Доверительный управляющий. Договор доверительного управления. На что обратить внимание Что такое доверительный управляющий

Бычков Александр, начальник юридического отдела ЗАО "ТГК "Салют".

Алгоритм действий : обязательные: изучить нюансы доверительного управления; разобраться с правами и обязанностями доверительного управляющего; исследовать договор доверительного управления; задаться вопросом, какие риски возникают в процессе доверительного управления имуществом.

1. Прежде чем принять решение о передаче имущества в доверительное управление, убедитесь, все ли нюансы оказания подобных услуг вы знаете. Определение доверительного управления (далее - ДУ) вы не найдете ни в одном нормативно-правовом документе. Но, по логике, ДУ - это некий процесс управления вашим имуществом, который осуществляет профессиональный управляющий в ваших интересах. Последний, например, может сдавать в аренду коммерческую недвижимость или инвестировать средства для извлечения прибыли из них.

Внимание!

В случае доверительного управления ценными бумагами оказывать такую услугу имеют право только профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Оказываются услуги доверительного управления на основе соответствующего договора. Сторонами в нем являются: учредитель управления (собственник имущества), доверительный управляющий (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия), выгодоприобретатель . Объектом договора доверительного управления могут быть предприятия, имущественные комплексы, ценные бумаги и т.д. Процедура заключения договора доверительного управления регламентируется ст. 1012 - 1026 ГК РФ.

2. Имущество, передаваемое в управление, не становится собственностью того, кто им распоряжается. Разберитесь с правами и обязанностями доверительного управляющего. Передача имущества в доверительное управление не означает переход права собственности на него. Доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах его собственника или выгодоприобретателя. По сути, он наделен теми же правами, что и собственник имущества, переданного в доверительное управление. И даже может распоряжаться недвижимым имуществом, если это предусматривает договор о доверительном управлении.

Сделки с имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени. Но указывает при этом, что он - доверительный управляющий. В документах, используемых в процессе управления имуществом, после имени или наименования доверительного управляющего должна стоять пометка "Д.У.". В противном случае доверительный управляющий обязан лично отвечать перед третьими лицами принадлежащим ему имуществом. Хотя, как показывает практика, отсутствие в договоре отметки "Д.У." само по себе не влечет его недействительность. Но только если можно установить, что договор действительно заключает доверительный управляющий, действующий в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя.

Пример. В одном судебном деле истец, добиваясь признания недействительным договора аренды, указывал на отсутствие в нем отметки "Д.У". Но суд установил, что сдаваемое по договору аренды имущество находится в собственности муниципального образования. Арендодатель имеет право сдавать имущество в аренду по договору доверительного управления. И в договоре однозначно определено, что он действует в качестве доверительного управляющего. Следовательно, арендатор, заключая договор аренды, знал о том, что арендуемое имущество является муниципальной собственностью, а арендодатель выступает в качестве доверительного управляющего. При таких условиях само по себе отсутствие пометки "Д.У" в договоре аренды не влечет его недействительность <1>.

<1> Постановление ФАС Центрального округа от 23.09.2011 по делу N А54-5695/2010.

Как только действие договора доверительного управления прекращается, доверительный управляющий лишается своих прав относительно имущества собственника. Он уже не вправе от имени учредителя управления обращаться в суд в защиту его прав. Зато собственник может при необходимости обратиться в суд за защитой своих прав, нарушенных в процессе взаимодействия с доверительным управляющим в рамках действия договора ДУ.

Кстати, перечень всех прав, которыми доверительный управляющий наделяется, обычно прописывают в составе переданного в доверительное управление имущества. А одной из его обязанностей является предоставление отчета о деятельности учредителю управления. В каком порядке и в какие сроки это следует делать, определяете вы, прописывая в договоре доверительного управления.

В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

3. Механизм контроля за действиями доверительного управляющего должен быть заложен в договоре. Этому документу следует уделить должное внимание. Для начала определимся с объектом договора доверительного управления.

В соответствии со ст. 1013 ГК РФ к таковым относят:

• предприятия и другие имущественные комплексы;
• отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу;
• ценные бумаги;
• права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами;
• исключительные права и другое имущество.

Для отражения операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, предлагается использовать счет 79 "Внутрихозяйственные расчеты" субсчет 3 "Расчеты по договору доверительного управления имуществом". Такой субсчет будет присутствовать и в рабочем плане счетов учредителя управления, и в плане счетов, используемом доверительным управляющим при ведении обособленного баланса. Зеркальные остатки по данным субсчетам связывают эти два баланса и показывают стоимостную оценку имущества в доверительном управлении.

В некоторых случаях самостоятельным объектом доверительного управления могут быть денежные средства. Например , при передаче их в управление:

• паевому инвестиционному фонду (ст. 13 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах");
• профессиональному управляющему на рынке ценных бумаг (ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг");
• кредитной организации (ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности") и др.

Обратите внимание, объекты договора, переданные в доверительное управление, обособляются от другого имущества собственника и управляющего. Это имущество отражается на отдельном балансе доверительного управляющего, и по нему ведется самостоятельный учет. А для осуществления расчетов в процессе деятельности, связанной с доверительным управлением, необходимо открыть банковский счет. Это правило следует соблюдать. В противном случае доверительный управляющий рискует понести лишние расходы и, как следствие, остаться без компенсации. Кстати, размер вознаграждения управляющему является одним из существенных условий договора доверительного управления. Закон наделяет его правом на вознаграждение, а также - на возмещение расходов, понесенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от его использования. Выгодоприобретатель, в свою очередь, тоже вправе получать доход от использования имущества, переданного в доверительное управление за вычетом вознаграждения управляющего. Но рассчитывать на него он может только в случае прибыльности проекта - доверительное управление приносит доход. Бывает и так, что даже если доверительное управление работает "в минус", выгодоприобретатель получает какую-либо сумму от управляющего. Но обычно такие условия обговариваются при заключении договора.

К существенным условиям договора доверительного управления относят:

• состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
• наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
• размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
• срок действия договора.

К сведению, договор доверительного управления заключается сроком на 5 лет. Такое условие нормально для договоров, связанных с использованием какого-либо имущества. Вы можете уполномочить своего управляющего заключать договоры и большей продолжительностью (ст. 421 ГК РФ). Но это следует прописать в договоре доверительного управления. Иначе по его истечении все договоры, заключенные ранее доверительным управляющим сроком более 5 лет, прекратятся. В соответствии с п. 2 ст. 1016 ГК РФ договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет (для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки действия договора).

Для имущества, переданного клиентом в доверительное управление, иной предельный срок доверительного управления законом не установлен. Договор аренды не мог превышать срок действия договора доверительного управления без согласия учредителя. Поскольку он такого согласия не давал, с окончанием срока доверительного управления имуществом договор аренды и дополнительные соглашения к нему считаются прекращенными.

Теперь что касается формы договора. Она сродни той, что предусмотрена для договора купли-продажи недвижимого имущества. Соответственно, передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход на него права собственности (ст. 1017 ГК РФ).

При наличии к тому оснований договор доверительного управления должен быть одобрен как крупная сделка или сделка с заинтересованностью. По договору доверительного управления доверительный управляющий получает в управление активы клиента и может в числе прочего производить их отчуждение третьим лицам. В результате заключения такого договора, таким образом, возникает возможность отчуждения имущества клиента. В одном деле суд признал недействительным заключенный договор доверительного управления, поскольку стоимость имущества, переданного в доверительное управление, составила более 25% стоимости имущества учредителя управления, определенной по данным его бухгалтерской отчетности (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.04.2008 по делу N А13-6201/2006).

Иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор доверительного управления имуществом, можно обнаружить, к примеру, в следующих правовых актах РФ:

• доверительное управление паевым инвестиционным фондом сроком на 15 лет (ст. 12 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах");
• договор доверительного управления накоплениями для жилищного обеспечения сроком на 3 года (ст. 17 Федерального закона от 20.08.2004 N 117-ФЗ "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих");
• срок действия договора доверительного управления ипотечным покрытием, устанавливаемый правилами доверительного управления ипотечным покрытием, не должен составлять менее чем год и более чем сорок лет (ст. 19 Федерального закона от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах") и др.

4. В договоре доверительного управления необходимо предусматривать пределы полномочий управляющего. И в целом хорошо бы просчитать все риски взаимодействия с ним. В одном деле учредитель управления поручил доверительному управляющему проводить операции с его активами на рынке ценных бумаг с целью выгодных инвестиций. При этом полномочия управляющего ограничили в рамках инвестиционной декларации, которую оформили в качестве приложения к договору доверительного управления.

Документом было предусмотрено, что максимально допустимые отрицательные финансовые показатели в результате осуществления доверительного управления активами клиента не должны превышать 20% от стоимости активов клиента на момент их передачи в доверительное управление за вычетом стоимости выведенных клиентом активов.

Чтобы этого не случилось, клиент обязал доверительного управляющего реализовать все ценные бумаги, составляющие активы, по рыночной цене при условии достижения стоимости активов клиента значения на 18% меньше стоимости активов клиента на момент передачи их в доверительное управление.

Согласно инвестиционной декларации сделать это надо было сразу же на следующий день.

Продажу ценных бумаг управляющий должен был осуществить по рыночной цене на момент совершения сделки.

Доверительный управляющий должен был приступить к реализации ценных бумаг при достижении ими определенной стоимости.

Но управляющий не исполнил свои обязательства по договору, чем и поплатился. Учредитель управления подал на него в суд и выиграл дело. Суд указал, что в результате неправомерного бездействия управляющего, выразившегося в нарушении условий договора доверительного управления, у учредителя управления возникли убытки <2>.

<2> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.01.2011 по делу N А67-3077/2010.

Читайте в следующих номерах: какие риски могут возникнуть при передаче имущества в доверительное управление?

5. При заключении договора доверительного управления имуществом не следует забывать о запретах, предусмотренных антимонопольным законодательством РФ. Обратите внимание, если в доверительное управление передается государственное или муниципальное имущество, то для заключения такого договора требуется проведение торгов. В одном деле суд установил, что при заключении сторонами договора доверительного управления конкурс на размещение муниципального заказа не проводился. Согласно ст. 10 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" размещение муниципального заказа производится с проведением торгов. В соответствии с п. 5 ст. 10 вышеназванного Закона нарушение предусмотренного порядка является основанием для признания судом недействительным размещения заказа <3>.

<3> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.05.2010 по делу N А46-18490/2009.

По договору доверительного управления одна сторона - учредитель управления передает другой стороне - доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица - выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК).

Сторонами договора доверительного управления являются учредитель управления и доверительный управляющий . Учредитель управления, будучи собственником имущества, передает его управляющему, а тот обязуется управлять этим имуществом в интересах учредителя. Если управление имуществом осуществляется не в интересах учредителя управления или не только в его интересах, в правоотношение включается еще один субъект - выгодоприобретатель, который обладает самостоятельным правом требования к доверительному управляющему. В этих случаях договор доверительного управления приобретает черты договора, заключенного в пользу третьего лица (ст. 430 ГК).

Характеризуя доверительное управление имуществом, ГК называет любые юридические и фактические действия управляющего в отношении переданного имущества (п. 2 ст. 1012), указывает на возможность управляющего обращаться с этим имуществом как с собственным (п. 1 ст. 1020). Пределы управления чужим имуществом устанавливаются в законе, а также сторонами договора на основе свободного волеизъявления.

Передача имущества не входит в содержание обязательства по доверительному управлению, а является одним из элементов фактического состава, необходимого для возникновения обязательства. Если в доверительное управление передается недвижимость, то для заключения договора требуется государственная регистрация такой передачи (п. 2 ст. 1017 ГК). Это позволяет говорить о договоре доверительного управления недвижимым имуществом как о формальном договоре.

Договор доверительного управления носит лично-доверительный, или фидуциарный характер , что отражается в его названии, в наименовании основного должника, а также в признаках его поведения. В предпринимательских отношениях без доверия к управляющему, покоящегося на знаниях о его профессиональных и личных качествах, собственник вряд ли вступит с ним в подобные отношения. Это связано с риском неэффективного управления или утраты (полной или частичной) имущества, который несет собственник, передавая имущество в управление. В некоммерческой сфере (например, при доверительном управлении имуществом подопечного, при патронаже, при управлении наследством) важны отношения родства или дружеской близости собственника и управляющего. ГК подчеркивает личный характер обязанностей доверительного управляющего перед учредителем (п. 1 ст. 1021), закрепляет право любой из сторон отказаться от договора в связи с невозможностью личного исполнения договора управляющим (п. 1 ст. 1024).

В нормах ГК договор доверительного управления моделируется как возмездный. В силу ст. 1016 ГК при отсутствии в договоре условий о вознаграждении управляющему договор будет считаться незаключенным. Вместе с тем ГК допускает безвозмездность договора доверительного управления (п. 1 ст. 1016). Это те случаи, когда сторонами договора выступают граждане, не преследующие предпринимательских целей (управление имуществом подопечного и др.).

Доверительное управление имуществом и вещные права на имущество.

Субъект ограниченного вещного права (унитарное предприятие, учреждение) наделяется собственником правами владения, пользования и распоряжения имуществом собственника.

Следует различать доверительное управление имуществом и вещное право на имущество. Между субъектом вещного права и закрепленным за ним имуществом возникает непосредственная юридическая связь. Субъект вещного права наделяется правомочиями собственника в пределах, определенных законом (ст. 294, 296 ГК). Доверительный управляющий - фактический владелец имущества учредителя, обладает не правомочиями собственника, а правом осуществления этих правомочий в отношении имущества от своего имени*(222). Это право управляющий получает в силу заключенного договора и осуществляет его в рамках исполнения им своей основной обязанности по управлению имуществом. По своей природе данное право носит обязательственный характер. Пределы полномочий управляющего определяются не только законом, но и договором (п. 2 ст. 1012, п. 1 ст. 1020 ГК). Кроме того, субъект вещного права осуществляет правомочия собственника в своем интересе, а доверительный управляющий - всегда в интересах иного лица (ст. 1012 ГК).

Юридическая квалификация договора: реальный - считается заключенным в момент передачи вещи, консенсуальным , когда в доверительное управление передается недвижимость, такая передача в соответствии с п. 2 ст. 1017 ГК РФ должна осуществляться в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимости, возмездным, безвозмездным, двусторонне обязывающим - обязанности возлагаются не только на доверительного управляющего, но и на учредителя управления, который должен уплатить доверительному управляющему предусмотренное соглашением вознаграждение, возместить расходы по ведению управления.

Договоры, в которых учредители управления назначают выгодоприобретателей, относятся к категории договоров в пользу третьего лица.

Доверительное управление имуществом может возникать не только на основании договора, но и в силу закона (доверительное управление имуществом подопечного, безвестно отсутствующего и т.д.). В основе такого правоотношения (в силу закона) лежит не просто договор, а сложный юридический состав - решение органа опеки и попечительства об установлении попечительства и договор.

Стороны договора : учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.

Субъектный состав сторон: учредитель доверительного управления - собственник имущества, а в случаях, предусмотренных законом, и другие лица, не являющиеся собственниками имущества (орган опеки и попечительства, то есть другие субъекты по закону). Доверительный управляющий - коммерческая организация (кроме унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Если учредитель управления указывает в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий, то наряду с двумя названными стороной договора становится и третье лицо - выгодоприобретатель.

Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим юридических и фактических действий в интересах учредителя управления (выгодоприобретателя);

Существенные условия договора.

· Состав имущества, передаваемого в доверительное управление . Объектом доверительного управления выступают:

o предприятия и другие имущественные комплексы;

o отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу;

o ценные бумаги, права и другое имущество.

В законе не содержится прямого запрета на передачу в доверительное управление вещей, определенных родовыми признаками. При этом передача в доверительное управление одних только денежных средств допускается, только если доверительным управляющим является кредитная организация либо иное юридическое лицо, получившее разрешение (лицензию) на осуществление доверительного управления денежными средствами граждан и юридических лиц (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).

При передаче ценных бумаг в доверительное управление собственник не теряет на них право собственности, в управление передается не право, а вещь.

Если в доверительное управление передается имущество, то оно должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления и имущества самого доверительного управляющего, а для расчетов по нему открывается отдельный счет (ст. 1018 ГК РФ). Не допускается обращение взыскания на это имущество по долгам учредителя. В этом случае договор доверительного управления прекращается, и имущество включается в конкурсную массу.

· Наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя).

· Размер и форма вознаграждения управляющему (если договор возмездный). Обычно договоры доверительного управления являются возмездными. Условия о форме и сроках выплаты вознаграждения доверительному управляющему должны быть предусмотрены в договоре. При отсутствии в договоре условия о вознаграждении он считается безвозмездным, например, при заключении органом опеки и попечительства договора доверительного управления имуществом подопечного с его родственником.

· Срок действия договора, который не может превышать пяти лет, если законом не установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока договора не последует заявление хотя бы одной из сторон о его прекращении, то договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены в договоре (п. 2 ст. 1016 ГК РФ). Таким образом, длящийся характер отношений по договору дает возможность пролонгировать его на прежних условиях.

Форма договора : письменная (ст. 1017 ГК РФ). Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в виде единого документа, подписанного сторонами, с обязательной государственной регистрацией. Передача имущества осуществляется по передаточному акту. Если речь идет о передаче предприятия, то к этому акту прилагаются: акт инвентаризации имущества, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характеристика, размер и срок их требований. Управляющий всегда совершает соответствующее действие от своего имени, однако указывает при этом, в качестве кого он действует. Это достигается путем соответствующей информации третьих лиц в устных сделках или пометок «ДУ» (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).

Права и обязанности сторон должны быть четко регламентированы в договоре.

Доверительный управляющий обязан:

· осуществлять в пределах, предусмотренных законом и (или) договором, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (ст. 1020 ГК РФ). Закон предписывает ему осуществлять доверительное управление имуществом лично. Поручить эти действия другому лицу управляющий может в случаях (ст. 1021 ГК РФ):

а) если уполномочен на это договором, или получил письменное согласие учредителя управления;

б) если вынужден в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет возможности получить указания учредителя управления в разумный срок;

· предоставлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки, установленные договором (п. 4 ст. 1020 ГК РФ);

· прекращение договора влечет обязанность доверительного управляющего вернуть учредителю управления все имущество, находящееся в доверительном управлении, если иное не предусмотрено договором.

Доверительный управляющий вправе:

· осуществлять полномочия собственника на переданное ему имущество в пределах, установленных законом и (или) договором;

· применять все гражданско-правовые способы для защиты переданного в доверительное управление имущества (п. 3 ст. 1020 ГК РФ). Для защиты прав на имущество, находящегося в управлении, доверительный управляющий наделен законным правом предъявления виндикационного и негаторного исков (ст. 301, 302, 304, 305 ГК РФ, в силу п. 3 ст. 1020 ГК РФ);

· требовать уплаты вознаграждения, если предусмотрено договором, а также возмещения необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом за счет доходов от использования этого имущества (ст. 1023 ГК РФ);

· требовать от учредителя управления после заключения договора реальной передачи ему имущества.

Права учредителя управления:

· вправе требовать от доверительного управляющего надлежащего исполнения договора;

· вправе требовать от доверительного управляющего отчета о его деятельности по управлению имуществом;

· вправе требовать прекращения договора при невозможности осуществить его доверительным управляющим.

Обязанности учредителя управления - третьего лица:

· выплата вознаграждения;

· возмещение расходов за счет доходов, полученных от использования имущества.

Основная ответственность доверительного управляющего перед третьими лицами (ст. 1022 ГК РФ):

· по обязательствам перед третьими лицами, возникшими в связи с осуществлением доверительного управления имуществом, убытки погашаются из имущества, находящегося в доверительном управлении, при его нехватке - из личного имущества управляющего, и только при его нехватке - из имущества учредителя управления, не переданного в доверительное управление. Далее учредитель управления вправе потребовать в порядке регресса возмещения понесенных им убытков от действий доверительного управляющего. Данную сложную структуру ответственности Е. Суханов определил как двухступенчатую субсидиарную ответственность;

· если при совершении сделок с третьими лицами доверительный управляющий или назначенный им поверенный выходят за пределы предоставленных доверительному управляющему полномочий, либо действуют с нарушением установленных ограничений, то ответственность по возникшим при этом обязательствам несет доверительный управляющий своим собственным имуществом, кроме случаев, когда третьи лица докажут, что они не знали и не могли знать о допущенных доверительным управляющим или назначенным им поверенным указанных нарушениях.

Договор доверительного управления имуществом прекращается (ст. 1024 ГК РФ) вследствие :

· надлежащего исполнения обязательства;

· смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя;

· смерти доверительного управляющего, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

· признания доверительного управляющего, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом);

· признания учредителя управления, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом);

· невозможности для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом, причем доверительный управляющий обязан уведомить об этом учредителя управления по общему правилу, за три месяца до прекращения договора.

Договор коммерческой концессии

Термин «коммерческая концессия» является, по существу, синонимом вошедшего в международную практику термина «франчайзинг», под которым понимается добровольное сотрудничество двух или нескольких партнеров-предпринимателей с целью совместного использования средств индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоставившая право использовать средства индивидуализации, одновременно предоставляет пользователю охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса. (Наиболее известным примером является открытие по всеми миру сети ресторанов «Макдоналдс».)

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии - консенсуальный, возмездный, двусторонне-обязывающий . Стороны договора - это правообладатель (лицо, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации и ноу-хау) и пользователь (лицо, которому эти права предоставляются). Ими могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на товарный знак и на коммерческую информацию, включающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности. Из определения договора следует, что в предмет договора могут входить исключительные права и на другие объекты интеллектуальной собственности (например, на промышленный образец).

В предмете договора коммерческой концессии особо следует выделить коммерческие обозначения - например, наименование юридического лица, хотя и незарегистрированного, но получившего широкую известность, которое охраняется без специальной регистрации (например, Кока-Кола).

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в простой письменной форме , несоблюдение которой влечет его недействительность (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Этот договор подлежит государственной регистрации органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что передавая пользование правами, индивидуализирующими деятельность, правообладатель ограничивает и свои собственные права, а такое ограничение должно быть гласным.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется соответствующими органами местной администрации (в Москве создана специальная Регистрационная палата). В дальнейшем предполагается сосредоточить эту функцию в органах юстиции.

При заключении договора коммерческой концессии происходит передача исключительных прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности, переход прав на которые подлежит специальной регистрации в Патентном ведомстве (право на товарный знак, изобретение, промышленный образец).

Поэтому если в комплекс исключительных прав входят права на указанные объекты, то, помимо государственной регистрации, требуется регистрация в Патентном ведомстве. Несоблюдение требования о такой регистрации также ведет к недействительности договора.

Обязательным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. Статья 1030 ГК РФ содержит примерный перечень форм таких выплат, среди которых упоминаются фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи. Однако на практике вознаграждение правообладателя обычно состоит из двух частей: платы за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых в твердых суммах либо в процентах от выручки.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение в определенной степени затрагивает и пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Для договоров коммерческой концессии характерно наличие условий, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на рынке. В частности, речь идет о закреплении за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, а также о запрете для пользователя вступать в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (такой запрет может действовать в течение определенного срока и после окончания действия договора).

Осознавая, что эти положения могут противоречить антимонопольному законодательству, ГК РФ дает возможность оспорить эти условия и признать их недействительными по требованию антимонопольного органа (Государственный комитет по антимонопольной политике) или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). Решение оспорить ограничительные условия договора должно приниматься как после изучения общей ситуации, так и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Вместе с тем в ст. 1033 ГК РФ упоминаются два условия, ограничивающие права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожными. Такие ограничения распространяются на:

а) право правообладателя определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

б) обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Договор коммерческой концессии может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока. Из этого следует, что срок не является существенным условием договора.

В ГК РФ предусмотрен ряд обязанностей правообладателя, которые должны быть включены в договор коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Ряд обязанностей правообладателя носят факультативный характер - могут включаться в договор по усмотрению сторон. К таковым, в частности, относятся обязанности правообладателя:

обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК РФ);

оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (п. 2 ст. 1031 ГК РФ);

контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии (п. 1 ст. 1029 ГК РФ).

Таким образом, по договору субконцессии пользователь выступает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент - в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет свои возможности воздействия на рынок сбыта своих товаров или услуг и потому заинтересован в их выдаче. В связи с этим закон допускает возможность замены вторичного правообладателя (т.е. пользователя по основному договору коммерческой концессии) основным правообладателем в случае досрочного прекращения концессионного договора, заключенного на срок, либо расторжения такого договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК РФ).

Если договор коммерческой концессии был заключен на определенный срок, то он действует в течение этого срока, а если заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. Однако и до прекращения срока действия договора он может быть прекращен или изменен.

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК РФ), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Что касается прекращения договора, то он, помимо общих оснований прекращения обязательств, прекращается также в случаях:

а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ);

б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК РФ);

в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ);

г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК РФ);

д) объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в установленном порядке (п. 4 ст 1037 ГК РФ).

Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора. При этом если регистрируется любое изменение договора, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или если договор заключался на неопределенный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

В изъятие из общего правила ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины. При этом правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Эта ответственность может быть как субсидиарной (дополнительной), так и солидарной.

В частности, правообладатель несет судсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых, выполняемых, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров, заключаемых с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).

Доверительный управляющий, в силу договора доверительного управления долей в уставном капитале ООО, вправе совершать любые действия, на которые управомочен участник общества (учредитель доверительного управления), за исключением распоряжения самой долей. Доверительный управляющий, осуществляющий права единственного участника ООО, принимает решение о совершении сделки.
Учитывается ли заинтересованность самого доверительного управляющего в совершении сделки?
Если заинтересованность доверительного управляющего имеется, на основании какого критерия ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" она может определяться: как лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, или как участника (в данном случае лица, осуществляющего права участника), имеющего совместно с его аффилированными лицами 20% и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества?

По договору доверительного управления имуществом доверительный управляющий обязуется осуществлять управление имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица ( ГК РФ). Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных договором доверительного управления долей в уставном капитале ООО, правомочия участника этого общества ( ГК РФ). Как следует из вопроса, доверительный управляющий в соответствии с договором доверительного управления вправе совершать любые действия, входящие в компетенцию единственного участника общества, но не вправе распоряжаться долей в уставном капитале общества.

В компетенцию единственного участника общества, в частности, входит принятие решений о распределении чистой прибыли общества, изменении устава, реорганизации, ликвидации общества и прочее (п. 2 ст. 33 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО). Уставом общества к компетенции общего собрания участников (единственного участника) общества могут быть отнесены и иные вопросы, в том числе, например, принятие решений о совершении исполнительным органом (об обязании к совершению исполнительным органом) той или иной сделки ( , Закона об ООО).

Перечисленные решения предполагают обязательность для исполнительного органа общества совершения действий, обусловленных содержанием соответствующего решения.

В связи с этим, на наш взгляд, применительно к Закона об ООО, указывающей на критерии заинтересованности в совершении сделки, доверительного управляющего, осуществляющего управление 100-процентной долей в уставном капитале общества и управомоченного на совершение любых действий, входящих в компетенцию единственного участника общества, следует рассматривать в качестве лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания. Косвенно это подтверждает постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8.

Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом ( ГК РФ). Из этого следует, что доверительный управляющий не рассматривается законом в качестве представителя учредителя доверительного управления. Заинтересованность доверительного управляющего в совершении сделки должна учитываться отдельно от заинтересованности участника общества - учредителя доверительного управления.

С заключением договора доверительного управления долей в уставном капитале общества доверительный управляющий не приобретает статуса участника общества. Поэтому установленный Закона об ООО критерий, определяющий долю участия участника общества совместно с его аффилированными лицами (20% и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества) для целей признания сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, к доверительному управляющему применен быть не может.

При этом в силу прочих положений Закона об ООО доверительный управляющий будет признаваться заинтересованным в совершении обществом сделки, если он, его супруг, дети, неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

Являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

Владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

Занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; а также в иных случаях, определенных уставом общества.

При наличии хотя бы одного из перечисленных обстоятельств доверительный управляющий признается заинтересованным в совершении сделки, а соответствующая сделка - подлежащей одобрению в порядке, установленном ст. 45 Закона об ООО (за исключением случаев, установленных Закона об ООО). Представляется, что, поскольку доверительный управляющий в этом случае является заинтересованным в совершении сделки, решение о ее одобрении он принять не вправе.

Если общество состоит из единственного участника, заинтересованность последнего в совершении сделки значения для действительности сделки иметь не будет, так как последняя не требует одобрения в силу

Любой финансово грамотный человек, обладающий небольшим капиталом, хочет его правильно инвестировать. Получить высокий доход позволяют финансовые инвестиции в ПАММ-счета, на фондовую биржу, в ПИФы. Но для того чтобы грамотно управлять деньгами, необходимо иметь специальные знания и навыки, коими обладает далеко не каждый. В этом случае правильно распорядиться финансами поможет доверительное управление. В чем заключается суть доверительного управления и как подобрать специалиста для своих финансов, мы и поговорим в этой статье.

Деятельность, направленная на распоряжение чужим капиталом, инвестициями, активами, называется доверительным управлением. Говоря простыми словами, это своеобразная услуга, которая заключается в том, что одно лицо передает свои активы в распоряжение другому лицу с целью получения прибыли. При этом речь идет об обоюдной выгоде от совершенной сделки для двух сторон.

На Западе система ДУ (доверительного управления) широко развита, в то время как в России она только в последние годы начала набирать обороты.

При передаче активов, заключается договор доверительного управления, регулирующий все правовые аспекты сделки:

• размер и форма активов;
• сумма вознаграждения;
• решение правовых споров;
• сроки действия договора.

Лицо, передающее в управление свои активы (независимо от формы) остается собственником . Лицо, принимающее активы, называется доверительным управляющим . Его целью является получение дохода от распоряжения средствами клиента.

Одним из самых распространённых примеров доверительного управления является заработок на бирже Форекс. Но это далеко не единственный вариант инвестирования и взаимодействия при доверительном управлении.

Разумеется, при таком сотрудничестве инвестора с управляющим, часть дохода будет переходить специалисту, поэтому подобные отношения выгодны только тем, кто не хочет самостоятельно вникать во все тонкости инвестирования.

Кроме того, максимально снижаются риски, ведь, как правильно, в качестве доверительного управляющего определяется лицо, которое является экспертом в узкой области. Например, можно в целом хорошо разбираться в финансах, но при этом не обладать достаточными знаниями в таких узких областях инвестирования, как драгоценные металлы, ПИФы, ПАММ-счета и т.д.

Преимущества и недостатки

Для чего необходимо передавать свои деньги или активы другому лицу, пусть даже и профессионалу? Предположим, чтобы вы обладаете несколькими десятками тысяч долларов. С меньшими суммами компании доверительного управления редко работают. Можно, конечно, их самостоятельно инвестировать в какой-либо проект, стартап, приобрести недвижимость или акции. Но для этого необходимо обладать знаниями и хорошо разбираться в области инвестирования, уметь понимать рынок, отслеживать его реакции, следить за курсом. Не обладая подобными знаниями и умениями, лучше всего доверить свои активы профессионалам, которые смогут приумножить капитал.

Прежде чем перейти к критериям выбора подобных компаний, давайте рассмотрим преимущества и недостатки самой услуги ДУ.

1. Больший выбор инвестиционного портфеля. Доверительное управление – это достаточно гибкая схема, позволяющая работать с деньгами, недвижимостью, драгоценными металлами, ценными бумагами и т.д.
2. Эксперт лично заинтересован в успехе проекта , что повышает его ответственность и максимально снижает финансовый риск операции. В отличие от ПИФа, где управляющий в любом случае получит свое комиссионное вознаграждение, здесь доверитель получит прибыль только при положительном исходе инвестирования.
3. Полное владение имуществом, передаваемого в чужие руки управления. Если провести аналогию с ПИФами, то там владелец не может оказывать влияния на сделку и полностью передает свое имущество во временное владение управляющему. Здесь же, специалист каждое действие обязан согласовывать с владельцем.
4. Возможность получения большой прибыли. Те, кто вкладывает все свои деньги в банковский депозит, понимают, что доход не будет высоким, да и его придется ждать до срока окончания договора. Здесь же прибыль выплачивается сразу после удачной сделки.
5. Процент прибыли зависит от опыта и знаний эксперта.

Но, говоря обо всех достоинствах доверительного управления, было бы несправедливо заметить, что такая форма инвестирования имеет ряд недостатков.

1. Определенный риск. Неправильно полагать, что, доверяя свои деньги или недвижимость профессионалу, вы снимаете с себя всю ответственность и ничем не рискуете. Несмотря на заключенный договор, вы в первую очередь несете ответственность за все активы, а значит, при плохом итоге, можете их потерять.
2. Отсутствие прогнозируемой прибыли. Для людей, которые желают получать систематический гарантированный доход, доверительное управление не подходит, так как здесь сложно прогнозировать сумму и сроки извлечения прибыли. Финансовый рынок имеет большую долю неопределенности, поэтому специалисты могут только лишь строить прогнозы относительно роста или снижения акций, курса валют и т.д.
3. Необходимо обладать большим капиталом, чтобы нанимать управляющего. При небольших инвестициях, может быть отказано.
4. Сложность выбора специалиста. Во многом, успех всего предприятия зависит от эксперта, которому вы доверите свои активы. Именно его знания, интуиция и опыт будут являться ключевыми факторами успеха. Но не всегда можно сделать правильный выбор, полагаясь только лишь на прошлый опыт эксперта и его удачные сделки. Даже если в прошлом специалист весьма умело управлял чужими активами, принося доход, это вовсе не гарантирует, что и в вашем случае будет 100% успех. Фондовый рынок – это весьма динамичная среда, на которую большое влияние оказывают внешние и внутренние факторы.
5. Высокий процент комиссии. В отличие от ПИФов, где небольшое комиссионное вознаграждение управляющему, здесь процент будет достаточно высоким. Иногда управляющие берут до 30% от сделки. С другой стороны, их личная заинтересованность снижает финансовый риск, ведь при отрицательном результате они не получат абсолютно ничего.
6. Невозможность повлиять на ситуацию. Вы, как владелец активов, принимаете решение только на стадии выбора профессионала и подписания с ним договора. Потом же вся свобода решений переходит управляющему, а значит, вы никак не можете повлиять на процесс и исход инвестирования. Но здесь эксперты рекомендуют на стадии заключения договора оговаривать возможность отказаться от сделки по предварительной договоренности.

В отличие от банковского депозита, который защищен Фондом страхования банковских депозитов, доверительное лицо никаких гарантий вам не предоставит. Поэтому, заключая договор доверительного управления, вы можете потерять часть или всю сумму своих вложений.

Несмотря на определенный риск, самостоятельное инвестирование сильно проигрывает доверительному управлению. Во-первых, необходимо обладать хорошими знаниями в области инвестирования, разбираться в тонкостях фондового рынка, следить за всеми изменениями, чтобы грамотно распоряжаться деньгами. Это требует больших временных затрат. Во-вторых, обращаясь за доверительным управлением в крупную компанию, вы существенно экономите силы и время. Управляющая компания, обладая большим опытом и гибким инвестиционным портфелем, сможет грамотно распорядиться капиталом и комплексно подойти к решению задач инвестора.

Что передается в управление?

Говоря о передаче права распоряжения активами, не следует очень узко понимать под этим лишь деньги. Сегодня существует несколько разновидностей ДУ:

• имуществом;
• деньгами;
• недвижимостью;
• акциями;
• ценными бумагами.

При этом имущество, передаваемое в управление, не находится на балансе компании. Согласно гражданскому кодексу, передавать активы может только собственник. При этом имущество, которое находится у владельца в оперативном управлении, не может быть передано в управление другой компании, равно как и не может быть передан актив, обремененный залогом.

В качестве активов могут выступать:

• сооружения;
• техническое оборудование;
• транспорт;
• депозиты;
• патенты;
• авторские права и т.д.

К ДУ имуществом относится передача права распоряжаться недвижимостью, транспортом, долей в компании и пр. При этом собственником может выступать как юридическое, так и физическое лицо.

Законодательством регламентирован список активов, зафиксированных как имущество:

• земельные участки;
• сырье;
• продукция;
• здания;
• сооружения;
• товарный знак и услуги компании.

Следует понимать, что, передавая имущество в управление второй стороне, владелец не передает сами права на нее. При этом управляющий имеет право распоряжаться по своему усмотрению данным имуществом с целью получения прибыли для владельца.

Минимизирует риск такого управления сторонним лицом договор, который регламентирует сферу действий управляющего. Иными словами, управляющий не имеет право заключать какие-либо сделки без предварительного согласования с владельцем.

Для многих этот способ доверительного управления является самым простым и понятным. Владея большой суммой денег, можно обратиться к профессионалу, который выгодно распорядится средствами и за короткий срок сможет извлечь максимальную прибыль.

Работать и управлять деньгами профессионально может частный трейдер или компания. При этом каждый из этих субъектов обязан иметь соответствующую лицензию на данный вид деятельности, которая позволяет получать вознаграждение за чужое распоряжение деньгами.

Принимая решение о передаче собственных сбережений в другие руки с целью приумножения капитала, доверитель должен отдавать себе отчет, что управляющий не несет ответственности за деньги.

Специалисты выделяют при работе с ДУ деньгами два вида стратегий:

• с повышенными рисками;
• с пониженными.

Стратегия инвестирования с повышенным риском позволяет извлечь большую сумму денег за короткий промежуток времени. Иногда специалистам удается получить прибыль в 50-100% за несколько дней, но и риски здесь максимальные. Низкорисковые стратегии предполагают стабильный доход в размере 10-20% от суммы инвестиции.

При подписании договора о доверительном управлении деньгами лучше выбрать не фиксированную сумму оплаты вознаграждения управляющему, а определенный процент от прибыли. В этом случае у специалиста будет прямая заинтересованность и он с максимальной осторожностью будет подбирать наиболее выгодные проекты для инвестирования.

В доверительном управлении деньгами существенным плюсом является возможность инвестирования небольших сумм. Если при ДУ с ценными бумагами, недвижимостью, на кон ставится сразу все инвестиции, то здесь доверитель вправе сам решать сумму инвестирования.

Кроме того, в таком варианте ДУ высокая ликвидность. При изменении внешних или внутренних факторов, экономическом кризисе, изменении системы налогообложения и т.д. можно сразу же вывести из проекта деньги.

Минусами ДУ с деньгами можно назвать:

• зависимость от профессионализма и опыта управляющего;
• не всегда есть возможность оказывать влияние на ситуацию;
• полное отсутствие гарантии о прибыли с проекта.

Наиболее распространенными причинами, по которым люди обращаются за помощью к профессионалам с целью передачи капитала в доверительное управление, являются:

• отсутствие опыта в сфере инвестирования;
• страх потерять денежные средства при инфляции;
• желание приумножить капитал;
• сохранение денег при банкротстве;
• сохранение анонимности.

Дело в том, что распоряжаясь деньгами клиента, все действия управляющий производит от своего имени, что сохраняет в тени имя владельца. Что касается сохранения денег при банкротстве, то, согласно закону о доверительном управлении, средства «замораживаются» в руках управляющего на время управления ними.

Таким образом, кредиторы не могут предъявить требования и изъять их в счет уплаты долга.

Видео — Нужно ли использовать доверительное управление деньгами?

ДУ недвижимостью

Одной из распространенных разновидностей ДУ является передача права распоряжения недвижимостью с целью извлечения прибыли. Под недвижимостью подразумевается жилая и нежилая собственность.

ДУ недвижимостью можно разделить на две группы:

• операции с квартирами;
• операции с коммерческими помещениями, зданиями.

Собственникам, во владении которых находится несколько объектов жилой или коммерческой площади, сложно выгодно ею распорядиться. Это отнимает много времени, требует определенных профессиональных навыков. К тому же, передача прав собственности для распоряжения ею профессионалами выгодно в том случае, если владельцам нужно уехать.

Задачей управляющего является:

• поиск арендаторов;
• заключение договоров;
• контроль оплаты;
• содержание недвижимости;
• решение вопрос по страхованию, обслуживанию недвижимости;
• работа с дебиторской задолженностью.

Для того чтобы понять схему передачи прав на ДУ недвижимостью, давайте вникнем в некоторые правовые аспекты. Для передачи доверительного управления на распоряжение недвижимостью заключается договор на срок не более 5 лет. Если к этому времени ни одна из сторон не изъявляет желания составить письменное заявление о расторжении, договор пролонгируется на такой же срок.

Еще одной особенностью ДУ недвижимостью является невозможность взыскания кредиторами помещений, переданных управляющему. Только в случае признания владельца имущества банкротом по решению суда недвижимость может быть отчуждена. Таким образом, такая форма сделок является своеобразной защитой от непредсказуемых хозяйственных рисков.

Управление ценными бумагами

При такой форме сотрудничества владелец ценных бумаг передает их во временное пользование профессиональному брокеру. Брокер, в свою очередь, помещает ценные бумаги в специальный депозитарий на бирже, контролирует их «работу», отвечает за их движение, удержание налогов и т.д.

Все действия по данному виду ДУ регламентируются законом РФ «О рынке ценных бумаг», который снимает с управляющего ответственность за предоставление гарантии о прибыли.

Работать с ДУ ценными бумагами могут частные брокеры и брокерские компании, инвестиционные организации. При этом, выбирая компанию, доверитель может самостоятельно участвовать в выборе определенной стратегии для работы с ценными бумагами.

Работа по операциям ДУ с ценными бумагами достаточна проста:

1. Подготовка ценных бумаг к передаче управляющей компании.
2. Проведение экспертизы по оцениванию стоимости бумаг.
3. Выбор компании-трейдера.
4. Подписание договора.
5. Оплата услуг.

С какими ценными бумагами можно обращаться в инвестиционные компании? Здесь мы приводим 4 вида самых распространенных вида ценных бумаг, передаваемых в ДУ компаниям-трейдерам:

1. Акции ОАО или ЗАО. Это документ, который дает право владельцу на получение прибыли или участие в управление предприятием.
2. Муниципальные облигации. Эти ценные бумаги выпускаются для гарантирования получения займа на финансирование различных проектов в пределах региона, города.
3. Облигации предприятий. Документально это право на получение займа. Такой документ гарантирует возвращение полученных средств.
4. Государственные облигации . Это документ, гарантирующий возврат средств на финансирование различных проектов общественного или государственного значения.

Доверительное управление акциями

Как и при работе с ценными бумагами владелец акций передает их во временное пользование второй стороне — частному трейдеру или компании с целью извлечения прибыли. Доверительное лицо разрабатывает стратегию инвестирования в интересах владельца акций, прогнозирует размер прибыли и просчитывает все риски.

В России, согласно действующему законодательству, допускается передача активов в брокерскую компанию не только отечественных, но и зарубежных компаний. При этом акции зарубежных эмитентов должны быть задекларированы при пересечении границы.

Говоря о рисках в операциях доверительного управления акциями, эксперты выделяют следующие:

• фондовые;
• финансовые;
• правовые;
• операционные;
• политические.

При передаче акций брокерской компании в обязательном порядке заключается договор, где прописываются следующие моменты:

• количество и сумма акций;
• период работы с активами;
• порядок расторжения договора;
• размер комиссии управляющему;
• обязанности брокерской компании.

К составлению и подписанию данного договора необходимо подойти со всей ответственностью, ведь именно этот документ регламентирует взаимоотношения брокерской компании и владельца акций. Дополнительно, отдельным документом к договору, составляется инвестиционная декларация. Именно в этом документе прописывается прогнозируемая сумма прибыли и уровень рисков.

Доходность операций по ДУ акциями относится к нестабильным показателям, на величину которых влияют множество внешних факторов. Ключевую роль играет ситуация на рынке и показатели самой компании-эмитента. Средний уровень доходности при таких операциях может колебаться от 0 до 150-200%. Не последнюю роль играет и профессионализм брокера, от действий которого зависит выбранная стратегия.

Инструкция по переходу на ДУ: пошаговое руководство

Располагая активами, которые необходимо отдать на доверительное управление, необходимо пройти простую процедуру передачи.

Шаг 1. Выбор компании. Брокером может стать как инвестиционная компания, так и частное лицо, но при этом юридическое лицо обязательно должно располагать соответствующей лицензией.

Выбирая компанию, обращайте внимание не только на ее стаж, репутацию, но и рейтинги.

Шаг 2. Сбор документов. Для передачи активов брокеру вам необходимо подготовить документы, подтверждающие право владения активами. При передаче в управление недвижимости необходимо написать заявление о регистрации в Едином государственном реестре объекта, лично или подав заявление в электронном виде. Будет назначена процедура проведения экспертизы для оценивания объекта передачи.

В пакет документов входит:

• паспорт (оригинал + ксерокопия);
• квитанция об оплате государственной пошлины (размер зависит от вида актива);
• документ, подтверждающий владение имуществом;
• акт приема-передачи актива;
• при владении имуществом обоими супругами необходимо предоставить письменное согласие второго супруга, заверенное нотариально.

Шаг 3. Оплачиваем услуги. Выше мы говорили о том, что в отличие от процедуры участия в ПИФе, при доверительном управлении комиссия оплачивается только по факту. Однако, многие компании назначают фиксированную ставку, которая оплачивает услуги по выбору инвестиционного пакета, консалтинговые услуги и т.д. В самом договоре должно быть четко обозначено, что именно входит в стоимость платы услуг.

Вопрос об оплате необходимо решить на стадии переговоров и четко определить размер комиссии, порядок выплаты, регулярность и условия.

Шаг 4. Заключение договора. Учитывайте тот факт, что по договору передаваемый актив не переходит в собственность управляющего. В договоре четко должны быть прописаны функции, права и обязанности управляющего, а также регламентированы его полномочия относительно передаваемого имущества и ценностей.

Шаг 5. Осуществление контроля. Какой бы популярной и надежной не была инвестиционная компания, предоставляющая услугу ДУ, с вашей стороны полностью правомерно осуществлять контроль над всеми операциями с активами.

Для этого следует оговорить еще на этапе подписания договора порядок отчетности, согласования сделок и т.д.

Как правильно выбрать компанию?

Имея на руках большую сумму капитала, владельцам не обязательно хорошо разбираться в тонкостях инвестирования и тщательно анализировать фондовый рынок. Сегодня множество компаний готовы предоставить профессиональные услуги по управлению активами с целью увеличения прибыли.

Определяя для себя брокерскую компанию в качестве доверительного управляющего, необходимо руководствоваться следующими критериями:

• рейтинг компании на рынке;
• возраст компании;
• доходность;
• размер чистых активов.

Свои активы лучше передать на управление тем компаниям, чей опыт на рынке превышает 2-3 года. Это достаточный срок, чтобы зарекомендовать себя, как надежного, ответственного и профессионального брокера.

Одним из ключевых критериев выбора должен быть рейтинг. Эти данные можно посмотреть как на официальном сайте компании, так и в других источниках. Рейтинг формируется из множества факторов, включая денежный оборот, количество удачных сделок, количество обратившихся клиентов и т.д.

К тому же, вы сможете посмотреть статистику компании, которая укажет на правильность ее действий при выборе той или иной стратегии.

Определившись с компанией, перед подписанием договора необходимо его тщательно изучить, обратив внимание на такие нюансы, как:

• урегулирование спорных вопросов;
• процент комиссионного вознаграждения;
• согласование выбранной стратегии с владельцем активов;
• срок действия договора и порядок его пролонгации, расторжения.

ТОП-5 компаний доверительного управления

Альпари (Alpari)

Эта компания лидирует на брокерском мировом рынке более 15 лет. Компания располагает тремя международными лицензиями и признана брокером №1 по версии Интерфакс. Ежегодно через Альпари проходят сотни тысяч сделок на сумму свыше 300 миллиардов долларов, что составляет около 30 % от общего оборота рынка Forex.

Клиентская база Альпари составляет около миллиона пользователей, при этом средняя сумма инвестиций одного пользователя составляет около 1 тысячи долларов.

С точки зрения выгоды, юридической прозрачности и надежности, компания Альпари является одной из самых привлекательных в нашей стране.

ИнстаФорекс

Компания работает на рынке с 2007 года и за это время расширила свой клиентский портфель до 2 миллионов пользователей.

Благодаря широкому выбору продуктов и небольшим средним депозитным чеком, компания входит в рейтинг 10 самых популярных брокеров в России.

Открытие Брокер

Компания работает на отечественном рынке более 10 лет и за это время зарекомендовала себя в качестве надежного и успешного брокера. Клиентская база Компании «Открытие Брокер» превышает 70 тысяч пользователей.

Это универсальная компания, которая предлагает депозитные, инвестиционные и страховые продукты.

Ежегодный оборот компании превышает 15 триллионов рублей.

Компания оказывает не только услуги доверительного управления, но и предлагает частные консультации относительно инвестиций, аналитики, прогнозов.

Риком

Компания работает на рынке с 1994 года и за это время расширила свой клиентский портфель до 1 миллионов пользователей. Финансово-трастовая группа «Риком» ведет свою деятельность сразу трех направлениях: страхование, инвестирование и консалтинг. Это позволяет предложить клиентам максимально расширенный спектр услуг и большой инвестиционный портфель.

Преимуществами компании «Риком» является:

• универсальность;
• широкий спектр услуг;

БКС (Брокеркредитсервис)

Отечественная компания БКС работает на рынке с 1995 года. Ключевым видом деятельности компании является интернет-трейдинг, а основным финансовым инструментом — ПИФы.

Таблица 1. Сравнительный анализ компаний

Заключение

В этой статье мы рассмотрели суть доверительного управления, виды активов и на какие моменты следует обращать внимание, подбирая компанию-брокера.

Выбирая инвестиционную компанию для доверительного управления, лучше остановить выбор сразу на 2-3, особенно в том случае, если речь идет о больших активах. Эта простая диверсификация позволит максимально снизить финансовые риски и в любом случае получить прибыль, даже если один из проектов не принесет прогнозируемой прибыли.

Отдавая в управление имущество, деньги или ценные бумаги, можно выбрать двух-трех брокеров, каждый из которых работает с определенным видом активом.

Особенности правового положения доверительного управляющего предопределяются повышенным со стороны законодателя вниманием к его фигуре.
Общее правило заключается в том, что обязанности доверительного управляющего вправе осуществлять только индивидуальный предприниматель либо коммерческая организация (п. 1 ст. 1015 ГК). Это объясняется тем, что деятельность доверительного управляющего рассматривается прежде всего как предпринимательская деятельность, имеющая своей целью извлечение прибыли.
Из общего правила (п. 1 ст. 1015 ГК) установлен ряд исключений. Так, не могут выступать в качестве доверительных управляющих такие коммерческие организации, как государственные и муниципальные унитарные предприятия. В то же время некоммерческие организации (за исключением учреждений), хотя и не имеют целью своей деятельности извлечение прибыли, могут быть назначены доверительными управляющими.
Функции доверительного управляющего не могут выполнять государственный орган и орган местного самоуправления (п. 2 ст. 1015 ГК). Этим органам не свойственно заниматься деятельностью, направленной на извлечение прибыли. Они создаются для выполнения публично-правовых функций. Толкуя это положение, Конституционный Суд РФ высказался следующим образом: "По смыслу пунктов 1 и 2 статьи 1015 ГК РФ из круга лиц, наделенных правом осуществлять права и обязанности доверительных управляющих, исключены публично-правовые образования, государственные органы и органы местного самоуправления... По смыслу Конституции РФ (статья 34, часть1), одно и то же лицо не может совмещать властную деятельность в сфере государственного и муниципального управления и предпринимательскую деятельность, направленную на систематическое получение прибыли"*(864).
В определенных случаях, помимо статуса коммерческой организации или индивидуального предпринимателя, доверительный управляющий должен обладать и лицензией на осуществление соответствующего вида деятельности. Так, доверительный управляющий в области рынка ценных бумаг должен обладать лицензией (ст. 39 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг"*(865)).
Обязанности доверительного управляющего перед учредителем (выгодоприобретателем) носят личный характер*(866). Это означает, что в соответствии с общим правилом доверительный управляющий обязан лично осуществлять действия по управлению переданным ему в управление имуществом (п. 1 ст. 1021 ГК). Совершая соответствующие сделки от своего имени, доверительный управляющий информирует контрагента о своем статусе, а в письменных документах после своего имени или наименования проставляет пометку "Д. У.".
Право доверительного управляющего поручить иному лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, возникает только тогда, когда это предусмотрено договором доверительного управления имуществом или на это получено согласие учредителя в письменной форме. Такое же право предоставлено доверительному управляющему в случае, когда обстоятельства требуют обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя, а доверительный управляющий лишен возможности получить указания от учредителя управления в разумный срок (п. 2 ст. 1021 ГК). Но во всех этих случаях доверительный управляющий несет ответственность за действия избранного им поверенного как за свои собственные.

Еще по теме Доверительный управляющий:

1. Ответственность учредителя управления перед доверительным управляющим