таки, несмотря на прекращение действия Положения “о лицензировании деятельности по оказанию юридических услуг”, я считаю уместным рассказать коротко об основных положениях этого документа, так как отмена лицензирования юридических услуг - это шаг явно непродуманный, а может быть просто временный. Очевидно, что ни к чему хорошему привести он не может, единственным его результатом будет деградация и ухудшение качества оказания платных юридических услуг. По крайней мере, в Положении предусматривался конституционный принцип квалифицированной юридической помощи. Теперь же этот принцип фактически необязателен.
Лицензии выдавались Министерством Юстиции физическим и юридическим лицам при условии, что:
у физических лиц и участников юридических лиц есть диплом о высшем юридическом образовании РФ;
стаж работы по юридической специальности не менее трех лет
для юридических лиц - присутствие в учредительных документах упоминания о соответствующем виде деятельности (юридической);
лица, обладающие дипломом о высшем юридическом образовании другого государства, могут осуществлять юридическую помощь только в отношении законодательства государства, где выдан диплом;
Вот основные условия получения лицензии. Их может показаться мало, но все-таки они были, теперь вообще никаких условий нет, свобода выбора, которая недопустима в такого рода деятельности.
