Что является предметом международного частного права. Международное частное право. Общие принципы МЧП

Термин «международное частное право» - МЧП

Обозначает совокупность правовых норм, регулирующих особую область общественных отношений: отношений физических и юридических лиц, возникающих в сфере международного общения.Этот термин впервые употребил основатель американской науки МЧП, член Верховного Суда США Джозеф Стори в своей работе 1834 г. «Комментарии к конфликтному праву». С середины XIX века этот термин наряду с термином « право» стал применяться в европейской юридической науке. В российскую юридическую литературу он был введён дореволюционным русским учёным Н.П. Ивановым.

В западной литературе предложено более 20 других названий для обозначения системы норм, регулирующих данную сферу общественных отношений. Среди них, например, термин «межгосударственное частное право», «конфликтное право».

Предмет МЧП

В юридической науке нет единого мнения относительно характеристики тех общественных отношений, которые составляют предмет регулирования норм МЧП и места этих норм в правовой системе государства. Определяющим с точки зрения содержания этих отношений является то, что здесь речь идёт о частном праве в том , которое придавал ему ещё римский юрист Ульпиан: частным правом будет то, «которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении»

В современной российской теории права сущность частного права характеризуется независимостью и автономностью субъектов, защитой частной собственности, свободой договоров и ограниченным вмешательством государства.

Таким образом, речь идёт об имущественных и не имущественных отношениях физических и юридических лиц, основанных на равенстве субъектов этих отношений. Эти отношения, если они не выходят за рамки одного государства регулируются внутригосударственным гражданским, семейным, . То есть, по своему содержанию – это отношения, входящие в частно-правовую сферу регулирования. Они традиционно регулируются внутри государства частным правом, прежде всего гражданским.

Однако отношения, регулируемые МЧП , выходят за границы одного государства, они являются трансграничными или международными.

Международные отношения в собственном значении слова – это межгосударственные отношения. Субъекты этих отношений – суверенные государства. Эти отношения составляют предмет международного (публичного) права. В рамках МЧП термин «международные отношения» приобретает иное, как бы условное значение. Здесь речь идёт об отношениях граждан и юридических лиц разных государств, возникающих в рамках международного общения, и с этой точки зрения они являются международными, выходящими за границы одного государства. Более точно характер этих отношений передаёт термин «трансграничные отношения», употребляемый как синоним термина «международные отношения» в этом его условном значении. Международный характер этим отношениям придаёт их связь с правопорядками нескольких (как минимум двух) государств. Эта связь выводит рассматриваемые отношения за национальные рамки правопорядка одного государства и предопределяет специфику их правового регулирования, что в свою очередь заставляет учёных искать место норм МЧП в правовых системах государств.

Иностранный элемент МЧП

Связь рассматриваемых отношений с правопорядками нескольких государств обусловлена наличием в них так называемого иностранного элемента. Понятие «иностранный элемент» ввёл в юридический оборот русский учёный М.И. Брун. Термин иностранный элемент получил легальную прописку в законодательстве целого ряда государств, в том числе в законодательстве РФ, в частности в статье 1186 ГК РФ. В Законе Украины «О международном частном праве» даётся легальное определение иностранного элемента (подпункт 2 п.1 ст. 1 Закона).

Это определение совпадает с понятием иностранного элемента в российской науке МЧП. Иностранный элемент – признак, который характеризует связь частноправового отношения с правопорядками нескольких государств и проявляется в одной или нескольких из таких форм:

1. хотя бы один участник правоотношения является иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юридическим лицом;
2. объект правоотношения находится на территории иностранного государства;
3. юридический факт , который влияет на возникновение, изменение или прекращение правоотношения, имел или имеет место на территории иностранного государства.

В одном отношении может иметь место самое различное сочетание иностранных элементов. Например, российский турист, взяв в аренду автомобиль в Польше, попал в авто-аварию на территории Франции, чем причинил ущерб английскому гражданину.

Таким образом , предметом международного частного права являются основанные на равенстве сторон имущественные и личные неимущественные отношения с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц, либо осложнённые иным иностранным элементом, в том числе в случае, когда объект частных прав находится за границей.

Отметим, что субъектом этих отношений может быть и иностранное государство (о чём подробнее в теме 5).

Понятие, предмет, метод и система Международного Частного Права (далее – МЧП).

Частно-правовые предметы до этого мы рассматривали только на национальном правовом пространстве.

В МЧП термин «международное» имеет иное значение, нежели в Международном публичном праве. Так, в международном публичном праве, он означает «межгосударственное», то есть отношения между иностранными государствами или производными от них субъектами. Это узкое значение термина «международное». В МЧП же этот термин означает «интернациональное, трансграничное», то есть невластные отношения между физическими и юридическими лицами в ходе их трансграничного общения. В МЧП используется широкое значение термина «международное».

Ядро МЧП – это гражданское право.

Понятие «Частное право» в российской науке включает в себя ещё семейное и трудовое право , следовательно, и к МЧП относят и эти отрасли.

В МЧП мы включаем не только гражданско-правовые отношения, но и семейно-правовые, и трудовые правоотношения.

Лунц использовал выражение «гражданско-правовые отношения в широком смысле слова», что по сути означает то же самое.

В чём заключается проблема?

Если мы говорим об интернациональных отношениях, причем между невластными субъектами (властные могут создавать для себя законодательство), каким правом будут регулироваться отношения между физическими и юридическими лицами?

Правильно ли, что суд во всех случаях применяет собственные правовые нормы (национального права)?

Классическое правило МПП дало бы положительный ответ, правда есть отступления.

А вот в МЧП – нет, нельзя применять только собственное право в трансграничных ситуациях.

Пример:

1. Иностранный Субъект:

Юридическое лицо, зарегистрированное по законодательству Германии, заключило договор международной купли-продажи с российским покупателем. Возникший спор рассматривается в российском суде. И если предположить, что все вопросы должны разрешаться в соответствии с российским правом, то может быть оспорена, например, сама правосубъектность юридического лица (в связи с наличием неизвестной российскому праву организационно-правовой формы, не соблюдения требований о минимальном уставном капитале и др. положений).

2. Объект:

Немецкий гражданин приобрёл на территории РФ в соответствии с законами РФ здание, зарегистрировал его и собирается продавать другому немецкому гражданину. И если спор будет рассматривать немецкий суд, то как же немецкий гражданин сможет доказать свои вещные права на этот объект (ведь право собственности у него оформлено по российскому законодательству)?

3. Юридический факт:

2 немецких гражданина вступили в брак по немецким законами. После заключения брака они переехали в Грецию, страну, где признаются лишь церковные браки. В случае возникновения спора между супругами и его рассмотрения в местном суде – как доказать законность совершённого брака? Не может ли греческий суд признать их не состоящими в браке?

Может быть, можно решить возникшие проблемы разработкой «хороших» норм о подсудности?

Может составить нормы о подсудности так, чтобы судам, по подсудности которых проходит спор, было удобно рассматривать его по своему законодательству.

Однако институт подсудности преследует совсем иные цели (создан для удобства сторон (по месту жительства), по месту нахождения ответчика – удобство процесса доказывания, защиты более слабого истца, организации работы судов).

В ГПП возможна альтернативная подсудность.

В МЧП есть право выбора, в какой суд предъявлять иск.

В рамках одного судебного спора можно определить право, относимое к двум моментам.

Например, в случае договора международной купли-продажи это:

1) право, применимое к самому договору

2) право, применимое к правосубъектности юридического лица.

Всё это обуславливает объективную необходимость применения иностранных частноправовых норм.

Материальные и процессуальные правовые нормы частного права различных государств различны.

В каждом государстве, а иногда и в административно-территориальных единицах одного государства (если это федерация) существуют свои нормы.

Даже и в тех областях, которые в значительной степени унифицированы, коллизионный метод будет сохранять универсальное субсидиарное значение: сохраняются пробелы унифицированного права, к тому же нет международного договора, участником которого являлись бы все государства мира.

В Венской конвенции. Вопрос о моменте перехода права собственности, вопрос о действительности договора вообще не включен в Венскую Конвенцию. Есть указание о взыскании процентов по договору, но не указаны ни размер, ни порядок взыскания процентов. Таким образом, мы все равно выходим на коллизионные нормы.

В Венской Конвенции участвует мало государств – всего 65 государств-участников. Могут возникнуть отношения между государств ами, одно или оба из которых не являются участниками Венской Конвенции, а значит, мы всё равно выходим на применение коллизионных норм.

Метод прямого внутринационального регулирования (В литературе его существование подвергается сомнению).

Во внутринациональном законодательстве есть нормы, которые регулируют вопросы МЧП. Они регулируют отношения с иностранным элементом.

ФЗ «О правовом положении иностранных граждан». Ограничения для приобретения иностранцами земельных участков .

П.3 ст. 162 ГК – обязательное требование письменной формы внешнеэкономической сделки.

Этот метод не относится ни к коллизионному методу, ни к методу материальной унификации.

Место международного коммерческого процесса и международного коммерческого арбитража.

Правосубъектности – положения иностранных граждан в суде

Подсудности

Приведения в исполнение решений иностранных судов

Процессуальное право традиционно относят к публичному праву. А значит, по общему правилу суд должен применять своё процессуальное право, процесс ведется в соответствии с внутринациональными нормами. Правда, у этого правила есть изъятия.

Есть единые институты международного процесса и коллизионного права.

Так стоит ли относить вопросы процессуального права к МЧП?

С подачи Лунца возобладало решение:

Вопросы международного гражданского процесса стоит относить к гражданскому процессу и арбитражному процессу как к отрасли права. Однако для удобства они относимы и к МЧП как отрасли правоведения и учебному курсу. Ведь многие институты МЧП связаны с МГП.

История развития доктрины МЧП.

Коллизионные проблемы возникли в 13 веке в северных городах Италии. Торговые города имели собственное законодательство – статуты, поэтому возникла проблема.

Предпосылки возникновения МЧП:

Существование государственно-территориальных образований с различными по содержанию правовыми системами.

Торговый обмен между ними, что приводило к образованию отношений с иностранным элементом.

Признание и уважение правовых систем других государств, субъектов гражданских прав, возникших на основе этих систем.

Древний Рим: римляне только свою правовую систему считали верной, то есть отсутствовала третья предпосылка.

В 18(13?) веке города Северной и Средней Италии вели торговлю и имели «статуты» - кодификацию местных обычаев и законодательных актов. Это породило коллизионные проблемы, которые разрешались с помощью Римского права. Однако римское частное право ведь совсем не было рассчитано на такое его применение.

228 г. «глосс Аккурсия» - ознаменовал рождение МЧП. Законы обязательны для тех, коими правит законодатель, а значит нельзя судить иностранных граждан по законом государства его нахождения.

(В средних веках писали только на латыни и в дальнейшем заимствовали ряд латинских терминов)

Теория средневековых юристов – теория статутов века ознаменовались рождением МЧП).

15-16 века – возникает теория статутов (доминировала до конца 19 века).

Коллизионная проблема решается путем классификации материальных норм на группы и на каждую группу устанавливались пределы территории действия

Реальные статуты – нормы о вещах в пределах того государства, которое издало такие нормы (территориальный признак).

Персональные статуты – о лицах, распространяется на подданных независимо от их места нахождения (экстерриториальный признак)

смешанные – законы о форме юридических действий (довольно неясная категория), в том числе и по форме сделки.

В дальнейшем теорию назвали теорией унилитаризма.

Недостаток – невозможность чётко и бесспорно разделить нормы на группы, что и послужило причиной её «смерти».

Сам подход по разделению норм был схоластическим, так как одну норму можно было при разном её стилистическом построении отнести как к реальным, так и к персональным.

Теория статутов.

Как статуарий решал, как применить норму?

1) все недвижимости наследуются старшим сыном – правило майората – это реальный статут

2) старший сын наследует недвижимое имущество – это персональный статут

16 – 18 вв. – голландское направление теории статутов.

Они вывели смешанные статуты.

«Очерки истории конфликтного права» Бруно.

Статуарий видел как бы три коробки со статутами: коробка с реальными статутами, коробка с персональными статутами и коробка со смешанными статутами. Теоретики должны были разложить статуты по этим коробкам. (Это Бруно приводил такое сравнение).

Закат теории статутов произошел в 19 веке.

Немцы с начала 19 века критиковали теорию статутов. В результате стали создателями Классической теории.

Середина 19 века – Фридрих Карл фон Савиньи в книге «Системы современного римского права» изложил новый подход для решения конфликтов права: нужно отталкиваться не от содержания самих норм, а от правоотношения и искать связь правоотношения с определённым правопорядком (локализовать правоотношения в праве), так называемая «формула прикрепления».

Sitz der Haltverhältnisse – оседлость правоотношения.

Таким образом, надо найти правопорядок, с которым правоотношение имеет наиболее тесную связь.

Частно-правовые отношения были разбиты на 2 большие группы.

Например

Дееспособность определялась по закону места проживания

Деликт – по закону места совершения деликта .

Происходил нейтральный анализ самого правоотношения.

Uniletter или multiletter

1849 год – через 10-15 лет теория Савиньи стала доминирующей. Сам Савиньи был уверен, что сформулировал постулаты, с которыми согласятся все.

Но образовались 2 течения:

1)Направление, в котором ученые польностью придерживались учения Савиньи. Они назывались универсалисты – коллизионные нормы должны иметь единый характер везде, во всех странах, так как вытекают из «общепризнанных правовых начал». Вне зависимости от того, какой суд рассматривает дело, все нормы одинаковы, и результат одинаков.

2)Партикуляристы (particular) – каждое государство имеет свои особенности в социальном, политическом и культурном плане, поэтому нормы различны (это так и есть);

Например, наследство открывается:

По последнему месту жительства

По постоянному месту жительства

По месту нахождения имущества

Результат, к которому стремился Савиньи, не достигнут. Опять были получены разногласия. Как статуарии не смогли разложить законы, так и последователи теории Савиньи не смогли договориться о «Формулах прикрепления».

Недостатки: не смогли договориться о единых коллизионных нормах («формулах прикрепления»), а также налицо безразличие к конечному результату – просто отсылают к правовой системе и не выясняют, какое именно будет принято решение.

Вывод о тесной связи определенной правовой системы с правоотношением складывается не глядя на содержание правовой нормы. Таким образом, важно, что мы поймем по какому праву спор разрешается, но не поймем, как именно спор разрешается.

В США это называли «jump into the darkness» – «прыжок в никуда».

Партикуляристы применили теорию Савиньи в рамках одного государства.

В США имело место в начале 60-ых годов судебное дело Babcock Vs. Jackson (Бэбкок против Джэксон)

Cемейная пара из Нью-Йорка (Jackson ) пригласила свою приятельницу (тоже американку - Babcock) поехать в Канаду. Во время поездки на территории Канады произошла авария. В результате встал вопрос о возможности возмещения вреда. По Канадскому законодательству штата Онтарио, в иске следовало бы отказать, так как за извоз не взималась плата, а значит и ответственность за вред не несёт. По американскому законодательству иск был бы признан в связи с виновностью

Савиньи - разрешение данного вопроса определяется применением права места совершения деликта.

Однако американские судьи посчитали, что есть тесная связь со штатом Нью-Йорк, поэтому иск надо удовлетворить.

Основная идея: коллизионную норму нужно решить путем толкования потенциально применимых правовых норм.

Подход unilettaral – это односторонний подход.

Carey «Governmental Interests»

Кэри вывел интересную идею.

Все коллизионные нормы можно разделить на действительные и ложные.

После анализа норм нескольких государств мы видим, что каждое государство хочет применить свои нормы – действительные.

Ложная – это когда государству в принципе неважно, какие нормы применить.

Например, в вышеупомянутом примере цель канадских норм - это защита канадского водителя. Это ложная коллизия.

По американскому законодательству необходимо защитить резидента штата Нью-Йорк.

Ложная коллизия возникает, если материально-правовые нормы разных стран совпадают по содержанию.

Неостатуарии – новейшие американские учёные.

Но это не так, они исходят именно из цели.

Кари: как быть, если коллизия действительна?

Если бы Jackson был канадским резидентом, то возник бы конфликт.

Это не дело суда, праву какого государства суду отдавать предпочтение, суд должен применять собственное право.

Кари – правительственный интерес. Другие ученые – правительственный интерес не всегда имеет место, значит надо искать другие цели.

Сам новый подход имеет недостатки:

Результат, к которому приходит суд, непредсказуем

Полная/неограниченная свобода усмотрения суда

10 штатов – Кари

10 штатов – классическая школа.

Как отреагировала континентальная Европа?

С большой осторожностью.

Это объясняется тем, что есть 2 аргумента в объяснение, почему теории не прижились на континенте.

1) в США одни и те же правила как для международных, так и для внутринациональных коллизий. Это хорошо для коллизий между штатами. Судья одного штата возьмет литературу другого штата. А что делать, если надо, например, применить право государства Зимбабве?

2) Особая роль судов. Суды – вторые, если даже не первые творцы правовых норм. В континентальной Европе суды исторически выполняют другую роль.

Но можно с определенностью сказать, что течения не остались незамеченными в континентальной Европе. Классическая концепция испытала влияние американских течений.

Баланс между unilettral и multilettral. В США делается акцент на односторонний подход, в других странах – на многосторонний.

«Положение о применении иностранной рабочей силы на территории РФ» от 01.01.01 года (1992?)

Но эти подзаконные акты содержат на уровне государства материально-правовые нормы, предназначенные для регулирования отношений с наличием иностранных элементов.

Правила действующего международного договора Российской Федерации, согласие на обязательность которого было принято не в форме федерального закона, имеют приоритет в применении в отношении подзаконных нормативных актов, изданных органом государственной власти, заключившим данный договор.

Однако, есть ст. 27 и ст. 41 Венской Конвенции 1969 года «О праве МД».

Согласно этим статьям, участник Конвенции не может ссылаться на нормы внутреннего права.

Есть случай, когда государство может сослаться на явное нарушение норм внутреннего права, имеющего особое значение, тогда государство может сказать о недействительности своего согласия.

Иногда заключались межведомственные акты, которые противоречили законодательству. (особенно часто в СССР).

Проблемы толкования.

Если в каждом государстве нормы толкуются по своему, то что делать, что останется от МД?

Большинство норм в МЧП самоисполнимые, часто не нужно принимать национальное законодательство, чтобы МД исполнялся.

МД занимает особое место, они приоритетны по отношению к внутринациональному законодательству, у них должно быть особое толкование.

В советское время никогда не подвергали сомнению тот факт, что МД – источник МЧП.

Кроме того, при толковании международного договора наряду с его контекстом должна учитываться последующая практика применения договора, которая устанавливает соглашение участников относительно его толкования.

Теория трансформации отрицает существование «самоисполняемых норм» - то есть норм, которые изначально сформулированы таким образом, что могут применяться непосредственно, без дополнительных процедур.

Метод материальной унификации возможен не только через принятие МД.

В последнее время принимаются типовые (модельные) законы.

Они не имеют обязательного для государств характера, принимаются международными организациями, носят рекомендательный характер для разных стран (многие государства ориентируются на эти нормы).

Типовой закон UNSITRAL (ЮНСИТРАЛ) «О международном коммерческом арбитраже (далее - МКА)». В РФ при создании ФЗ «О МКА» взяли практически всё из этого типового закона.

Государства пытаются достигнуть компромисса в нормах.

Через договоры в некоторых областях сложно достигнуть компромисса в нормах. Через типовой закон – можно, потому что он не носит обязательного характера, однако унификационный эффект наблюдается.

Вначале был Модельный ГК для стран СНГ.

Однако, если сначала страны принимали свои ГК в соотвествии с модельным ГК, потом пошел откат назад, к своим ГК.

Главный минус этих модельных законов заключается в том, что их не обязательно принимать, эти акты носят лишь рекомендательный характер.

Метод материальной унификации имеет приоритет перед коллизионным методом.

Нужно определить 4 параметра, чтобы определить, что МД применим.

Венская Конвенция «О международной купле-продаже»

1) предметная сфера – это договоры международной купли-продажи

Международная купля – продажа – это купля-продажа между участниками, находящимися на территории разных государств.

При этом она не распространяется на куплю-продажу ценных бумаг .

2) территориальная (пространственная) сфера. Часто в МД не включается список стран, которые участвуют в международном договоре.

1) ищешь, под эгидой какой организации был заключён МД, заходишь на сайт этой организации и смотришь список стран. Однако, как апеллировать к такому способу в суде, неясно

3) персональная сфера действия.

Применяется, если государства, в которых находятся покупатель и продавец, являются участниками Венской Конвенции. А также, если даже государства не являются участниками Венской Конвенции, но если в результате коллизии выяснилось, что применяются нормы государства, являющегося участником Венской Конвенции.

4) временная – необходимо определить дату вступления в силу МД, и момент, с которого МД стал обязательным для соответствующего государства.

Венская Конвенция стала действовать с 1988 года (тогда к ней присоединилось достаточное число государств-участников).

Для РФ Венская Конвенция стала действовать с 1995 года.

Ч. 4 ст.15 Конституции РФ – не сказано об официальном опубликовании МД.

Однако, ВАС РФ считает, что оно необходимо, ВС также считает, что официальное опубликование необходимо.

ФЗ 1995 года «О МД» - непосредственно на территории РФ могут действовать только положения официально опубликованных МД.

Как правило, оперативно публикуются только официальные сообщения МИДа о том, что такой-то договор стал обязательным.

Бернская Конвенция

согласие на обязательность было дано постановлением Правительства 1994 года. С 13 марта 1995 года Россия вступила в Бернскую Конвенцию. А в 2003 году – опубликовала Бернскую Конвенцию. А что делать, если применять Бернскую Конвенцию с 1995 года по 2003? Сторона просто сошлется на то, что текст Бернской Конвенции не был официально опубликован. Венская Конвенция говорит о возможности временного применения МД, если в МД это указано.

ФЗ 1995 года «О МД» - правило: ст. 23 – временно применяемые МД должны быть предоставлены в Государственную Думу (далее - ГД) для ратификации в течение 6 месяцев.

Внесли, например, текст МД в ГД, а ГД молчит. Вряд ли можно сделать вывод, что МД прекращает свое временное действие.

ЮКОС заявила иск в ВАС на РФ. Юридическая проблема – компетентен ли ВАС рассматривать такой спор. Нет ратифицированного договора о защите иностранных инвестиционных вложений.

Но есть договор, который был подписан, был введен во временное применение, а ГД просто не ратифицировала его. Цена вопроса – 50 млрд. долларов.

Обычаи.

Следует различать международный обычай и обычай делового оборота.

Международный обычай – это способ разрешения коллизии, он определяет, какие нормы регулируют спорные правоотношения (решает коллизионную проблему).

Обычай делового оборота может быть источником права только с точки зрения отдельных государств.

Универсалисты во главе с Савиньи:

Коллизионные нормы – это и есть те самые обычаи.

Вдруг государство принимает странную коллизионную норму, можно ли в таком случае сказать, что государство нарушило обязательства.

Универсалисты классической теории считают, что существуют международные обычаи, диктующие определённое содержание коллизионных норм.

Возможно, международный обычай имеет материальное содержание, например, Йорк-Антверпенские правила об общих авариях – в РФ в КТМ (Кодексе Торгового Мореплавания прямо дано указание на них).

Соотношение обычая и обыкновения: обычай санкционирован правом и применяется независимо от воли участников, а значит, является источником; обыкновение же – применяется только по воле участников и не является источником права.

На самом деле, неясно, каким образом государство санкционирует обычай; может ли это сделать административный или судебный орган?

Правила ИНКОТЕРМС – международные правила поставки (ред. 2000 года).

Раньше считали, что их можно применять только как обыкновение.

Сейчас их можно применить как обычай, то есть на них можно сослаться в договоре, и их надо применять.

Однако, есть иногда случаи, что термины ИНКОТЕРМС толкуются в национальном законодательстве иначе.

ИНКОТЕРМС во многих странах признается обязательным международным обычаем.

После акта ТПП (Торгово-промышленной Палаты) – постановление ТПП от 01.01.01 года - ИНКОТЕРМС был принят в качестве обычая.

Верно ли при этом утверждение, что ИНКОТЕРМС является международным обычаем, который сам по себе является решением коллизионной проблемы?

Асосков: нет, возьмем пример

Конец 20 века ознаменовался наступлением нового этапа в унификации права – неконвенционный.

Унификация осуществляется с помощью разработки международными правительственными организациями (далее - МПО) и международными неправительственными организациями (далее - МНПО) модельных законов, типовых договоров , деловых обыкновений, принципов, имеющих особую правовую природу. Они являются применимыми для торгового оборота, но не обязательными для государств-участников. Они дают рамочные понятия торгового оборота.

Доктрина появилась в середине 20 века и получила название Lex mercatoria.

В сфере международного торгового оборота правовое регулирование может осуществляться не международными договорами, которые не принадлежат ни к одной системе права, а сводом документов, разрабатываемых МПО и МНПО.

Применение Lex mercatoria чаще приносит положительные результаты.

Правда есть и минусы.

Невозможно чётко определить круг норм, входящих в Lex mercatoria

Нет системы права, которая помогла бы. Не было общей части обязательственного права.

Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА.

Принципы Европейского торгового права.

УНИДРУА дополнены в 2004 году. Эти принципы очень важны, так как нельзя сказать, что у Lex mercatoria есть существенные недостатки после их введения.

Принципы европейского торгового права;

Принципы УНИДРУА.

Они решили проблемы в использовании МЧП по отношению к торговле.

Lex mercatori – перешла из теории в практику.

Применяется в международном коммерческом арбитраже, особенно если стороны предусмотрели это в договоре. Нью - Йоркская конвенция: основанием отказа в исполнении решений международного коммерческого арбитража могут быть только процессуальные ошибки;

Неиспользование или неверное использование норм материального права не является основанием для отказа в исполнении решения МКА.

Римский договор 1980 г.: Государственные суды могут применить международные документы.

Ст. 1210 ГК. Применятся должно не только национальное право.

Международные документы являющимися источниками МЧП:

1. Гаагская конференция по МЧП (1893 г). - с 2001 г. участвует РФ, (ратифицировано постановлением правительства). С 1951 года действует Статут Гаагской Конференции, она стало регулярной, полноценной МО. Сейчас в ней – более 60 государств-участников, в том числе и РФ.

2001 год – издано специальное Постановление Правительства об участии РФ.

Гаагская конференция занимается:

Унификацией коллизионных норм

Международным гражданским процессом (гаагская конвенция в 1961г. ввела апостиль).

2. Международный институт унификации частного права (1926г) – УНИДРУА (Unidroit).

1926 год – действовал как вспомогательный орган Лиги Наций. В состав входило около 60 государств-участников. С 1988 году участником является и СССР (а следовательно и РФ как его приемник)

УНИДРУА занимается:

Унификацией материальных норм

Разработкой договоров, яркими примерами которых являются договор о международном финансовом лизинге, договор о международном факторинге .

3. ЮНСИТРАЛ - с 1966 года. Комиссия ООН по праву международной торговли. Инициатором создания была Венгрия. Сначала СССР активно участвовал. Занимается унификацией материально-правовых норм (например, Венская Конвенция 1980 года «О международной купле-продаже», акты в сфере международного регулирования отношений, связанных с ценными бумагами),

международным коммерческим арбитражом (Нью-Йоркская Конвенция о признании решений иностранных судов). Сам договор «О МКА» датируется 1958 годом. РФ практически списала типовой закон ЮНСИТРАЛ «О МКА»

4. Международная торговая палата – МТП. Образована в 1920 году. Создаёт свои национальные комитеты. С 2002 года действует и Российский комитет.

Занимается, в основном, кодификацией, обобщением обычаев международной торговли. Ею был разработан

ИНКОТЕРМС,

Унифицированные правила по инкассо, документарному аккредитиву .

Понятие, строение и виды коллизионных норм.

Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к какому-либо отношению, осложнённому иностранным элементом.

Она вырабатывает критерий, по которому можно найти интересующую нас правовую систему.

Пример: права и обязанности сторон определяются местом заключения договора. Если договор заключен в Париже, то мы смотрим в ФГК и определяем, какие права и обязанности возникают у сторон по данному договору.

Коллизионная норма состоит из 2 элементов: Объёма и Привязки

Объём – указывает на круг отношений, к которым норма применяется.

Привязка – критерий определения применимого права.

Например: п. 1 ст. 1223 ГК РФ: К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

Объём – Обязательства, возникающие вследствие неосновательного обогащения

Привязка – «применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место».

Классификация осуществляется по разным критериям.

1. По объёму:

Вопросы вещного права

Обязательств

Неосновательного обогащения,

Наследования и т п.

Обязательств, возникающих из причинения вреда

Эта классификация положена в основу учебного курса.

Термин «статут» - обозначает применимое право, которое регулирует этот круг отношений (например, вещный статут, обязательственный статут, статут наследования)

Пример: права и обязанности сторон определяются местом нахождения продавца. Продавец находится в Берлине. Обязательственный статут – это немецкое право. Статут – это правовая система, регулирующая тот или иной круг общественных отношений.

2. По привязке коллизионных норм:

Односторонние – те, которые прямо называют право страны, подлежащее применению, право своей страны или право суда.

П. 3 ст. 1195 ГК РФ «если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, то его личный закон подчиняется праву РФ»;

ст. 1200 ГК РФ – признание безвестно отсутствующим или умершим подчиняется российскому праву.

Двусторонние (многосторонние - multilettral) – формулируют общий абстрактный критерий определения, использование которого может привести как к применению права своей страны, так и праву иностранного государства. Прямо правовая система, в отличие от «односторонних норм», не называется.

Например, нормы о правах и обязанностях сторон, определяющихся местом заключения договора. Может применяться как право страны суда, так и иностранное право.

Наблюдается тенденция расширения применения двусторонних и сужения применения односторонних. Скажем, принятые в 19 веке ФГК и ГГУ содержат практически все односторонние нормы. Они были такими по доктринальным причинам. Национальное законодательство может определять только пределы действия своих национальных норм. Однако в дальнейшем в судебной практике фактически приобрели характер двусторонних (путём их толкования). Например, было - «недвижимость во Франции регулируется французским правом», а стало – «недвижимость регулируется правом по месту её нахождения».

Но не любую норму можно превратить в двустороннюю. Государство считает необходимым применять свое собственное право и при возникновении некоторых отношений применять только его.

«Формулы прикрепления» - привязки к праву по какому-то критерию. Привязки двусторонних коллизионных норм позволяют прикрепить отношения к тому или иному правопорядку (понятие оседлости правоотношения)

Если говорить о привязках двусторонних коллизионных норм, то можно выделить типичные коллизионные привязки (типовые формы прикрепления). Для них приняты латинские обозначения:

1) lex personalis – личный закон физического лица, решает вопросы личного статуса физического лица. Включает в себя:

Дееспособность физического лица

Личные неимущественные отношения

Вопросы брачно-семейных отношений

Вопросы наследования

Два возможных варианта привязки:

Lex patriae – привязка к гражданству лица

Lex domiciae – привязка к его месту жительства.

Привязки часто используются в сочетании.

2) lex societatis – личный закон юридического лица

Включает в себя вопросы организационно-правовой формы, создания, реорганизации, ликвидации (ст. 1202 ГК РФ)

Варианты привязок:

Право места учреждения юридического лица – право инкорпорации

Право места нахождения основного органа управления юридического лица – право нахождения администрации

Право места осуществления основной деятельности юридического лица

- «критерий контроля» - то есть в соответствии с национальностью участников.

3) lex rei sitae – закон места нахождения вещи. Определяет содержание права собственности, иных вещных прав, основания их возникновения и прекращения.

4) Lex loci actus – закон места совершения акта

Lex loci contractus (закон места совершения сделок). Привязка устарела, но именно по этой привязке определяются вопросы формы сделки, вопросы доверенности.

Lex loci solutionis (закон места исполнения договора) – у нас, например, применяется к договору строительного подряда, простого товарищества, трудового договора . Германия – Савиньи: закон места исполнения должен быть решающим.

Lex loci celebrationis (закон места совершения брака). Определяет форму заключения брака (светская, религиозная) В СССР определяла и условия действительности брака

Lex loci delicti comissi – закон места причинения вреда - либо совершения действий, либо наступления вредоносных последствий. Используется для обязательств, возникающих из причинения вреда.

5) lex venditoris (дословно, право продавца, закон страны продавца)

Более сложная формула: право местонахождения стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Для каждого договора можно определить характерное исполнение.

Для купли-продажи – это исполнение продавца.

Для аренды – арендодателя.

Для подряда – подрядчика.

Если стороны сами не выбрали применимое право, то будет применяться такая привязка.

Для мены – непонятно.

п. 2 ст. 1211 ГК РФ – сторона осуществляющая исполнение, решающее значение для договора (как правило, сторона, которая представляет встречный, неденежный эквивалент, например в договоре купли-продажи такой стороной является продавец). пп. 3-19 Венской Конвенции содержат разновидности договорных типов. Именно она сейчас определяет применимое право.

Все формулы прикрепления не исчерпываются. В торговом мореплавании право флага судна.

Для регулирования ряда отношений, вместо придумывания новой нормы, отсылают к другой коллизионной норме, регулирующей смежные отношения (например, отсылка к основному отношению – lex causae ). Пример – исковая давность по обязательству – отсылка к обязательственному статуту – ст. 1208 ГК РФ

3. По возможности отступления от коллизионной нормы

Императивные (нельзя изменить соглашением сторон)

Диспозитивные

Большинство императивных норм.

До конца 19 века считалось, что нельзя дозволить сторонам выбор права, применимого к отношениям. Ведь вопросы выбора применимого права – это важные вопросы государственной политики.

В 20 веке признали возможность выбора сторонами применимого права, «принцип автономии воли » (lex voluntaris) стал расширяться вширь и вглубь.

Сначала – только для гражданско-правовых договоров.

ВШИРЬ: Он применялся уже в большем количестве отношений

Брачный договор и соглашение об уплате алиментов , если супруги не имеют общего гражданства и места жительства;

Деликтное обязательство;

Неосновательное обогащение;

Возникновение и прекращение права собственности и других вещных прав.

В деликтных и кондикционных обязательствах возможности связаны – можно договориться о праве стороны суда. Деликвент и потерпевший могут договориться о применении права либо одного из них, либо другого.

ВГЛУБЬ – ст. 1210 ГК РФ.

Снимаются ограничения по возможности выбора права.

Например, раньше стороны могли выбрать не любое право, а выбрать между правом места заключения договора и правом места исполнения договора.

А теперь можно выбрать любое право, даже не связанное со сторонами никак.

США – некоторые ограничения сохраняются.

1971 год – Второй свод законов по МЧП (The second restatement of the conflict of laws)

Понятно, почему закондатель разрешает применять право другой стороны. Компромисс – это применение права страны, которая устраивает обе стороны, нейтральное право.

Практически повсеместно признано, что не стоит в ГП ограничивать стороны в выборе правовой системы. Сейчас стороны стремятся выбрать нейтральное право.

Вообще, есть пределы применения права. Почему мы ещё говорим о расширении, по каким причинам?

П. 3 ст. 1210 ГК РФ - Также стороны могут выбрать право и после заключения договора, причём оно будет действовать с обратной силой.

Допускается возможность подчинения различных частей договора различным правовым системам – это расщепление – depecage (фр.)

Разрешено сторонам выбирать и ненациональные источники права – например, принципы УНИДРУА.

Почему такие сложности в МЧП?

Применение принципа «автономии воли» в МЧП сильно отличается от того же принципа во внутреннем праве.

Пример: заключен договор международной купли-продажи. Стороны: Англия – покупатель, Россия – продавец.

По принципу «автономии воли» во внутреннем праве: вопросы, урегулированные диспозитивными нормами – к ним применяется английское право, а с императивными – нужно применять национальное право.

«Автономия воли» в МЧП означает, что стороны, выбирая применимое право, исключают тем самым применение как диспозитивных, так и императивных норм той правовой системы, которая применялась бы, если бы соглашения не было – это отличие от автономии воли в национальном гражданском праве.

Однако при этом сверхимперативные нормы сохраняют своё действие (однако их очень узкий круг).

4. По источнику закрепления.

Коллизионные нормы делятся на: национальные и унифицированные.

Национальные нормы закрепляются в законодательстве отдельных государств, унифицированные – в МД.

К последним относятся: нормы Римского договора 1980 года «О праве, применимом к договорным обязательствам», распространяющейся на страны ЕС; нормы Конвенции Мехико 1994 года «О праве, применимом к международным контрактам», распространяющейся на страны Америки; нормы Минской Конвенция 1996 года «О правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам», распространяющейся на страны СНГ.

Преимущества коллизионных норм: предопределённость выбора права.

Недостаток: жёсткость нормы.

Жёсткие коллизионные нормы неудобны, потому что обстоятельства дела могут свидетельствовать от том, что удобнее применить нормы другого государства.

Преимущество – это их предсказуемость, удобство.

Так, например, из условий сделки, ситуации может быть сделан вывод, что более связана с договором другая сторона.

Жёсткие нормы подверглись критике со стороны США.

В США: дело Babcock Vs. Jackson

Cсемейная пара из Нью-Йорка пригласила свою приятельницу (тоже американку) поехать в Канаду. Во время поездки на территории Канады произошла авария. В результате встал вопрос о возможности возмещения вреда. По Канадскому законодательству штата Онтарио, в иске следовало бы отказать, так как за извоз не взималась плата, а значит и ответственность за вред не несёт. По американскому законодательству иск был бы признан в связи с виновностью Jacksona. В соответствии с коллизионной нормой должно было применяться канадское право, однако учитывая, что все трое – американские граждане, выехали из Америки и туда же вернулись, суд счёл возможным применить американское право.

Если бы применили императивные нормы, это привело бы к несправедливому результату.

В американских учебниках – очень сатирически выскзывались по поводу жёсткости коллизионных норм.

Приводили такую шараду – о договоре купли продажи шляпы. В зависимости от того, кто предлагает купить шляпу.

В разных правовых системах по-разному понимается место совершения сделки.

«Теория почтового ящика» - откуда отправлен акцепт.

У нас – где акцепт принят.

И получалось, что невозможно определить место совершения сделки.

Выработались определенные основы.

Деликтные обязательства (пришло из американского права): если место жительства и гражданство совпадают (как в том примере с Бэбкоп против Джэксон), то применяется право этого государства.

Семионитас в книге «МЧП на рубеже столетий: прогресс или регресс»

Звеков: Раньше у коллизионной нормы была простая структура: 1 объём, 1 привязка.

П.1 ст. 1205 ГК – вещные права – по праву страны нахождения имущества.

Жёсткие коллизионные нормы подвергались критике. В результате складывались механизмы сглаживания недостатков.

1.путём усложнения структуры коллизионной нормы (например, несколько норм применяются в отношении наследования)

2.альтернативные коллизионные привязки. Законодатель даёт несколько привязок без установления их старшинства (иерархии), это даёт возможность суду или др. субъектам выбрать. Например, при возмещении вреда, причинённого товаром – на выбор потерпевшего.

3.кумулятивные привязки. п. 2 ст. 156 СК – условия для вступления в брак, для каждого определяются по праву их государств, плюс должны быть соблюдены требования СК, то есть права РФ. – для того, чтобы избежать «хромающих отношений», то есть отношений, которые признаются не во всех государствах.

Сейчас: может быть несколько привязок, или несколько коллизионных норм регулируют одинаковые правоотношения.

Несколько альтернативных коллизионных привязок

ст. 1221 ГК РФ - 3 варианта возможных привязок

В зависимости от обстоятельств конкретного дела есть возможность выбора: либо суд, либо участник спорного правоотношения.

Коллизионные нормы с кумулятивными привязками – п. 2 ст. 156 СК: Условия заключения брака определяются правом государства, гражданин которого вступает в брак с учётом ст. 14 (негативные условия заключения брака).

Органы ЗАГСа должны проверит для французской гражданки и для немецкого гражданина, заключающих брак на территории РФ сначала по немецкому и французскому праву, потом по российскому праву – ст. 14 СК.

Объем коллизионных норм.

Савиньи: для каждого института должна быть одна коллизионная норма.

Тенденция: отдельные коллизионные нормы для одного и того же института или подотрасли материального права.

Общая коллизионная норма и специальная коллизионная норма.

П. 1 – общее правило

П. 2 – изъятие

Если часть института подчинена первой коллизионной норме, а другая часть – другой?

Отдельная коллизионная норма для наследования движимого имущества , а наследование недвижимого имущества – по месту нахождения вещи, в то время как наследование движимого имущества – по месту нахождения наследника.

Звеков: объединение или ассоциация коллизионных норм.

Дмитриева: цепочки коллизионных норм.

Схема иерархии в 3-ей части ГК для обязательств:

1.принцип автономии воли – стороны могут сами выбрать применимое право

2.генеральная коллизионная норма – право страны, с которой наиболее тесно связан (право стороны, чьё исполнение имеет решающее значение).

3.19 частных коллизионных привязок, в которых указано, кого считать характерным исполнителем.

4.исключения из этой генеральной привязки.

Появляются нормы с так называемыми опровержимыми презумпциями (escape clauses).

Нормы с гибкими коллизионными привязками.

В законодательстве стран складывается ситуация:

Надо применять право продавца.

Но с точки зрения суда надо выбрать другое право, если налицо более тесная связь с другим правопорядком.

Практически 200 правовых систем существовало в мире к началу формирования частного права на международном уровне. Каждая из них осуществляла свои функции в отдельности посредством установления определенных норм для регулирования, по сути, одних и тех же общественных взаимосвязей. Однако зачастую стала возникать необходимость дополнительного контроля прав, что и послужило основной причиной создания системы специальных норм, учитывающих международный характер отношений.

Сущность и предмет международного частного права

МЧП является комплексом, который объединяет соответствующие нормы законодательной базы государства, а также договора и традиции международного характера, регулирующие отношения имущественного или личного плана с условием их осложнения хотя бы одним элементом законодательства другой страны.

Важно отметить, что МЧП (предмет и метод его) занимает особую позицию в общей правовой системе, так как формирует абсолютно самостоятельную отрасль правоведения. Взаимосвязи, контролируемые нормами не состоят в сфере юрисдикции определенного государства, что доказывает их абсолютную уникальность.

Определяет МЧП предмет, которым служит регулирование правовых отношений между гражданами с условием дополнения данных взаимосвязей «иностранным» оттенком. Так, представленная структура позволяет полностью контролировать частноправовое взаимодействие посредством исторически сформировавшихся институтов, которые являются специфическими продолжениями отдельных частноправовых комплексов (гражданского, трудового или семейного).

Научное знание МЧП

Современный комплекс научных идей и знаний в смысле общественных явлений с «иностранным» оттенком составляет соответствующее направление в науке, которую можно классифицировать на общую и особенную части, а также включает гражданский кодекс международного характера.

Так, общая часть содержит в себе изучение широко употребляемых специалистами соответствующего направления, терминов, активных принципов, которые подробно описаны ниже, и так далее. Кроме того, к общей части рассматриваемой науки следует отнести ознакомление с правовым положением субъектов гражданско-правового взаимодействия, осложненного иностранным оттенком, и, естественно, с государством, являющимся особым субъектом такого рода деятельности. Более того, наука рассматривает иностранных лиц как юридических, так и физических, решающих проблемы международного частного права.

Особенная часть содержит в своей структуре ряд разделов:

• право собственности;
• перевозки международного характера;
• взаимодействие с целью осуществления расчетных операций;
• отношения семейного и личного плана;
• интеллектуальная собственность;
• искоренение разногласий по поводу наследства;
• трудовое взаимодействие и гражданский направленности.

Общие принципы МЧП

Общим элементом в структуре права являются определенные принципы. Важно отметить, что данная аксиома в равной степени имеет отношение к правовой системе как на национальном, так и на международном уровне. Руководящие идеи, которые характеризуют содержание МЧП (предмет и понятие термина рассмотрены выше), его сущность и назначение, формируют варианты совершенствования правовых норм, классифицируются в соответствии с двумя категориями: общие принципы и специальные.

Первая группа содержит в себе следующие элементы:

• Принцип национальной юрисдикции отношений частноправового характера с элементом иностранного государства.
• Принцип коллизионного регулирования данных отношений.
• Принцип гарантированного использования законодательства иностранного государства в соответствии с коллизионной нормой.
• Принцип диспозитивности (автономии воли каждой из сторон).
• Принцип, предполагающий однократное использование коллизионной нормы.
• Принцип абсолютного приоритета нормы договора международного уровня перед нормой пункта национального законодательства.

Специальные частноправовые принципы

При решении определенных задач рассматриваемой области физические лица в международном частном праве зачастую руководствуются специальными принципами, являющимися основополагающими коллизионными началами, которые полностью признаны доктриной МЧП и закреплены в законодательстве как общее правило. Кроме того, они нередко используются на практике даже в том случае, если прямое указание в законе по данному вопросу отсутствует. Так, к числу центральных коллизионных принципов следует отнести:

• Принцип флага (отношения по поводу осуществления международных перевозок).
• Принцип местонахождения определенной вещи (имущества определенного лица (группы лиц)).
• Принцип места нанесения вреда.
• Принцип места осуществления конкретной трудовой деятельности (регулирование трудовых отношений с элементом иностранного государства).
• Принцип местонахождения центрального исполнителя по поводу определенной сделки.
• Принцип исключения руководства иностранным правом в авторских отношениях (касательно защиты прав автора).
• Принцип исключения применения процессуального законодательства иностранного происхождения.

Особенности нормативного аспекта МЧП

Понятие МЧП и осуществление его основных принципов предполагают наличие соответствующего законодательного руководства. Так, нормативный аспект МЧП составляют коллизионные, материально-правовые и процессуальные нормы. Первая группа актов является ведущей, так как центральной задачей МЧП служит разрешение и искоренение столкновений между правопорядками двух структур. Коллизионные нормы определяют государство, применение права которого уместно в конкретной ситуации, в соответствии со сведениями следующих источников: законодательство на национальном уровне и договоры международного характера, в структуре которых немало унифицированных коллизионных нормативов.

Ко второй части МЧП (предмет, понятие и принципы рассмотрены выше) относятся нормативы прямого воздействия, которые регулируют международные гражданско-правовые отношения. Таким образом, материально-правовые нормы как национального, так и международного характера имеют широкое применение в регулировании частноправовых взаимосвязей с элементом законодательства иностранного государства.

Источники МЧП

Сегодня в современной литературе приводится множество разнообразных классификаций по поводу форм демонстрации воли государства, которая имеет отношение к абсолютному признанию факта существования такой категории, как право, а также к его созданию или же структурному изменению (дополнению или исключению актуальности определенного элемента). В соответствии с наиболее распространенной классификацией источниками права выступают следующие компоненты:

• Договор международного уровня, который может быть принят в виде конвекции, пакта или соглашения.
• Законы национального характера (или же конкретный закон, сформированный на соответствующем уровне).
• Определенный обычай (неписанное правило, отличающееся особой периодичностью повторения, с которым общество зачастую сталкивается). Существуют традиции делового оборота или торгового мореплавания, национальные или местные обычаи.
• (является самостоятельным видом источников МЧП и определяется как решение судебного органа, обязательное при ознакомлении другими судами с ситуациями подобной природы).

Функции МЧП

Современное международное частное право существует с целью приведения отношений, выходящих за рамки юрисдикции одного государства, в абсолютный порядок. Стратегическая цель достигается путем решения определенных задач, которые, как правило, сводятся к выполнению следующих функций:

• Координирующая функция заключается в четком отражении общепринятых для какого-либо государства стандарты поведения посредством норм МЧП.
• Регулирующая функция позволяет сформировать систему правил поведения в самых разнообразных областях отношений в индивидуальном порядке для каждого государства.
• Обеспечительная функция служит инструментом побуждения всех государств в ходе жизнедеятельности руководствоваться международными обязательствами посредством принятия ими соответствующих норм МЧП.
• Охранительная функция обеспечивает гарантированную защиту прав государства и законных интересов субъектов частноправовых отношений.

Методология контроля в МЧП

Понятие, специфика и предмет международного частного права, безусловно, на глобальном уровне занимают особую позицию. Тем не менее, именно грамотно сформированная методология позволяет добиться наиболее высокого результата воздействия МЧП на итоговое решение той или иной ситуации. Важно отметить, что совершенно разные позиции специалистов в плане источников и нормативов МЧП предопределяют разногласия в отношении взглядов по поводу формирования методологии. Ученые спорят, есть ли возможность разнообразия методов. Однако большая часть специалистов принимает лишь общий метод МЧП - преодоления коллизий. Последний вариант полностью поддерживают такие деятели, как В. П. Звеков и Г. К. Дмитриева.

Существует и мнение о том, что функционирование рассматриваемой категории знаний осуществляется за счет активного руководства двумя рассматриваемыми элементами: коллизионно-правового и материально-правового. Следует отметить, что учеными разных стран было придумано множество аналогичных категорий, тем не менее немногие из них нашли широкое признание в обществе. Яркими примерами подобных методов являются автономия воли и унификация права.

Законодательная структура МЧП

Понятие МЧП предполагает соответствующее нормативное обоснование. Так, в подобный комплекс международного частного права входят разнообразные по своему происхождению, характеру и структуре нормы. Особой частью данного комплекса являются специальные элементы, куда входит и Закон о международном частном праве. Он принят практически во всех странах мира (Польша, Венгрия, Бельгия, Венесуэла, Тунис и так далее). Важно отметить, что формирование представленного документа, как правило, осуществляется на основе ряда принципов в плане структурирования содержания:

• В первом разделе рассматриваются общие понятия (сущность, предмет международного частного права, его источники и методы).
• Второй раздел предполагает изучение нормативного аспекта МЧП. Так, посредством ознакомления с определенными нормами возможно определить уместное право в самых различных сферах общественных отношений.
• Последний раздел состоит из переходных и заключительных положений, служащих специфическим финишем в рассмотрении документа.

Современные проблемы МЧП

Естественно, что все виды международного частного права предполагают наличие определенных затруднений в ходе изучения и дальнейшего применения данной категории. Особое место среди них занимает вопрос кодификации МЧП. Следует выделить и проблемы унификации регулирования частноправового общественного взаимодействия ведь характера служит первым шагом в контроле отношений частного права той же направленности. В свою очередь, последнее избрало центральной формулой соотношения национального и международного публичного права признание за вторым роли «абсолютного начала».

Всем известно, что сегодня глобализация касается всех аспектов жизнедеятельности без исключения. А значит, совершенно естественно то, что нормативное регулирование подлежит постоянным дополнениям и изменениям, позволяющим постепенно приближаться к идеальной картине. Важно отметить, что именно международное право подвержено сильнейшему давлению данных процессов, что можно объяснить продуктивной деятельностью специалистов в плане решения актуальных проблем.

МЧП сегодня

Современные тенденции в развитии международного частного права формируются в соответствии с процессами мировой экономической интеграции, а также интернационализации общественных взаимосвязей, которые получили название глобализации. Так, без грамотного регулирования невозможно привести в абсолютную гармонию интересы экономического и личного характера, сформировать систему предельно выгодного для обеих сторон сотрудничества, а также существенно расширить национальные рамки прав и свобод на индивидуальном уровне. Таким образом, современное общество стремится все в большей мере совершенствовать человеческий аспект международного частного права. Данный метод МЧП позволяет организовать абсолютную безопасность и защиту прав человека в сфере семейного, трудового или гражданского права, что способствует улучшению взаимопонимания между субъектами жизнедеятельности, формированию мирных и добрых отношений. Конечно же, это является совершенным преимуществом не только в смысле рассмотренного направления, но и в плане любого аспекта современного мира.

МЧП - отрасль права, совокупность правовых норм, направленных на регулирование частноправовых отношений осложненных "иностранным элементом". (МЧП) - это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые отношения с участием иностранного элемента.

На развитие МЧП влияют: интернационализация хоз жизни; миграция населения; НТП; гуманизация. Отсюда важная роль принадлежит праву, правовым средствам. 80-90-е годы ХХ в. – изменения в правовом регулировании ВЭД.

Предмет МЧП: 1) экономические, научно-технические, хозяйственные и культурные связи в части, касающейся МЧП; 2) имущественные, трудовые, семейные и иные отношения с участием иностр-х граждан. Т.е. отношения гражданско-правового характера, возникающие в международной жизни (с иностр элементом). Связь с МПП

Международные правоотношения можно условно разделить на две большие группы: межгосударственные и не межгосударственные. Первая группа составляет сферу международного публичного права (МПП), вторая является предметом регулирования международного частного права (МЧП). Нормы МЧП делятся на материально-правовые (такие, кот регулируют конкретное правоотношение) и коллизионные (такие, которые отсылают к законодательству другого государства).

Субъектами отношений в МЧП являются, прежде всего, физические и юридические лица, но субъектом также может быть государство. Спецификой отношений является наличие "иностранного элемента". Под "иностранным элементом" понимают:

1) субъект, который имеет иностранную принадлежность (гражданство, место жительства - относительно физического лица; "национальность" - относительно юридического лица); субъект иностранный

2) объект, кот находится на территории иностранного государства; объект иностранный

3) юридический факт, который имел или имеет место за границей.

4) гражд. судопроизводство с иностр. элементом

Содержание МЧП - к сфере МЧП· относятся вопросы гражданской право- и дееспособности иностранных физических и юридических лиц, государства; его иммунитета; отношения по внешнеторговым соглашениям; прав авторов на произведения, изданные за границей; трудовые правоотношения и социальный статус лиц, которые находятся на территории иностранного государства, работали на такой территории и т. д.

Методы регулирования в МЧП

1.Сравнительно-правовой метод и МЧП. Для решения спорного вопроса в МЧП используют сопоставление и выбор норм права. Поэтому сравнительное правоведение (компаративистика), которая применяет такое сопоставление и выбор норм, и МЧП имеют много общих черт, поскольку они не ограничены одной национально-правовой системой, а используют и право иностранных государств. Сравнительно-правовой метод применяется к определенным объектам права. Ими могут быть системы и "семьи" права, его отрасли, институты, нормы. Сравнительное право предусматривает сопоставление объектов иностранных правовых систем. В случае сопоставления двух объектов одной правовой системы речь может идти о сравнительном исследовании, а не о сравнительном праве.

2. Коллизионный метод регулирования. Коллизионный метод является необходимым для регулирования гражданско-правовых отношений, регламентация которых не согласована, а также в случае необходимости сделать выбор между нормами права. Для МЧП значение имеют не все коллизии, а только те, которые возникают между иностранными правовыми системами (международные коллизии).

3.Материально-правовой метод и материально-правовые нормы. Преимущества материально-правового метода.

Коллизионная норма, отсылая к законодательству определенного государства, самостоятельно не регулирует правоотношения с "иностранным элементом". Ее существование имеет смысл при условии использования и материально-правовой нормы, то есть такой, который по сути регулирует правоотношения в МЧП. Наличие материально-правовых норм свидетельствует о существующих рядом с коллизионным и материально-правового метода регулирования указанных отношений. Содержание этого метода состоит в том, что правоотношения регулируются непосредственно юридическими нормами, без отсылки к иностранной правовой системе.

Часто нормы национального права являются результатом трансформации международных соглашений во внутреннее законодательство. Причем они могут определять не только прав статус иностранных субъектов права в определенном государстве, но и права и обязанности таких субъектов за границей. Внутренние по происхождению, гражданско-правовые по содержанию, эти нормы являются материально-правовыми нормами МЧП.

Международные и торговые обычаи, судебная и арбитражная практика являются источниками материально-правовых норм в государствах в той мере, в какой они их признают.

Использование материально-правового метода в регулировании отношений в МЧП имеет преимущества перед коллизионным. Они состоят в том, что, во-­первых, этот метод создает значительно большую определенность для участников правоотношений, поскольку для них эти нормы могут быть известны заранее. Во-­вторых, унифицированные материально-правовые нормы позволяют избежать односторонности в правовом регулировании. В свою очередь, коллизионный метод регулирования содействует устранению пробелов, которые образуются в связи с использованием исключительно материально-правовых норм. Объединение указанных методов позволяет учитывать конкретные условия возникновения и реализации прав и обязанностей субъектов правоотношений.

Система МЧП : общая и особенная части. Общая: общие полож., источники, принципы, методы, коллиз. нормы, нац. режим, режим наибольш благоприятств., принцип взаимности, субъекты МЧП.

Особенная: право собств., обязательств. право, кредитные и расч. отнош., деликтные обяз., право интеллект. собств., семейное право, наследств. право, трудовые отнош., гражд. процесс.

Задача МЧП – правовое регулирование гражданских правоотношений с иностранным элементом. Это особая отрасль права, относящаяся к внутригосударственному праву. Или комплексная отрасль права? Соотношение МЧП и МПП.

Вопрос 2. Понятие и виды источников МЧП . Под источниками МЧП в юридической науке понимают формы, в которых находит выражение правовая норма.

1.1 межд. договоры (см. список). Двусторонние и многосторонние договоры. Межд-ые договоры, ратифицированные РК. Спец-ые межд-ые орг-ции, заним-ся унификацией межд-х норм: ЮНСИТРАЛ, Гаагская конференция по МЧП (1 р. в 4 г., принято множество Гаагских конвенций), ЮНИДРУА (Рим), ЮНКТАД, ВТО и т.д. Темы: межд. торговля, инвестиции, торгов. мореплавание, перевозки, арбитраж, интеллектуальная соб-сть и т.д. Региональные соглашения: Кодекс Бустаманте, соглашения стран ЕЭС, СНГ. Практика регулирования право отношений в договорной форме важна для государств, поскольку нормы международных соглашений в большинстве правовых систем являются основным источником регулирования вопросов, которые относятся к сфере МЧП. Международные договоры (соглашения) достигают такого положения потому, что содержат унифицированные нормы, которые специально создаются для урегулирования международных невластных отношений.

1.2 внутр. зак-во (см. список). Конституция РК, ГК РК, ГПК РК, ЗоБС РК. Закон «О международных договорах РК» 30 мая 2005 года. Соотношение международного договора и внутреннего зак-ва. Среди них выделить НПА, специально направленные на регулирование отношений с иностранным элементом. Законы и нормативно-правовые акты, которые являются источниками МЧП, делятся на такие, которые: 1) полностью регулируют отношения в этой отрасли права (Указ президента РК имеющий силу закона "О правовом положении иностранных лиц"); и 2) незначительная часть норм, которых регулируют эти отношения (Раздел 7 ГК).

В иностранных государствах, особенно в тех, которые принадлежат к "семье континентального права", приблизительно с 60-х годов практикуется принятие законов по вопросам МЧП. В государствах "семьи общего права" принятие таких законов не получило широкого распространения.

1.3 обычаи делового оборота и деловые обыкновения (ИНКОТЕРМС, деловые обыкновения торговых портов). Понятие и значение обычаев. Торговые обычаи. Обычай - это правило, которое сложил ось давно, систематически применяется, хотя и не требует своей фиксации в определенной правовой форме. Обычаи делятся на международные и торговые. Международные обычаи основаны на последовательном и продолжительном применении определенных правил. Обусловленные суверенитетом и равенством государств, международные обычаи становятся обязательными для них. Разновидностью международных обычаев являются обычаи торговые, которые широко используются в международной торговле и торговом мореплавании. Они являются обязательными для применения, если: 1) нормы законодательства непосредственно ссылаются на них; 2) стороны во время заключения контракта согласились регулировать свои отношения определенным обычаем. Если же отношения между сторонами не урегулированы законодательством и условиями контракта, суд, решая спорный вопрос, может также применять торговые обычаи.

Роль МТП в кодификации обычаев. Унифицированные правила по инкассо. Публикация МТП №32. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. Публикация МТП №500. Инкотермс.

1.4 судеб. и арб. практика (для толкования норм). В основном для дел с участием стран англо-саксонской правовой системы. Возможность применения судебного прецедента в РК. Нормативное постановление ВС об исполнении решений третейских судов. Это взгляды судей на определенный вопрос, зафиксированные в решениях суда (судебные прецеденты). Они имеют решающее значение для решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для государств "семьи общего права". Для нашего государства судебная и арбитражная практика не является источником права, в том числе и для МЧП

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://allbest.ru

Министерство образования и науки Российской Федерации

«Первый Профессиональный Университет»

Факультет Юридический (гражданско-правовая форма)

по дисциплине: «Международное частное право»

на тему: «Понятие и предмет международного частного права»

Работу выполнила:

студентка Королева Е.Г.

Москва, 2016

Введение

Глава 1. Основные факторы развития международного частного права

Глава 2. Предмет международного частного права

Глава 3. Коллизия права: понятие и основания возникновения

Заключение

Список используемой литературы

Введение

Сегодня все более очевидна тенденция объединения государств по различным направлениям деятельности. Еще более прослеживается образование различных союзов государств: например Европейский Союз и другие. Это неизбежно влечет резкое увеличение частных правоотношений между гражданами различных государств. При этом, вступая в такие отношения, стороны не всегда осознают, что они по разному урегулированы законодательством государств каждого из субъектов. Часто возникают ситуации, когда стороны не могут определить какое же право подлежит применению к складывающемуся правоотношению.

При этом, особенно востребованным становится международное частное право, которое призвано способствовать урегулированию спорных правоотношений.

МЧП предполагает глубокое знание гражданского права, гражданского процесса, семейного, конституционного и ряда других отраслей права. Поэтому при изучении каждой из тем курса обращайте внимание на содержание соответствующих положений российского законодательства изученных ранее.

Глава 1. Основные факторы развития

Международное частное право регулирует отношения с иностранным элементом, в которых одной из сторон являются юридические и физические лица. Такие правоотношения возникают при заключении внешнеторговых сделок, лицензионных договоров, патентирования изобретений за границей, заключении брака между лицами с различным гражданством и во многих других случаях. Их регулирование возможно как путем заключения международных договоров, так и созданием норм внутреннего законодательства. Отношения с иностранным элементом могут регулироваться также международным и внутренним обычаем (например, обычаи морского порта), судебным и арбитражным прецедентом (в странах, где действует общее право) и решения международных организаций.

Целью любого правового регулирования является упорядочение общественных отношений, подпадающих под юрисдикцию определенного государства. Уникальность международного частного права состоит в том, что отношения урегулированные этой отраслью права, находятся за пределами юрисдикции одного государства.

МЧП возникло и сложилось в силу объективного существования в мире около двухсот правовых систем внутреннего законодательства, каждая из которых по-своему регулирует одни и те же общественные отношения. В тех случаях, когда помимо национальных субъектов права - физических и юридических лиц одного государства - в правоотношении участвует «иностранный элемент», появляется необходимость в дополнительном правовом регулировании. Игнорирование иностранной правовой системы и подчинение отношений только внутреннему законодательству не может обеспечивать объективного, адекватного конкретным жизненным обстоятельствам, правового регулирования. Поэтому кроме «чисто» национальных отраслей права, регулирующих отношения, не выходящие за пределы юрисдикции одного государства, стало необходимым создание системы специальных норм, учитывающих международный характер правоотношений. Такой системой и стала самостоятельная отрасль права - международное частное право.

Выражение «международное частное право» установилось давно. В формальном отношении термин «МЧП» насчитывает более 150 лет, так как впервые он был предложен членом американского Верховного суда Джозефом Стори в 1834 г. в его работе «Комментарий коллизионного права», а затем он получил распространение и в Европе.1

Название «международное частное право» конечно, не имеет единого смысла и поэтому с давних пор встречало противников во всех странах. Оно все же лучше сложившегося о нем мнения, ибо речь здесь идет о частном праве и добавление «международное» имеет в виду не источник коллизионных норм, а их предмет.

На разных этапах в различных государствах вызывали критику все составляющие элементы международного частного права - и элемента «международный» и «частный», и «право».

Так, в советский период развития науки наиболее уязвимым моментом в термине МЧП была вторая составляющая - «частное право». В условиях, когда ленинское высказывание о том, что мы ничего «частного» не признаем, для нас все области есть публично-правовое», существовало как всеобщая формула жизни общества, возражения против данного термина носили вполне оправданный характер. Между тем, как представляется, именно этот компонент, то есть «частное право» служит определяющим в наименовании рассматриваемой области права и науки, поскольку продолжает известное еще с времен римского права разграничение публичного и частного в том его смысле, которое сформулировано еще Ульпианом: публичное право относится к положению государства, а частное - к положению отдельных лиц. Небесспорной выглядела и продолжает оставаться таковой в большинстве случаев и первая составляющая термина - «международный». По воззрениям очень многих авторов, МЧП на самом деле имеет внутригосударственный характер, будучи отраслью (иногда по ряду мнений, частью отрасли) национального права. Наконец, имелись и взгляды, в соответствии с которыми в весьма определенной манере их авторы высказались против того, чтобы считать «международное частное право» «правом» в собственном смысле слова ввиду того, что основу МЧП составляют коллизионные нормы как главная конструкции, которые по своей природе являются отсылочными нормами, в силу чего они не имеют регулирующей силы, а служат соответствующим приемом и средством особой юридической техники.

Сегодня еще рано говорить об установлении в России подлинных частно-правовых отношений. Предстоит немало сделать для того, чтобы, как этого требуют конституционные нормы, права и свободы человека и гражданина определяли смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной властей, местного самоуправления, а свобода экономической и творческой деятельности была надежно и эффективно защищена. Но, безусловно, с принятием первой, второй и третьей части Гражданского кодекса сделан важный шаг в направлении формирования законодательных основ частно-правовых отношений граждан и юридических лиц на основе общепризнанных в мире принципов частного права: независимости и автономии личности, признания и защиты частной собственности, свободы договора.

Нельзя не согласиться с тем, что «частное право... не просто одна из отраслей, а самобытная, в высшей степени своеобразная правовая сфера... Как рыночное хозяйство невозможно без персонифицированной частной собственности, точно также сама частная собственность, предпринимательство, экономическая свобода, да и вообще свобода в обществе невозможны без частного права».

В то же время как часть правовой надстройки МЧП находится под воздействием правовой культуры, правовых традиций данного общества, что наиболее ярко проявляется в англосаксонском мире, где сохраняет свое значение прецендентное право и превалируют вопросы определения юрисдикции суда, хотя интеграционные процессы (как, например, в Великобритании) привели к повышению роли статутного права.

Если отечественная наука о теории права исходит из признания того, что нормы права приобретают не только классовый, но и общечеловеческий характер, то специфика МЧП проявляется в том, что в нем внеклассовые принципы и институты занимают большее (но возможно, и господствующее) место, чем в других областях права.

На развитие международного частного права оказывают влияние основные факторы современной действительности.

Во-первых, это интернационализация хозяйственной жизни. Объективный процесс интернационализации современного мирового хозяйства требует и нового уровня многосторонних экономических отношений. Характерный пример в этом плане дает развитие европейского континента. Непосредственным проявлением интернационализации хозяйственной жизни является широкое развитие разностороннего экономического и научно-технического сотрудничества.

Во-вторых, это резкое усиление миграции населения вследствие войн, всякого рода конфликтов, политических и национальных причин, а также с целью трудоустройства, получения образования.

В-третьих, научно-технический прогресс, с одной стороны, благодаря достижениям в области коммуникаций, транспорта и связи сблизил континенты и страны и тем самым облегчил общечеловеческое общение: развитие радио, телевидения, видеотехники, использование спутников для вещания сделали возможным транснациональное использование информационных данных, достижений науки, техники и культуры, а успехи в освоении космоса - коммерциализацию космоса; с другой стороны, отрицательные последствия научно-технического прогресса, как показали трагедии в Чернобыле и Бхополе, загрязнения окружающей среды не могут быть ограничены пределами территории какого-либо одного государства.

Для международного частного права большую роль играет гуманизация международных отношений. В центре внимания всех государств-участников международного общения должны быть человек, его заботы, права и свободы. уголовный коллизионный суд право

Важная задача МЧП как отрасли правоведения - выявление общих тенденций в различных областях права, характерных для всех или для большинства стран, для мирового сообщества в целом, невзирая на различия в правовых системах государств, это сообщество составляющих. К числу таких тенденций можно отнести следующие: Основные тенденции развития МЧП

1. Стремление к унификации правовых норм путем принятия международных договоров и типовых законов.

3. Расширение сферы регулирования МЧП (космическая деятельность, средства связи и др.)

5. Появление коллизий между нормами международных договоров в области МЧП.

Как видим сегодня МЧП является одной из самых развивающихся отраслей права. Это обусловлено в первую очередь объективными факторами: сближением членов общества в различных сферах деятельности и необходимостью правового регулирования возникающих, в связи с этим, правовых отношений.

Глава 2. Предмет и система международного частного права

Вопрос о том, что представляет собой международное частное право как область права, может быть разрешен исходя из природы регулируемых отношений, с учетом соответствующих методов регулирования.

Рассмотрим следующие два примера. Пример 1. Гражданка России, находящаяся в Алжире, заключила брак с гражданином Алжира. Для того, чтобы брак был признан в последствии юридически действительным на территории Алжира, и на территории России, при решении вопросов, касающихся условий вступления в брак, формы и порядка заключения брака необходимо применить такую правовую систему, которая бы учитывала наличие в правоотношении «иностранного элемента». В данном примере «иностранный элемент» выражен в субъекте: им является «российская гражданка», а национальной правовой системой, которую осложнил этот «иностранный элемент» - правовая система Алжира.

Применяя только алжирское законодательство, без учета того, что в данном правоотношении затрагиваются интересы гражданки России, впоследствии может оказаться, что в России такой брак, заключенный без учета норм семейного кодекса РФ будет признан недействительным. Это обусловлено тем, что в национальном законодательстве каждого государства содержатся императивные нормы, устанавливающие определенные правила для регулирования конкретных правоотношений, не допуская вмешательства в них иностранной правовой системы.

Правовая система каждого государства учитывает и отражает материально-нравственное состояние своего собственного населения, особенности социального, психологического и материально-бытового уклада жизни в стране. В области брачно-семейных отношений, как ни в одной другой области, в правовом регулировании заключения и расторжения брака, отношения между супругами, между родителями и детьми, сосредоточены уходящие корнями в национальные традиции моральные нормы, «переросшие» потом в правовые, нарушение которых влечет за собой правовую ответственность. Именно поэтому, прежде чем применить материальные нормы, регулирующие заключение брака между гражданкой России и гражданином Алжира, вначале следует решить вопрос о применимой правовой системе.

Государство, в одностороннем порядке «формируя» свою собственную национальную правовую систему, не может не учитывать ситуаций, в которых, как и в приведенном примере, присутствует «иностранный элемент». В противном случае игнорирование международного характера в правоотношении создаст угрозу для защиты прав своих граждан в иностранном государстве.

Пример 2. Гражданин США не выходит на работу на российском предприятии ЗАО «Мострансгаз» 4 июля 1997 г. ссылаясь на то, что дата 4 июля является национальным праздником его страны - Днем независимости Америки. Учитывая, что российские граждане отдыхают 12 июня - День России, - он считает, что имеет право быть освобожденным от работы 4 июля.

С точки зрения работодателя, невыход на работу гражданина США должен быть квалифицирован как прогул. Обосновывая свою позицию, работодатель сослался на то обстоятельство, что работа на российском предприятии регулируется нормами трудового законодательства, которое не включает 4 июля в число «нерабочих» дней.

В свою очередь, американский специалист построил свою защиту, указывая, что при регулировании трудовых отношений следует учитывать правовую систему его «личного закона», т.е. законодательства США.

Не предрешая вопрос о том, какое право будет выбрано для регулирования рассмотренных в двух примерах правоотношений, акцентируем внимание на главном, объединяющим ситуации: в обоих примерах отношения осложнены «иностранным элементом».

Только те отношения, которые имеют международный характер - осложнены «иностранным элементом» - и подпадают в сферу действия МЧП.

Наличие иностранного элемента - обязательное условие для применения норм международного частного права в правовой литературе указывается особенно, что иностранный элемент может выступать в виде:

а) субъекта, обладающего иностранным гражданством. Это может быть иностранное физическое или юридическое лицо.

Однако не всегда наличие иностранного субъекта будет свидетельством возникновения частноправовых отношений. Например, иностранный турист, покупая товар в магазине на территории РФ, вступает во внутренние гражданско-правовые отношения, регулируемые российским гражданским правом.

б) объекта, находящегося за границей. Например, за рубежом необходимо арендовать землю, помещение для представительства какого-либо юридического лица; наследственная масса, одним из наследником которой является российский гражданин, находятся за границей;

в) юридического факта, происходящего за границей. Например, в иностранных территориальных водах столкнулись два судна, в результате чего причинен материальный ущерб российскому пароходству.

В юридической литературе подобная терминология подвергалась критике, смысл которой заключался в том, что элементом правоотношений является сам участник (субъект), а не его гражданство; объектом правоотношений выступает не место нахождения вещи, а сама вещь и, наконец, для юридического факта как такового, «отечественного» или «иностранного» в структуре правоотношений вообще не находится места.8 Предложения заменить «иностранный элемент» другой компонентой «иностранными» или «международными характеристиками» мало что меняет, поскольку сама конструкция остается неизменной. Обратим внимание, что в работах зарубежных авторов (швейцарцев Келлера и Седра) применительно к объекту регулирования в МЧП предполагается ввести речь о «сложном юридическом составе», что само по себе тоже не дает надлежащего ответа на вопрос о формуле, адекватно выражающей объект регулирования.9 Для возникновения международных частноправовых отношений достаточно одного из указанных моментов. Однако очень часто в правоотношении они сочетаются друг с другом. Например, после смерти иностранного гражданина за границей осталось имущество, наследником которого является российский гражданин. В этом случае юридический факт (смерть физического лица) произошел за границей, там же находится наследственная масса, т.е. объект.

Существенное значение для понимания предмета международного частного права имеет вопрос о характере регулируемых отношений. Л.А.Лунц писал, что МЧП - это область отношений гражданско-правового характера, т.е. возникающих из гражданских, семейных и трудовых отношений.10 М.М. Богуславский ограничился указанием на гражданско-правовые отношения.11

Нет единообразия по данному вопросу и в иностранной литературе. Во французской доктрине в предмет МЧП включаются вопросы установления гражданства, правового положения иностранцев во Франции. Это означает, что к нему отнесены вопросы регулирования государственного, финансового и трудового прав, т.е. выходящие за рамки гражданского права.

Очерчивая круг вопросов, регулируемых международным частным правом, следует исходить из наличия иностранного элемента в правоотношении. А этот элемент может принимать в правоотношении самый разнообразный характер. Прежде всего, несомненно, это правоотношение гражданско-правового характера (право собственности, обязательственное право, авторское право, наследственное право), брачно-семейные (все вопросы, возникающие вследствие заключения брака между лицами с различным гражданством), трудовые (регулирование труда иностранных граждан в соответствующем государстве или в международной организации). Вместе с тем наличие иностранного элемента можно констатировать в ряде финансовых отношений (регулирование вопросов налогообложения иностранных физических и юридических лиц, решение вопросов двойного налогообложения), государственно-правовые (регулирование вопросов гражданства детей, родившихся от браков граждан какой-либо страны и иностранцев).

Важно, что международное частное право начинает действовать в цивилистической сфере. МЧП не будет регулировать отношения, не имеющие гражданско-правовую природу. Так, не будут действовать нормы МЧП при привлечении иностранцев к административной или уголовной ответственности, в области исполнения или отбывания уголовного наказания.

Несомненно, что «иностранный элемент» может внедриться в любую область общественных отношений, и это порождает необходимость дополнительного правового регулирования. Так, например, иностранцы, отбывающие наказание в пенитенциарных учреждениях России, помимо прав, которыми пользуются осужденные-граждане РФ, имеют право беспрепятственно общаться с переводчиком. Однако отношения, лежащие вне сферы цивилистической направленности, опосредуются не нормами МЧП, а нормами международного публичного права путем заключения соответствующего международного договора. При решении правовых вопросов в отношении иностранцев, связанных с уголовной юстицией не встает проблема выбора компетентной правовой системы - основной задачи в международном частном праве таким образом, международное частное право действует в правоотношениях, осложненных «иностранным элементом», в цивилистической области.

Эта область включает наследственные, семейные, деликатные, авторские и другие гражданско-правовые отношения, исчерпывающего перечня всех областей, на которые распространяется действия международного частного права, назвать невозможно. Научно-технический прогресс и развитие международного сотрудничества государств в таких областях, как космическая, экологическая, атомная и др., создают объективные предпосылки для расширения сферы действия международного частного права. Причем нормотворчество осуществляется как на национальном, так и на международном уровне.

Данный вопрос о содержании и сфере действия международного частного права в правовой доктрине разных стран решается неодинаково. В иностранной теории и практике в большинстве случаев сложилось весьма однозначное положение, что вопросы правового статуса иностранцев (в том числе и их процессуального положения) отнесены к частному международному праву в странах как общего, так и континентального права.

Остановимся более подробно на тех сферах жизнедеятельности, в которых наиболее часто требуется «вмешательство» норм МЧП.

Прежде всего, это сфера наследственных правоотношений. Именно в этой области российские адвокаты ведут большинство гражданских дел, осложненных «иностранным элементом».

Рассмотрим следующий пример. Гражданин Венгрии, проживая на территории Венгрии, обращается с иском о принятии наследства в районный суд РФ по месту нахождения дома, принадлежащего на праве собственности его отцу. Первый вопрос, который предстоит решить суду РФ, - это определить подсудность. Руководствуясь ст. 119 ГПК РСФСР, судья должен принять иск к своему производству, поскольку споры данной категории рассматриваются по месту нахождения недвижимости.

Второй вопрос касается выбора правовой системы «компетентной» решить дело. На стадии решения второго вопроса как раз и начинается действие МЧП: применяются нормы, содержащие правила выбора права. Такие нормы могут быть закреплены как в национальных законах, так и в международных договорах. Прежде всего, в систему приоритета международных правовых норм перед аналогичными внутригосударственными, следует обращаться к международным нормам. В случаях, когда соответствующие международные договоры отсутствуют, применяются национальные нормы, закрепляющие правила выбора применяемого права.

Гражданин Венгрии может обратиться за рассмотрением данного спора и в суд Венгрии, вопросы, подлежащие решению судом Венгрии, будут аналогичными: определение подсудности и выбор исковой правовой системы. При этом суд Венгрии будет обращаться к соответствующим нормам национального законодательства Венгрии, которые закрепляют правила выбора правовой системы при регулировании правоотношений, имеющих международный характер. Совершенно не обязательно, чтобы нормы, содержащиеся в законодательстве РФ и Венгрии, определяющие выбор права, совпадали. Например, согласно законодательству Венгрии, отношения по наследованию могут определяться по праву страны, гражданином который был наследодатель в момент смерти, а согласно законодательству РФ - по праву последнего места жительства наследодателя.

Безусловное отношение к МЧП норм, регламентирующих положение иностранцев, наиболее типично для Франции и ее бывших колоний (Алжира, Марокко, Туниса, Сенегала). При этом необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что подобные материальные нормы, определяющие гражданство, а именно французское гражданство, непосредственно устанавливающие условия пребывания, въезда и выезда иностранцев, гражданский и торговый статус, их имущественные и иные права, а также связанные с этим вопросы публичного порядка, взаимности, коллизий законов и конфликтов юрисдикций, занимают доминирующее положение во Франции.

Венгерская наука МЧП не имеет единодушного подхода к вопросу о содержании и сфере действия МЧП. Ряд ученых стоит на позициях коллизионной сущности МЧП и его норм (Рецеи, Саси, Мадл), а другие - допускаю вхождение в соответствующий круг материально-правовых норм, унифицированных международных договоров. Однако не подлежит сомнению то, что в сферу действия МЧП Венгрии включается и международный гражданский процесс, поскольку глава Х Закона о Международном частном праве так и названа: «Нормы процессуального права», которые касаются международной подсудности, правовой помощи, признание и исполнение иностранных решений и т.д.

Итальянская доктрина МЧП в целом полагает, что в сферу, относящуюся к нему входят также вопросы гражданства, статуса иностранцев, публичного порядка, действия международного договоров.

В Германии наряду с традиционно коллизионистским подходом к МЧП в былые времена (Л.Раапе, Вольф), развивается и более широкая трактовка международного частного права (Кегель). Все большее место в научных исследованиях ученых этой страны, посвященных МЧП или связанному с ним анализу, занимают процессуальные аспекты. Начинает укореняться новый термин «международное гражданско-процессуальное право».

Другой сферой деятельности МЧП является область, где преимущественно вступают в правоотношения физические лица - это область так называемых «деликатных» правоотношений, возникающих в связи с совершением правонарушения.

Правоотношения, которые возникают вследствие причинения вреда, не получили международного правового регулирования, за исключением случаев причинения вреда на транспорте. В большинстве ситуаций, когда речь идет о возмещении вреда, определяются посредством применения национальных коллизионных норм. Эти нормы в каждой правовой системе содержат разные правила.

В Российском праве существует коллизионная норма, согласно которой основание и порядок возмещения вреда определяются по праву места причинения вреда или наступления неблагоприятных последствий. В праве Швейцарии вред может быть возмещен в зависимости от желания потерпевшего: либо по праву, где причинен вред, либо по праву гражданства потерпевшего.

На сегодняшний день в ученом мире нет единства по поводу определения границ сферы действия МЧП. Некоторые ученые считают, что международное частное право простирается в валютной, налоговой, финансовой сферах13 - то есть в тех сферах, которые традиционно включали административно-правовые, а не гражданско-правовые отношения. Не вдаваясь в полемику по этому поводу, следует отметить, что подобные «разночтения» свидетельствуют об эволюции вопроса, касающегося сферы действия МЧП.

Глава 3. Коллизия права: понятие и основания ее возникновения

Историческую основу МЧП всегда составляли так называемые коллизионные нормы.

«Коллизия права», условно переводимая с латинского языка как «столкновение», обозначает противоречие правовых систем, обусловленное различным содержанием права в каждом государстве. В случаях правоотношений с иностранным элементом всегда возникает так называемый «коллизионный вопрос»: необходимо решить, какой из двух «коллизирующих (сталкивающихся)» законов подлежит применению.

О коллизии (столкновении) законов и выборе закона здесь можно говорить лишь образно для обозначения процесса, происходящего в сознании судьи, который решает вопрос о законодательстве, подлежащем применению в конкретном случае, когда речь идет об отношениях с иностранным элементом. Судья в этом случае должен сделать «выбор законодательства», руководствуясь соответствующими указаниями права своей страны. Он должен в своем отечественном праве найти указания на то, право какой страны подлежит применению при фактическом составе: отечественное или иностранное? Далеко не всегда наличие иностранного элемента ведет к применению иностранного закона; в некоторых случаях, невзирая на наличие иностранного элемента в составе дела, судья при разрешении дела должен будет руководствоваться все же собственным законодательством. При наличии иностранного элемента «коллизия» может быть разрешена и в пользу собственного закона.

Совокупность коллизионных норм каждого конкретного государства представляет собой коллизионное право. В этом смысле коллизионное право носит национальный характер, говоря о коллизионном праве, например, Великобритании, России, США, Германии, Швейцарии, Венгрии и т.д. С коллизионного права, по существу, и начиналось международное частное право вообще. Недаром МЧП до относительно недавнего времени ассоциировалось только с коллизионными нормами даже на континенте. Например российский ученый конца XIX-нач. XXв. М.И. Брун, характеризуя МЧП отмечал, что термин «МЧП» конкурирует с другим: «учение о коллизии или конфликте законов», «учение о территориальных границах законов». Он, в частности, пишет, что международное частное право - «это совокупность правил, определяющих законы какого государства должны нормировать частное юридическое отношение, в котором участвуют иностранцы или которое возникло за границей».

Понимание сущности коллизии права может помочь анализ следующего примера.

Гражданин Германии, проживающий на территории России, оставляет завещание, по которому лишает доли в наследуемом имуществе свою супругу. После его смерти супруга обратилась в суд РФ, оспаривая действительность части завещания. Обосновывая свои требования, истица ссылается на факт игнорирования обязательной доли, на которую она имеет право.

Суд РФ, рассматривая данный иск, может применить либо материальное право России, либо материальное право ФРГ. Обе правовые системы предусматривают регулирование обязательной доли в наследственном имуществе, но размер наследственной доли определяется по-разному. В соответствии с гражданским законодательством РФ, обязательная доля равна 2/3 от части имущества, которое бы приходилось наследнику по закону; а по законодательству ФРГ она равна 1/4 части всего наследственного имущества. Таким образом, одинаковое фактическое обстоятельство может иметь разное регулирования в зависимости от применимой правовой системы.

В этом состоит коллизия права, существование которой обусловлено различным содержанием правовых систем, осуществляющих регулирование однородных общественных отношений.

Рассматривая коллизию права в разных ее проявлениях и с позиций нескольких методологических подходов, неоднозначно определяющих саму сущность данной категории следует вернуться к классическому пониманию коллизии права как столкновению правовых систем, включающих разные материальные нормы, включающие однородные гражданские правоотношения.

Бремя выбора правовой системы лежит на национальных судах общей юрисдикции, а также на государственных и международных коммерческих арбитражных судах. Именно суды являются основными правоприменительными органами, решения которых основывается на конкретной правовой системе. Выбор применимого права опосредуется на правосознании судей, а решается посредством специальных норм, установленных в национальном законодательстве каждого государства, именуемых «коллизионными нормами».

В практической деятельности, вопросы, связанные с коллизией права, решают в основном судьи арбитражных судов, причем в равной степени как государственных, так и общественных (третейских). Случаи применения коллизионных норм судами общей юрисдикции в РФ пока единичны, что, очевидно, связано либо с правовым нигилизмом юристов в вопросах МЧП в целом, либо отсутствие специальных знаний в области правопорядка и оснований применения иностранного права у судебного корпуса.

Источники коллизионного право могут быть выражены в самых различных формах, свойственных праву вообще. В подавляющем большинстве случаев коллизионное право представлено актами так называемого писаного права - законами и подзаконными актами, а также международными договорами наряду с этим нормы коллизионно-правового регулирования в соответствующих странах содержатся и в судебных решениях-прецедентах, а также обычаях.

В ряде стран коллизионное право кодифицировано.

1. В одних случаях это всеобъемлющие кодификации в рамках МЧП как такового (Германия, Австрия, Швейцария, Венгрия, Польша и др.).

2. В других - частичная кодификация норм, относящихся к отдельным подотраслям и институтам МЧП. В России часть 3 Гражданского кодекса РФ, а также соответствующие институты семейного, гражданско-процессуального и других отраслей права, соответствующие разделы Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г., Воздушного кодекса 1997 г., и т.д. В Монголии - международному частному праву посвящен особый раздел Гражданского кодекса 1994 г.

Примером самой крупной в мире кодификации коллизионных норм служит известный Кодекс Бустаманте 1928 г., который содержит коллизионные нормы практически всех важнейших областей МЧП, существовавших на момент создания акта.

Коллизии законов, разрешаемые МЧП, возникают в области частно-правовых отношений. В условиях международной жизни вещные, обязательственные, иные гражданско-правовые, семейные, трудовые отношения как бы пресекают государственные границы, образуя ситуации, когда субъективные права их участников, возникающие под действием национального законодательства по одну сторону границы, реализуются и (или) нуждаются в защите по другую ее сторону. В случае отказа принять такие права и - как следствие - применить иностранный закон, под действием которого они возникли, возможность беспрепятственного, безущербного осуществления международного общения, международных контактов ставится под угрозу. Подобное к сожалению, случается: например, заключенные браки, оказываются «хромающими», не пользующимися правовой защитой за пределами страны, где они были оформлены. Очевидно, что такие ситуации опасны для самих участников отношений и для общества в целом.

Наличие недостатков коллизионно-правового способа является то обстоятельство, что сторона правоотношения часто не может предвидеть в момент совершения действия, какая коллизионная норма будет применена судом, а, следовательно, и как в конечном счете будет разрешено возникающее гражданско-правовое отношение. Это происходит в результате того, что согласно коллизионной нормы выбор компетентного правопорядка может зависеть от того, каким именно иностранным элементом осложнится соответствующее правоотношение. Поскольку предугадать это довольно сложно, коллизионная норма иногда становится правилом с неограниченной отсылкой. Наиболее часто такое положение может складываться в торговом мореплавании, где из-за риска мореплавания, появляется большая вероятность неожиданного осложнения уже имеющихся отношений и возникновение новых.

Наконец, поскольку сами коллизионные нормы находятся в законодательстве разных государств, возникает коллизия между самими этими нормами. Так, согласно коллизионной нормы одного государства должен применяться иностранный закон, но согласно коллизионной нормы государства, куда отослала вышеуказанная норма, применению подлежит иностранное законодательство. Таким образом, может возникать так называемая «обратная отсылка», разрешение которой вызывает значительные трудности. Кроме того, расхождение в содержании гражданского и коллизионного права различных государств, приводит к «хромающим отношениям», когда по праву одного государства эти отношения являются юридически действительными, а по праву другого государства - они не законны и не вызывают никаких правовых последствий.

Заключение

В настоящее время существует много работ по международному частному праву как российских ученых, так и зарубежных (Перетерский И.С., Лунц Л.А., Лебедев С.Н., Матвеев Г.К., Иссад М., Раапе Л., Чешир Дж., Норт П.). Анализируя их можно сделать вывод, что наука подошла к определенному рубежу: накоплен достаточно разносторонний и обширный материал, имеются определенные результаты аналитической деятельности, определены позиции по наиболее дискуссионным проблемам, новые аргументы, если не исчерпаны, то строятся на исходных известных позициях. Такой подход к МЧП диктуется необходимостью адекватного и полного отражения наукой приоритета общечеловеческих идеалов и ценностей.

Список используемой литературы

1.Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3-х т. Т.1. Общая часть: учебник. М., 2010 г.

2.Богуславский М.М. Международное экономическое право. М., 2011

3.Богуславский М.М. Международное частное право. М., 2010.

4.Галенская А.Н. Международное частное право: учебное пособие. М., 2012.

5.Дмитриева Г.К. Международное частное право. Учебник. М., 2011.

6.Дж. Чешир., П. Норт. Международное частное право. М., 2012 г

7.Журнал российского права 2014. № 1.

8.Звеков В.П., Международное частное право, курс лекций. М. 2014.

9.Иссад М.М. Международное частное право. М., 2010.

10.Лунц Л.А. Международное частное право. М. , 2012.

11.Лунц Л.А., Марышеев Н.И., Садиков О.Н. МЧП: учебник, М., 2011.

12.Лунц. Л.А. Курс Международное частное право. Общая часть. 2010 г.

13.Матвеев Г.К. Международное частное право. Киев, 2013г..

14.Международное частное право: современные проблемы. М. 2011г.

Размещено на Allbest.ru

...

Подобные документы

Изучение сущности современного международного права. Характеристика государственных границ и способов их установления. Исследование кодификации права международных договоров. Особенности системы и источников дипломатического права. Вопросы гражданства.

шпаргалка , добавлен 27.04.2010


Внешнеполитическая деятельность государств. Понятие международных договоров. Стадии заключения международных договоров. Многосторонние конвенции как источник международного частного права. Договоры о правовой помощи. Беларусь и международные организации.

дипломная работа , добавлен 11.10.2014


Основные факторы развития МЧП, их регулирование, заключение международных договоров и создание норм внутреннего законодательства. Возрастание роли принципа автономии воли сторон, переход к гибким нормам коллизионного права. Женевская конвенция товаров.

лекция , добавлен 13.07.2008


Исследование общих тенденций трансформации права международной ответственности в рамках развития международного права. Выявление и описание проблем кодификации института международно-правовой ответственности межправительственных организаций в рамках ООН.

реферат , добавлен 15.08.2012


Система международного частного права, ее специфика и нормы. Коллизионные нормы. Специфика правового регулирования в области МЧП. Соотношение международного частного и международного публичного права. Место международного частного права в системе права.

реферат , добавлен 19.10.2008


Общее понятие и основные концепции международного экономического права. Сущностная характеристика источников международного экономического права. Всемирная торговая организация, ее задачи и функции. Решения (постановления) международных организаций.

презентация , добавлен 02.02.2014


Происхождение международного права. Периодизация развития международного права. Развитие международного права в России. Сущность современной доктрины международного права. Проблемы определения правоспособности субъектов международного права.

курсовая работа , добавлен 21.09.2006


Понятие и виды субъектов международного права. Международная правосубъектность государств. Международно-правовой статус субъектов Российской Федерации. Соблюдение норм и принципов международного права. "Язык" международного общения.

курсовая работа , добавлен 05.11.2006


Понятие принципов международного права и международных обязательств. Принципы суверенного равенства государств, неприменения силы и угрозы силой, нерушимости государственных границ. Принцип территориальной целостности государств.

курсовая работа , добавлен 01.03.2007


Понятие, правосубъектность и ключевые признаки международных неправительственных организаций (МНПО). Правовой статус и права МНПО в международном и внутригосударственном праве. Проблемы деятельности МНПО, их роль в кодификации норм международного права.