Классификация юридических лиц в германии. Основные институты гражданского права германии. Процесс создания акционерного общества

Особенностью классификации юридических лиц по частному праву Германии является то, что среди юридических лиц различают союзы или общества и учреждения.

Общества приобретают правосубъектность с момента их внесения в реестр.

В ГГУ предусмотрено, что все общества должны иметь Правление, а структура общества подлежит отражению в его Уставе.

Общества могут быть созданы с целью ведения хозяйственного, коммерческого предприятия или без таковой. Если предприниматель­ство является целью создания и деятельности общества, оно является хозяйственным, торговым обществом (или хозяйственным союзом – в зависимости от терминологии конкретного перевода).

К числу торговых обществ или хозяйственных союзов относятся торговые товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, акционерные коммандиты и производствен­ные и хозяйственные кооперативы, поскольку их целью является из­влечение прибыли.

Следует учесть, что терминология германского права, так же как и права Франции, не делает различия в терминах, применяемых к таким моделям, которые в российском праве различаются как товарищества и общества. Германское право во всех случаях применительно и к пол­ным торговым товариществам, которые не рассматриваются как юри­дические лица, и к акционерным обществам и ООО использует один и тот же термин – «Gesellschaft», который в переводах на русский язык интерпретируется и как «товарищество» – применительно к полным товариществам, и как «общество» – применительно к акционерным обществам и ООО.

Торговые, хозяйственные общества возникают в нормативно-явоч­ном порядке.

В отличие от союзов, учреждения возникают в разрешительном по­рядке на основании сделки частного лица, которое выделяет часть сво­его имущества для деятельности создаваемого им учреждения и опре­деляет цели деятельности такого учреждения.

К числу учреждений относятся, в частности, некоторые холдинги, поскольку они создаются для координации управления различными торговыми товариществами или акционерными обществами (учредители холдинга передают ему свои акции или паевые свидетельства для обеспечения координации деятельности соответствующих хозяйственных обществ).

Помимо учреждений частного права, существуют также учреждения публичного права. К ним относят государственные финансовые и кредитные учреждения (например, Федеральный банк) и государ­ственные предприятия транспорта и связи.

По общему правилу торговые товарищества (хозяйственные обще­ства) возникают в нормативно-явочном порядке, однако если речь идет о страховой и банковской деятельности, то действует разреши­тельный порядок.

Разрешительный порядок установлен также для создания юридических лиц с иностранным участием: если иностранец создает пред­приятие на территории Германии или является одним из учредителей совместного предприятия, то он до создания такой организации дол­жен получить разрешение министерства экономики той земли, на тер­ритории которой будет учреждено данное юридическое лицо.

Напомним, что Германия имеет федеративное государственное уст­ройство, и органы власти земель, т.е. субъектов федерации, наделены достаточно широкими полномочиями по регулированию хозяйствен­ной деятельности и предпринимательства на своей территории. Ста­тус земель имеют также города Гамбург, Бремен и столица – Берлин.

Коммерческие (торговые) товарищества. Германское право предусматривает возможность существова­ния двух видов коммерческих (торговых) товариществ: полного тор­гового товарищества и коммандитного товарищества. Эти пра­вовые формы предпринимательской деятельности предусмотрены ГТУ.

Полное торговое (коммерческое) товарищество. Параграф 105 ГТУ определяет полное товарищество как такое общество, кото­рое имеет целью ведение предпринимательской деятельности (торго­вого промысла в терминологии ГТУ) под общим фирменным наиме­нованием (общей фирмой), если ответственность его участников перед кредиторами общества не ограничена, т.е. участники несут полную и солидарную ответственность по долгам товарищества.

К полным товариществам торгового права применяются в субсиди­арном порядке нормы о полных товариществах гражданского права.

Цель полного товарищества – осуществление торговой деятельно­сти. Это значит, что по своему виду и объему она должна соответство­вать понятию коммерческой деятельности. Поэтому само полное това­рищество является коммерсантом.

По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, а также мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обла­дают правом на создание полного товарищества.

В деловом обороте полное товарищество действует под единой фир­мой. Согласно § 19 ТК, фирма полного товарищества должна содер­жать фамилию хотя бы одного из его участников и указание на органи­зационно-правовую форму. Наименование полного товарищества может включать также фамилии всех участников.

Полное товарищество – это самостоятельная хозяйственная едини­ца, которая имеет собственное наименование, может выступать креди­тором и дебитором, приобретать права собственности и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Несмотря на это, в отличие от российского законодательства, полное товарищество в Германии не является юридическим лицом, т.е. оно не обладает правосубъектностью. Это так называемое соли­дарное товарищество. Имущество участников таких товариществ принадлежит им, с точки зрения германского права, солидарно: от­дельный участник товарищества, в силу долевого участия в нем, не приобретает определенной квоты (доли) в имуществе товарище­ства.

Учредительным документом полного товарищества является до­говор о товариществе (или учредительный договор). Договор заклю­чается не менее чем двумя лицами, которые могут быть не только фи­зическими лицами. В качестве участника полного товарищества может выступать юридическое лицо (акционерное общество или об­щество с ограниченной ответственностью) или другое полное това­рищество.

Участники товарищества должны внести согласованные суммы.

Участник, который не вносит вовремя свой вклад, уплачивает процен­ты с того дня, когда должен был произойти платеж.

Полученное в результате взносов имущество является общим со­вместным имуществом участников. Свой пай участник не может сво­бодно передать другим, если иное не предусмотрено самим договором. Выбывающий участник несет ответственность по обязательствам то­варищества в течение 5 лет с момента регистрации в торговом реестре выхода участника из полного товарищества. Принимаемые в товари­щество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления.

По отношению к третьим лицам полное товарищество выступает как самостоятельная хозяйственная единица под фирменным наиме­нованием. Оно вправе приобретать права и обязанности, быть креди­тором и дебитором, приобретать собственность и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Участники полного коммерческого товарищества несут пол­нyю неограниченную и солидарную ответственность по обязатель­ствам товарищества. Эта ответственность является характерной чер­той полного товарищества.

В коммандитном товариществе помимо полных товарищей, чья ответственность также является полной, есть коммандитисты, от­вечающие в пределах своих вкладов в имущество товарищества. В со­ответствии с § 161 Торгового кодекса, «товарищество, целью которого является занятие промыслом под общей фирмой, является коммандит­ным товариществом, если у одного или нескольких участников ответ­ственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установ­лено (участники, несущие личную ответственность».

В отношении коммандитного товарищества действуют те же прави­ла, что и в отношении полного товарищества, но с некоторыми особен­ностями.

Учредительным документом коммандитного товарищества являет­ся договор о товариществе. При заявлении товарищества в торговый реестр в заявлении, кроме данных, указываемых при регистрации пол­ного товарищества, должны быть указаны коммандитисты и сумма вкладов каждого из них.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, коммандитист обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом. Коммандитист имеет право на участие в прибыли. Вместе с тем он не обладает правом изъятия определенной суммы из имущества товарищества, как это предусмотрено в отношении полных товарищей в товариществе.

Коммандитист отвечает перед кредиторами в пределах своего вклада, размер которого указывается в торговом реестре. Если ком­мандитист полностью внес свой вклад, то он по обязательствам това­рищества вообще не несет ответственности своим имуществом. Ог­раниченная ответственность коммандитиста является неотъемлемой характерной чертой коммандитного товарищества.

Особенной формой коммандитного товарищества является товари­щество, в котором в качестве единственного участника с полной ответ­ственностью выступает общество с ограниченной ответственностью. Поскольку общество с ограниченной ответственностью является юри­дическим лицом, то в данной форме коммандитного товарищества ни одно физическое лицо не несет ответственности своим личным иму­ществом.

Участниками названных торговых товариществ могут быть как физические лица, так и лица юридические.

В таких товариществах много коммандитистов – физических лиц, часто это участники общества с ограниченной ответственностью ­полного товарищества.

GmbH руководит делами коммандитного товарищества и представ­ляет его. Оно же несет неограниченную ответственность по долгам коммандитного товарищества.

Негласное товарищество. Параграфы 230-237 ГТУ посвящены так называемому негласному товарище­ству (партнерству).

Нередко в бизнесе какого-либо коммерсанта участвует только сво­им имущественным вкладом иное лицо – физическое или юридиче­ское.

Такое участие или партнерство называется негласным товарище­ством, т. е. неизвестным третьим лицам, не объявленным публично.

Тот коммерсант, в бизнесе которого принимает участие негласный участник, сам в полном объеме несет все обязанности и приобретает все права по сделкам, заключенным при ведении дел.

В конце каждого хозяйственного года негласному участнику выпла­чивается причитающаяся ему часть прибыли. Ответственность негласного участника по долгам ограничена раз­мерами его вклада (внесенного или оставшегося невнесенным). Негласному участнику принадлежит право контроля за сделками собственника. При прекращении товарищества негласный участник имеет право получить свой вклад в денежной форме.

Общество с ограниченной ответственностью (GmBH). Правовое положение обществ с ограни­ченной ответственностью по германскому праву определяется посвя­щенным им специальным законодательным актом – Законом об об­ществах с ограниченной ответственностью, который имеет более чем вековую историю: он был принят в 1892 г. и действует в настоящее вре­мя, претерпев некоторые изменения и дополненный незначительным числом новых норм.

Такая стабильность основополагающих норм коммерческого права является, возможно, одной из причин того, что германские коммерсан­ты известны своей законопослушностью.

Закон содержит 85 статей, сведенных в шесть разделов.

Важной особенностью ООО (GmBH) по германскому праву явля­ется то, что эта правовая форма может применяться не только для ве­дения предпринимательской деятельности, но и для любой иной деятельности, лишь бы она велась с целью, допускаемой законом. Таким образом, GmBH может быть учреждено и для так называемых идеаль­ных целей, т. е. для некоммерческой деятельности.

Общества с ограниченной ответственностью являются весьма попу­лярной формой бизнеса в современной Германии. GmBH является юридическим лицом со специальной правоспособностью и относится к числу торговых товариществ в том смысле, который имеет в виду ГТУ.

Учредительным документом GmBH выступает договор, который подписывается всеми участниками общества и требует обязательной нотариальной формы. Участники могут нотариально оформить пере­дачу своих полномочий на подписание учредительного документа дру­гому лицу (в коммерческой практике в этой роли нередко выступают сами нотариусы).

При переводе текста закона об ООО традиционно учредительный документ называют договором, однако в тексте часто встречается ссылка на устав: например, § 5 посвящен уставному капиталу и устав­ному вкладу. Учредительный документ – один, поэтому точнее было бы именовать его всегда либо договором, либо уставом.

Представляется обоснованным избрать для дальнейшего изложе­ния термин «договор», сделав исключение только для уставного ка­питала и уставного вклада. Следует уточнить, что вместо термина «уставный капитал» вполне может быть использован и не извест­ный пока российскому законодательству термин «учредительный капитал».

Учредительный договор должен содержать следующие сведения об обществе: фирменное наименование общества и его местонахождение; предмет деятельности; сумму уставного капитала; сумму вклада, кото­рый должен внести в уставный капитал каждый участник (уставный вклад).

Если участники должны выполнять еще какие-то обязательства в отношении общества, об этом также следует прямо указать в договоре.

Фирменное наименование GmBH должно содержать либо указание на предмет деятельности общества, либо указание на фамилию хотя бы одного участника и обязательное указание на характер общества – «с ограниченной ответственностью». Последнее требование и отражается в хорошо известной во всем мире аббревиатуре «GmBH».

Местонахождение общества должно содержать точный адрес того помещения, где находятся органы управления общества. Должны быть указаны город, улица, номер дома и помещения в нем (офиса, конторы, бюро).

Кроме того, следует учесть, что § 24 BGB содержит норму, согласно которой место нахождения общества – это место, где расположено его Правление. Если место нахождения общества иное – это должно быть прямо указано в учредительном документе.

Минимальный размер уставного (учредительного) капитала GmBH предусмотрен в § 5 Закона и составляет 50 000 немецких марок.

Акционерное общество. Правовое положе­ние акционерных обществ определяется, кроме норм Гражданского и Торгового кодексов, Законом об акционерных обществах от 6 сентяб­ря 1965 г. с последующими изменениями. Этот закон состоит из пяти книг.

Акционерное общество определяется как общество с собственной правосубъектностью, т. е. является юридическим лицом.

По обязательствам перед своими кредиторами общество отвечает только своим имуществом. Таким образом, акционеры рискуют толь­ко средствами, вложенными в приобретенные ими акции.

В отличие от GmBH, которое может быть учреждено одним лицом, акционерное общество (в дальнейшем – AG) должно иметь не менее пяти учредителей.

AG относится к торговым обществам, хотя предметом его дея­тельности может быть не только бизнес, но и некоммерческие сфе­ры.

Учредительным документом является устав, где следует указать традиционные сведения, которые должны быть в учредительных до­кументах любого иного хозяйственного общества.

Устав акционерного общества утверждается акционерами, являю­щимися учредителями общества.

Устав подлежит нотариальному удостоверению. Если он утверж­дался представителями учредителей, то доверенности также должны быть нотариально удостоверены.

В уставе указываются следующие сведения:

Учредители;

Оплаченная сумма уставного капитала;

Фирменное наименование и место нахождения общества;

Предмет деятельности; в частности, в промышленных и торго­вых предприятиях должны быть указаны виды продукции и то­варов, которые будут производиться или станут предметом тор­говли;

Размер уставного капитала;

Номинал акций каждого рода и вида и их число;

Указание на именные и предъявительские акции;

Число членов правления или правила определения этого числа;

Определение формы публикаций сведений об обществе: его отчет­ности и иных сведений, подлежащих обязательному опубликова­нию.

Минимальный размер уставного капитала для акционерных об­ществ по германскому праву предусмотрен в сумме 100000 немец­ких марок. Под уставным капиталом, называемом основным, понимается «та номинальная денежная сумма, ко­торая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе».

Образование общества осуществляется путем распространения ак­ций между учредителями, без обращения к публике. При создании об­щества его акционерный капитал должен быть полностью размещен, т. е. покрыт подпиской, а определенная его часть, установленная зако­ном, оплачена. При вкладах наличными требуемая сумма должна со­ставлять не менее 25 % номинальной суммы. Вещные вклады должны производиться полностью. Если же вещный вклад состоит в обязатель­стве передать обществу имущественный объект, то это должно быть сделано в пределах 5 лет после регистрации общества в торговом реги­стре (§ 36 а).

Регистрация общества, т. е. внесение его в торговый реестр, осуще­ствляется на основании заявления, которое подается за подписями всех учредителей и членов правления общества.

К заявлению должны быть приложены нотариально заверенный ус­тав и документы, подтверждающие оплату принятых учредителями акций, документы о назначении правления и наблюдательного совета, а также разрешительные документы, если деятельность общества тре­бует наличия таких разрешений (это, прежде всего лицензии на дан­ный вид деятельности).

Кроме того, к заявлению должен быть приложен отчет об учрежде­нии общества и отчеты о проверке учреждения, которые должны быть подготовлены членами правления и ревизорами общества, причем от­чет ревизоров должен быть подан до подачи заявления о внесении в торго­вый реестр в торгово-промышленную палату.

Поданные документы проверяются судом, который может отказать в регистрации общества, если процедура его учреждения прошла с на­рушением требований законодательства или если отчеты руководства или ревизоров очевидно неправильны.

При регистрации общества в Торговом реестре указываются фирма общества, место его нахождения, предмет деятельности, размер устав­ного капитала, дата утверждения устава и члены правления.

Объявление о регистрации обязательно публикуется в «Бундесан­цайгер». В этом объявлении, кроме данных регистрации, указываются также сумма выпуска акций, фамилии, профессии и места жительства учредителей и членов первого наблюдательного совета.

С момента внесения в торговый реестр акционерное общество при­обретает правосубъектность юридического лица.

Акции. В отличие от паев в GmBH, акции AG неделимы.

Закон предусматривает возможность эмиссии как именных акций, так и акций на предъявителя. Они должны быть именными, если вы­пускаются до полной выплаты номинальной или увеличенной суммы выпуска. Сумма частичных оплат указывается в акции. Именные ак­ции регистрируются в книге акций общества с указанием фамилии, места жительства и профессии держателя. По отношению к обществу акционером считается тот, кто зарегистрирован в этом качестве в кни­ге акций. Каждому акционеру, по его требованию, книга акций предо­ставляется для ознакомления.

Именные акции могут быть переданы посредством индоссамента, который должен быть оформлен в соответствии с правилами Вексельного устава. В уставе AG может быть указано, что передача именных акций возможна только с согласия одного из органов управления об­щества. При этом должны быть прямо предусмотрены те обстоятель­ства, по которым может быть отказано в разрешении на передачу. Та­кой вид именных акций называется винкулированными акциями.

Передача именной акции отмечается в книге акций по заявлению акционера.

Перед выпуском акций акционерам выдаются свидетельства об участии, именуемые временными свидетельствами. Временные сви­детельства могут быть только именными, но не на предъявителя.

Общество может выпускать акции, предоставляющие разные права, особенно при распределении прибыли имущества общества. Акции с равными правами являются акциями одного рода.

Каждая акция предоставляет право голоса. Привилегированные ак­ции могут быть выпущены без права голоса (§ 136). Как правило, по неголосующим привилегированным акциям выплачиваются большие дивиденды, чем по голосующим. Привилегированные акции без права голоса предоставляют, за исключением права голоса, все права, пола­гающиеся по акциям каждому акционеру.

По общему правилу все акции имеют одинаковую силу при голосо­вании: по принципу «однa акция – один голос». Однако нередко в ус­тавы обществ включают нормы, ограничивающие максимальное число голосов, которое может принадлежать одному акционеру. В таком слу­чае не все имеющиеся у него акции могут голосовать, хотя дивиденды по ним такой акционер получает.

Обществу не разрешается подписываться на собственные акции.

Управление обществом. Акционерный закон Германии предусматривает трехуровневую структуру управления обществом. Система орга­нов управления акционерного общества включает правление, являюще­еся исполнительным органом общества, наблюдательный совет, выступающий как орган контроля и представляющий интересы акцио­неров в периоды между их собраниями, и общее собрание акционеров.

Правление как исполнительный орган общества представляет его во всех отношениях как с партнерами по бизнесу, так и в контактах с государственными органами, и ведет все дела общества «под свою собственную ответственность» (§ 76).

Правление может состоять из одного или нескольких человек. Членом правления может быть только физическое лицо, полностью дее­способное и в течение последних пяти лет не привлекавшееся к уголовной ответственности.

Членов правления назначает наблюдательный совет на срок не более пяти лет. Допускается повторное назначение или пролонгация сро­ка полномочий, но не более чем на 5 лет. В случае грубого нарушения обязанностей, при неспособности к надлежащему ведению дела или лишении доверия общим собранием наблюдательный совет может отозвать назначение членом правления.

Членам правления без согласия наблюдательного совета не разрешается заниматься торговым промыслом и совершать иные сделки за свой или чужой счет в предпринимательской отрасли общества. Им, без согласия, также не разрешается быть членом правления, или уп­равляющим, или участником, несущим личную ответственность в другом торговом обществе.

Юридическая самостоятельность правления как исполнительного органа общества сочетается со строгой ответственностью членов правления перед обществом.

Наблюдательный совет общества состоит, согласно § 95 Акционерного закона, минимум из 3 и максимум из 21 члена (из любого другого числа, кратного трем), в зависимости от объема капитала.

Членом наблюдательного совета может быть только физическое лицо, полностью дееспособное. При этом закон, устанавливая персо­нальные требования к членам наблюдательного совета, перечисляет обстоятельства, при которых лицо не может быть членом наблюдательного совета (§ 100).

Общее собрание решает важнейшие вопросы деятельности обще­ства, но не оказывает практического влияния на текущие дела. Общее собрание обсуждает и одобряет отчет правления и годовой баланс об­щества, принимает решение об использовании годовой прибыли (рас­пределение ее на выплату дивидендов акционерам и расходы на разви­тие общества). Общее собрание избирает наблюдательный совет и ревизора по проверке баланса. Оно принимает решения об увеличении или уменьшении уставного капитала и об изменении устава, а также о слияниях с другими обществами, о приобретении таких долей участия в других обществах, при которых они становятся дочерними.

Видом акционерного общества является коммандитное товарище­ство на акциях. Это торговое товарищество с самостоятельной право­субъект-ностью, в котором минимум один участник неограниченно отве­чает перед кредиторами товарищества (лично отвечающий участник, или так называемый полный), а остальные участники участвуют в раз­деленном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязатель­ствам товарищества (так называемые коммандитные акционеры).

Отношения между полными товарищами и коммандитными акцио­нерами, а также отношения с третьими лицами в сфере ведения дел и представительства определяются нормами Торгового кодекса о ком­мандитном товариществе. В остальном же действуют нормы Акцио­нерного закона с учетом особенностей, установленных во второй кни­ге закона о коммандитных товариществах на акциях. Особенности такого товарищества состоят в следующем.

Устав коммандитного товарищества на акциях должен быть утвер­жден минимум пятью лицами, в том числе и коммандитными акционе­рами. Устав должен содержать, помимо общих сведений, сведения о каждом лично отвечающем участнике (полном товарище).

При регистрации в торговом регистре вместо членов правления ука­зываются те участники, которые лично отвечают. Для них установлен запрет конкуренции, так же, как для полных товарищей.

На общем собрании лично отвечающий участник имеет право толь­ко одного голоса. Кроме того, такой лично отвечающий участник не может голосовать по вопросам, перечисленным в § 285 Закона, напри­мер, о выборах и отзыве наблюдательного совета, о выборе ревизоров и некоторым другим.

Лично отвечающий участник не может быть членом наблюдатель­ного совета. Соответственно, наблюдательный совет формируется только из коммандитных акционеров, и он исполняет решение таких коммандитных акционеров.

Производственные и хозяйственные кооперативы. Кооперативы имеют достаточно широкую популярность как форма совместной хо­зяйственной и иной деятельности граждан не только в Германии, но и во многих других странах.

Родиной современной кооперации является Германия, где появившиеся в середине XIX в. первые хозяйственные, промысловые и потре­бительские кооперативы (именуемые иногда по имени их первого тео­ретика немца Райфайзена – райфайзеновскими обществами) быстро развивались и уже во второй половине XIX в. представляли собой важ­ную форму коммерческой деятельности и социально-бытовой жизни.

Правовое положение производственных и хозяйственных коопера­тивов в Германии определяется Законом «О производственных и хо­зяйственных кооперативах» от 1 мая 1889 г. с последующими измене­ниями. Этот закон состоит из 10 разделов, 162 статей.

Согласно ст. 1 Закона, кооператив определяется как общество с неограниченным числом членов, целью которого является содей­ствие получению дохода или ведению хозяйственной деятельности членов посредством совместного ведения предпринимательской деятельности.

В соответствии с целью, для которой создается кооператив, Закон называет следующие их виды:

Союзы по авансированию и кредитованию (кредитные коопера­тивы в терминологии российского законодательства);

Союзы по добыче и переработке сырья;

Союзы по совместной продаже сельскохозяйственной или промыс­ловой продукции (сбытовые кооперативы и складские союзы);

Союзы по производству товаров и их продаже за общий счет (про­изводственные кооперативы);

Союзы по совместной оптовой закупке товаров для потребления и производства и для их розничной реализации (потребительские союзы);

Союзы по заготовке и потреблению за общий счет сельскохозяйственной или ремесленной продукции;

Союзы по возведению жилья (жилищно-строительные коопера­тивы).

Все эти кооперативы отнесены к так называемым «зарегистрирован­ным кооперативам».

Фирменное наименование кооператива не должно содержать указа­ний на фамилии его членов. В фирме следует указывать предмет дея­тельности кооператива, и в нее должны быть включены слова «зарегистрированный кооператив».

Минимальное число членов кооператива – семь.

Учредительным документом является устав, который должен быть представлен в простой письменной форме.

Регистрация кооператива осуществляется путем внесения его в Ре­естр кооперативов, который ведется судом того округа, на территории которого находится кооператив.

Кооператив должен иметь правление и наблюдательный совет. Правление обязано представить документы для регистрации коопе­ратива.

Индивидуальное предприятие (Das Einzelunternehmen)

Индивидуальным предприятием называется предприятие, не являющееся обществом с участием капитала, единственным участником которого является физическое лицо, не относящееся к категории лиц свободных профессий, деятельность которого ведется от имени этого лица. Индивидуальное предприятие является простейшей организационно-правовой формой. ИП не является юридически самостоятельной единицей - права и обязанности, связанные с деятельностью и существованием ИП, относятся непосредственно к его единственному участнику, который несет ответственность перед кредиторами всем свои имуществом.

ИП считается созданным с момента уведомления соответствующей государственной службы (Gewerbeamt) и получении всех необходимых разрешений в тех случаях, когда вид деятельности ИП этого требует. ИП, являющееся коммерсантом в смысле торгового кодекса, обязано зарегистрироваться в торговом регистре. ИП, не являющееся коммерсантом, так же вправе внести запись о своем предприятии в торговый регистр.

Гражданско-правовое общество (Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR))

Гражданско-правовое общество является, по сути, простым товариществом и служит оптимальной формой для объединения двух и более лиц с целью ведения предпринимательской деятельности в небольшом размере или деятельности, относящейся к категории свободных профессий. GbR не регистрируется в торговом реестре и не имеет права использовать фирменное название, поэтому оно идентифицируется в гражданско-правовом обороте при помощи имен участников. Обязательства GbR перед его кредиторами исполняются за счет имущества как GbR, так и имущества товарищей, которые несут солидарную ответственность. GbR не является юридическим лицом и обладает ограниченной правоспособностью, т.е. обладает процессуальной правоспособностью и действует в отношении третьих лиц от имени общества. GbR возникает в момент заключения учредительного договора в письменной или устной форме. Минимальный уставной капитал для GbR законом не предусмотрен. Как и в отношении индивидуального предприятия о создание GbR подлежит уведомить соответствующий государственный орган.

Открытое торговое общество (Die offene Handelsgesellschaft (OHG))

Открытым торговым обществом считается объединение двух и более лиц с целью осуществления предпринимательской деятельности под общим фирменным названием. Участниками OHG могут быть как физические, так и юридические лица. Для OHG не установлено требование минимального уставного капитала. OHG не имеет собственной правосубъектности, хотя и может выступать истцом и ответчиком в суде; приобретать права и принимать обязанности; быть участником другого торгового товарищества; приобретать право собственности и иные вещные права на земельные участки. Участники OHG несут солидарную ответственность своим имуществом по долгам общества. Кредитор вправе взыскать задолженность, как со всех участников, так и с одного из них. В случае выхода/исключения из общества участник продолжает нести ответственность по долгам OHG в течение 5 лет со дня выхода/исключения. Общество создается путем заключения учредительного договора в письменной или устной форме. OHG является коммерсантом и подлежит регистрации в торговом реестре.

Коммандитное товарищество (Die Kommanditgesellschaft (KG)

Коммандитное товарищество - это объединение физических или юридических лицо, состоящее из как минимум одного полного товарища (т.е. товарища, отвечающего всем своим имуществом по обязательствам товарищества) и одного коммандитиста (т.е. участника-вкладчика, несущего риск убытков в пределах суммы вклада в уставный капитал КТ). Предел числа участников не установлен. Полные товарищи несут солидарную ответственность перед кредиторами товарищества своим собственным имуществом. Если полными товарищами КТ являются общество/общества с ограниченной ответственностью, то ответственность полных товарищей ограничивается, т.к. ответственность ООО ограничивается имуществом самого ООО. Коммандитист по общему правилу несет ответственность только в пределах вклада в уставный капитал КТ. Коммандитисты не участвуют в ведении дел товарищества, хотя в договоре о создании товарищества может быть предусмотрено право коммандитистов на ведение дел товарищества или иные права на участие в управлении товариществом. КТ представляет собой разновидность открытого торгового общества, и на него распространяются те же правила, что и в отношении об OHG, в том числе и обязанность регистрации в торговом реестре.

Партнерство (Die Partnerschaftsgesellschaft)

Партнерство является организационно-правовой формой, созданной для объединений двух и более лиц свободных профессий. Свободной профессией (Freiberuf) называется самостоятельно практикуемая научная, художественная, писательская, преподавательская, воспитательная или сходная деятельность. К лицам свободных профессий относятся адвокаты, врачи, ветеринары, художники, журналисты, режиссеры, дизайнеры, переводчики, преподаватели, налоговые советники, эксперты, инженеры, архитекторы и др. Партнерство не является коммерсантом в смысле торгового кодекса. Партнерство считается созданным с момента подписания партнерского договора и внесения записи в реестр партнерств (Partnerschaftsregister). Участниками партнерств могут быть только физические лица, относящиеся к лицам свободных профессий. Партнерство не является юридическим лицом, но так же как и открытое торговое общество и командитное товарищество обладает ограниченной правоспособностью. Партнеры несут солидарную ответственность своим имуществом по долгам партнерства.

Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschr ä nkter Haftung (GmbH ))

Общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой в Федеральной Республике Германии и является самостоятельным, отдельным от учредителей юридическим лицом. Оно выступает в экономическом обороте под своим индивидуальным именем, обладает собственными правами и отвечает по своим обязательством своим имуществом. GmbH может быть учреждено как одним, так и несколькими физическими или юридическими лицами. В качестве единоличного учредителя может выступать и иностранное предприятие. Максимальное количество участников законом не предусмотрено. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Законом установлен размер минимального уставного капитала - 25 000 евро - половина из которого должна быть внесена участниками на момент подачи заявления о регистрации общества. Для регистрации единоличного общества необходимо внести полный размер денежного взноса. Вкладами в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Минимальный вклад - 100 евро. ООО является коммерсантом в смысле торгового кодекса и считается созданным с момента внесения записи в торговый регистр.

Мини-ГМБХ (mini - GmbH )

С 1 ноября 2008 г., в целях модернизации закона (GmbH-Gesetz) и для борьбы с нарушениями вышеуказанного закона (MoMiG), вступил в силу измененный закон. С этого момента учредителям стало возможным регистрация, так называемым в народе, Mini-GmbH, или Unternehmergesellschaft (UG), которая представлена как начальная форма, всем известной и традиционной GmbH. Значительной разницей между UG (Mini-GmbH) и GmbH является величина уставного капитала. В отличие от минимального требования уставного капитала в размере 25 тыс. Евро в регистрации GmbH, для возможности регистрации UG (Mini-GmbH) и занесения ее в торговый реестр, достаточным является минимальная сумма уставного капитала в размере 1 Евро (1 Euro GmbH).

В случае, если учредители UG (Mini-GmbH) выполнили условия по уставному капиталу в размере 25 тыс. Евро, может данное UG, своим сообщением в торговый реестр, быть переименованным в GmbH. Процедура же регистрации Mini-GmbH осталась неизмененной, т.е. необходимо проходить протоколирование в таком же объеме, как и при регистрации GmbH, направлять заявку (Anmeldung) в суд, по месту регистрации фирмы, предварительно согласовывать наименование компании и виды деятельности и т.д. Немецкие банки, в данном случае, открывают расчетный счет фирмы, лишь после занесения данной UG в торговый реестр, предоставив банку соответствующую выписку из реестра юридических лиц. Недостатком также является тот факт, что чистая прибыль UG (Mini-GmbH) не может быть полностью распределена между учредителями, т.к. закон требует экономию части прибыли (25% в год от суммы 25000 Евро) для дальнейшей возможности перевода/перерегистрации UG (Mini-GmbH) в GmbH.

Акционерное общество (Die Aktiengesellschaft (AG))

Акционерное общество создается одним или несколькими физическими или юридическими лицами, которые в обмен на вклады вступают во владение акциями общества. Акционеры несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций. Минимальный уставный капитал акционерного общества должен составлять не менее 50 тысяч евро. Сроки оплаты акций устанавливаются уставом. К моменту регистрации АО оплата акций в денежной форме должна быть произведена не менее чем на одну четвертую часть их номинальной стоимости, а оплата в виде передачи имущества или имущественных прав - в полном размере. Учредитель акционерного общества, являющийся его единственным участником, обязан предоставить обеспечение на неоплаченную часть акционерного капитала. Уставный капитал АО делится на акции с номинальной стоимостью не менее 1 евро каждая и распределяется между учредителями-участниками общества. Акционерное общество может также выпускать акции без определенной номинальной стоимости, предоставляющие их владельцам право на долю в уставном капитале АО. Акции могут выпускаться и в бездокументарной форме.

Европейское акционерное общество (Societas Europaea (SE))

SE представляет собой организационно-правовую форму предприятия, осуществляющего или намеревающегося осуществлять предпринимательскую деятельность на территории нескольких стран-членов Европейского Союза. Правовое регулирования SE основано на двух основополагающих актах Европейского Союза - Статуте о европейских акционерных обществах и Основных положениях о статусе работников европейских акционерных обществ. Статут регулирует вопросы учреждения и организации SE и содержит перечень полномочий государства места нахождения SE (например, при увеличении или уменьшении размера уставного капитала).

SE может быть образовано несколькими способами: путем учреждения головного общества, учреждения дочернего общества или слияния акционерных обществ в нескольких странах-членах ЕС, а также путем преобразования национального АО в SE. В последнем случае национальное АО должно на протяжении не менее двух лет иметь дочернее предприятие на территории другой страны-члена ЕС. Минимальный размер уставного капитала SE составляет 120 тысяч евро. Учреждение SE возможно не только для акционерных обществ, но и для обществ с ограниченной ответственностью. Однако в последнем случае допускается только создание головного или дочернего общества в форме SE. Учредитель-ООО должно иметь коммерческие предприятия в нескольких странах ЕС либо иметь дочернюю компанию в одной из стран ЕС.

Европейские акционерные общества регистрируются в реестре государства места нахождения общества в соответствии с уставом. После регистрации возможно перемещение места нахождения общества на территорию другого государства-члена ЕС. Немецкое законодательство предусматривает возможность создания предприятия и со смешанной организационно-правовой формой, т. е. обладающей свойствами нескольких "чистых" форм.

Следует так же отметить, что немецкое право не делает различий между иностранными и немецкими инвесторами, и наряду с вышеперечисленными возможностями иностранный инвестор может так же прийти на рынок Германии посредством купли существующего предприятия, приобретения доли на предприятии, учреждения совместного предприятия (Joint Venture) и предоставления аппаратуры, финансовых субсидий или кредитов предприятиям, филиалам или производственным предприятиям.

ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ, ДОСТУПНЫЕ НЕРЕЗИДЕНТАМ

Как вы поняли, из всего богатства выбора, реально для бизнес-эмигрантов и иностранных инвесторов доступны GmbH, MiniGmbH, AG и SE, т.е. только юридические лица. Причем самой популярной формой, как и наиболее доступной в финансовом плане следует считать GmbH - Общество с ограниченной ответственностью. Но означает ли это, что вам для регистрации предприятия в Германии потребуется минимально 25.000 евро для внесения в качестве уставного капитала, или есть другие, менее затратные варианты.

Особенностью классификации юридических лиц по частному праву Германии является то, что среди юридических лиц различают союзы или общества и учреждения.

Общества приобретают правосубъектность с момента их внесения в реестр.

В ГГУ предусмотрено, что все общества должны иметь Правление, а структура общества подлежит отражению в его Уставе.

Общества могут быть созданы с целью ведения хозяйственного, коммерческого предприятия или без таковой. Если предприниматель­ство является целью создания и деятельности общества, оно является хозяйственным, торговым обществом (или хозяйственным союзом – в зависимости от терминологии конкретного перевода).

К числу торговых обществ или хозяйственных союзов относятся торговые товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, акционерные коммандиты и производствен­ные и хозяйственные кооперативы, поскольку их целью является из­влечение прибыли.

Следует учесть, что терминология германского права, так же как и права Франции, не делает различия в терминах, применяемых к таким моделям, которые в российском праве различаются как товарищества и общества. Германское право во всех случаях применительно и к пол­ным торговым товариществам, которые не рассматриваются как юри­дические лица, и к акционерным обществам и ООО использует один и тот же термин – «Gesellschaft», который в переводах на русский язык интерпретируется и как «товарищество» – применительно к полным товариществам, и как «общество» – применительно к акционерным обществам и ООО.

Торговые, хозяйственные общества возникают в нормативно-явоч­ном порядке.

В отличие от союзов, учреждения возникают в разрешительном по­рядке на основании сделки частного лица, которое выделяет часть сво­его имущества для деятельности создаваемого им учреждения и опре­деляет цели деятельности такого учреждения.

К числу учреждений относятся, в частности, некоторые холдинги, поскольку они создаются для координации управления различными торговыми товариществами или акционерными обществами (учредители холдинга передают ему свои акции или паевые свидетельства для обеспечения координации деятельности соответствующих хозяйственных обществ).

Помимо учреждений частного права, существуют также учреждения публичного права. К ним относят государственные финансовые и кредитные учреждения (например, Федеральный банк) и государ­ственные предприятия транспорта и связи.

По общему правилу торговые товарищества (хозяйственные обще­ства) возникают в нормативно-явочном порядке, однако если речь идет о страховой и банковской деятельности, то действует разреши­тельный порядок.

Разрешительный порядок установлен также для создания юридических лиц с иностранным участием: если иностранец создает пред­приятие на территории Германии или является одним из учредителей совместного предприятия, то он до создания такой организации дол­жен получить разрешение министерства экономики той земли, на тер­ритории которой будет учреждено данное юридическое лицо.

Напомним, что Германия имеет федеративное государственное уст­ройство, и органы власти земель, т.е. субъектов федерации, наделены достаточно широкими полномочиями по регулированию хозяйствен­ной деятельности и предпринимательства на своей территории. Ста­тус земель имеют также города Гамбург, Бремен и столица – Берлин.

Коммерческие (торговые) товарищества . Германское право предусматривает возможность существова­ния двух видов коммерческих (торговых) товариществ: полного тор­гового товарищества и коммандитного товарищества. Эти пра­вовые формы предпринимательской деятельности предусмотрены ГТУ.

Полное торговое (коммерческое) товарищество . Параграф 105 ГТУ определяет полное товарищество как такое общество, кото­рое имеет целью ведение предпринимательской деятельности (торго­вого промысла в терминологии ГТУ) под общим фирменным наиме­нованием (общей фирмой), если ответственность его участников перед кредиторами общества не ограничена, т.е. участники несут полную и солидарную ответственность по долгам товарищества.

К полным товариществам торгового права применяются в субсиди­арном порядке нормы о полных товариществах гражданского права.

Цель полного товарищества – осуществление торговой деятельно­сти. Это значит, что по своему виду и объему она должна соответство­вать понятию коммерческой деятельности. Поэтому само полное това­рищество является коммерсантом.

По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, а также мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обла­дают правом на создание полного товарищества.

В деловом обороте полное товарищество действует под единой фир­мой. Согласно § 19 ТК, фирма полного товарищества должна содер­жать фамилию хотя бы одного из его участников и указание на органи­зационно-правовую форму. Наименование полного товарищества может включать также фамилии всех участников.

Полное товарищество – это самостоятельная хозяйственная едини­ца, которая имеет собственное наименование, может выступать креди­тором и дебитором, приобретать права собственности и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Несмотря на это, в отличие от российского законодательства, полное товарищество в Германии не является юридическим лицом, т.е. оно не обладает правосубъектностью. Это так называемое соли­дарное товарищество. Имущество участников таких товариществ принадлежит им, с точки зрения германского права, солидарно: от­дельный участник товарищества, в силу долевого участия в нем, не приобретает определенной квоты (доли) в имуществе товарище­ства.

Учредительным документом полного товарищества является до­говор о товариществе (или учредительный договор). Договор заклю­чается не менее чем двумя лицами, которые могут быть не только фи­зическими лицами. В качестве участника полного товарищества может выступать юридическое лицо (акционерное общество или об­щество с ограниченной ответственностью) или другое полное това­рищество.

Участники товарищества должны внести согласованные суммы.

Участник, который не вносит вовремя свой вклад, уплачивает процен­ты с того дня, когда должен был произойти платеж.

Полученное в результате взносов имущество является общим со­вместным имуществом участников. Свой пай участник не может сво­бодно передать другим, если иное не предусмотрено самим договором. Выбывающий участник несет ответственность по обязательствам то­варищества в течение 5 лет с момента регистрации в торговом реестре выхода участника из полного товарищества. Принимаемые в товари­щество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления.

По отношению к третьим лицам полное товарищество выступает как самостоятельная хозяйственная единица под фирменным наиме­нованием. Оно вправе приобретать права и обязанности, быть креди­тором и дебитором, приобретать собственность и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Участники полного коммерческого товарищества несут пол­нyю неограниченную и солидарную ответственность по обязатель­ствам товарищества. Эта ответственность является характерной чер­той полного товарищества.

В коммандитном товариществе помимо полных товарищей, чья ответственность также является полной, есть коммандитисты, от­вечающие в пределах своих вкладов в имущество товарищества. В со­ответствии с § 161 Торгового кодекса, «товарищество, целью которого является занятие промыслом под общей фирмой, является коммандит­ным товариществом, если у одного или нескольких участников ответ­ственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установ­лено (участники, несущие личную ответственность».

В отношении коммандитного товарищества действуют те же прави­ла, что и в отношении полного товарищества, но с некоторыми особен­ностями.

Учредительным документом коммандитного товарищества являет­ся договор о товариществе. При заявлении товарищества в торговый реестр в заявлении, кроме данных, указываемых при регистрации пол­ного товарищества, должны быть указаны коммандитисты и сумма вкладов каждого из них.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, коммандитист обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом. Коммандитист имеет право на участие в прибыли. Вместе с тем он не обладает правом изъятия определенной суммы из имущества товарищества, как это предусмотрено в отношении полных товарищей в товариществе.

Коммандитист отвечает перед кредиторами в пределах своего вклада, размер которого указывается в торговом реестре. Если ком­мандитист полностью внес свой вклад, то он по обязательствам това­рищества вообще не несет ответственности своим имуществом. Ог­раниченная ответственность коммандитиста является неотъемлемой характерной чертой коммандитного товарищества.

Особенной формой коммандитного товарищества является товари­щество, в котором в качестве единственного участника с полной ответ­ственностью выступает общество с ограниченной ответственностью. Поскольку общество с ограниченной ответственностью является юри­дическим лицом, то в данной форме коммандитного товарищества ни одно физическое лицо не несет ответственности своим личным иму­ществом.

Участниками названных торговых товариществ могут быть как физические лица, так и лица юридические.

В таких товариществах много коммандитистов – физических лиц, часто это участники общества с ограниченной ответственностью ­полного товарищества.

GmbH руководит делами коммандитного товарищества и представ­ляет его. Оно же несет неограниченную ответственность по долгам коммандитного товарищества.

Негласное товарищество . Параграфы 230-237 ГТУ посвящены так называемому негласному товарище­ству (партнерству).

Нередко в бизнесе какого-либо коммерсанта участвует только сво­им имущественным вкладом иное лицо – физическое или юридиче­ское.

Такое участие или партнерство называется негласным товарище­ством, т. е. неизвестным третьим лицам, не объявленным публично.

Тот коммерсант, в бизнесе которого принимает участие негласный участник, сам в полном объеме несет все обязанности и приобретает все права по сделкам, заключенным при ведении дел.

В конце каждого хозяйственного года негласному участнику выпла­чивается причитающаяся ему часть прибыли. Ответственность негласного участника по долгам ограничена раз­мерами его вклада (внесенного или оставшегося невнесенным). Негласному участнику принадлежит право контроля за сделками собственника. При прекращении товарищества негласный участник имеет право получить свой вклад в денежной форме.

Общество с ограниченной ответственностью (GmBH). Правовое положение обществ с ограни­ченной ответственностью по германскому праву определяется посвя­щенным им специальным законодательным актом – Законом об об­ществах с ограниченной ответственностью, который имеет более чем вековую историю: он был принят в 1892 г. и действует в настоящее вре­мя, претерпев некоторые изменения и дополненный незначительным числом новых норм.

Такая стабильность основополагающих норм коммерческого права является, возможно, одной из причин того, что германские коммерсан­ты известны своей законопослушностью.

Закон содержит 85 статей, сведенных в шесть разделов.

Важной особенностью ООО (GmBH) по германскому праву явля­ется то, что эта правовая форма может применяться не только для ве­дения предпринимательской деятельности, но и для любой иной деятельности, лишь бы она велась с целью, допускаемой законом. Таким образом, GmBH может быть учреждено и для так называемых идеаль­ных целей, т. е. для некоммерческой деятельности.

Общества с ограниченной ответственностью являются весьма попу­лярной формой бизнеса в современной Германии. GmBH является юридическим лицом со специальной правоспособностью и относится к числу торговых товариществ в том смысле, который имеет в виду ГТУ.

Учредительным документом GmBH выступает договор, который подписывается всеми участниками общества и требует обязательной нотариальной формы. Участники могут нотариально оформить пере­дачу своих полномочий на подписание учредительного документа дру­гому лицу (в коммерческой практике в этой роли нередко выступают сами нотариусы).

При переводе текста закона об ООО традиционно учредительный документ называют договором, однако в тексте часто встречается ссылка на устав: например, § 5 посвящен уставному капиталу и устав­ному вкладу. Учредительный документ – один, поэтому точнее было бы именовать его всегда либо договором, либо уставом.

Представляется обоснованным избрать для дальнейшего изложе­ния термин «договор», сделав исключение только для уставного ка­питала и уставного вклада. Следует уточнить, что вместо термина «уставный капитал» вполне может быть использован и не извест­ный пока российскому законодательству термин «учредительный капитал».

Учредительный договор должен содержать следующие сведения об обществе: фирменное наименование общества и его местонахождение; предмет деятельности; сумму уставного капитала; сумму вклада, кото­рый должен внести в уставный капитал каждый участник (уставный вклад).

Если участники должны выполнять еще какие-то обязательства в отношении общества, об этом также следует прямо указать в договоре.

Фирменное наименование GmBH должно содержать либо указание на предмет деятельности общества, либо указание на фамилию хотя бы одного участника и обязательное указание на характер общества – «с ограниченной ответственностью». Последнее требование и отражается в хорошо известной во всем мире аббревиатуре «GmBH».

Местонахождение общества должно содержать точный адрес того помещения, где находятся органы управления общества. Должны быть указаны город, улица, номер дома и помещения в нем (офиса, конторы, бюро).

Кроме того, следует учесть, что § 24 BGB содержит норму, согласно которой место нахождения общества – это место, где расположено его Правление. Если место нахождения общества иное – это должно быть прямо указано в учредительном документе.

Минимальный размер уставного (учредительного) капитала GmBH предусмотрен в § 5 Закона и составляет 50 000 немецких марок.

Акционерное общество . Правовое положе­ние акционерных обществ определяется, кроме норм Гражданского и Торгового кодексов, Законом об акционерных обществах от 6 сентяб­ря 1965 г. с последующими изменениями. Этот закон состоит из пяти книг.

Акционерное общество определяется как общество с собственной правосубъектностью, т. е. является юридическим лицом.

По обязательствам перед своими кредиторами общество отвечает только своим имуществом. Таким образом, акционеры рискуют толь­ко средствами, вложенными в приобретенные ими акции.

В отличие от GmBH, которое может быть учреждено одним лицом, акционерное общество (в дальнейшем – AG) должно иметь не менее пяти учредителей.

AG относится к торговым обществам, хотя предметом его дея­тельности может быть не только бизнес, но и некоммерческие сфе­ры.

Учредительным документом является устав, где следует указать традиционные сведения, которые должны быть в учредительных до­кументах любого иного хозяйственного общества.

Устав акционерного общества утверждается акционерами, являю­щимися учредителями общества.

Устав подлежит нотариальному удостоверению. Если он утверж­дался представителями учредителей, то доверенности также должны быть нотариально удостоверены.

В уставе указываются следующие сведения:

Учредители;

Оплаченная сумма уставного капитала;

Фирменное наименование и место нахождения общества;

Предмет деятельности; в частности, в промышленных и торго­вых предприятиях должны быть указаны виды продукции и то­варов, которые будут производиться или станут предметом тор­говли;

Размер уставного капитала;

Номинал акций каждого рода и вида и их число;

Указание на именные и предъявительские акции;

Число членов правления или правила определения этого числа;

Определение формы публикаций сведений об обществе: его отчет­ности и иных сведений, подлежащих обязательному опубликова­нию.

Минимальный размер уставного капитала для акционерных об­ществ по германскому праву предусмотрен в сумме 100000 немец­ких марок. Под уставным капиталом, называемом основным, понимается «та номинальная денежная сумма, ко­торая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе».

Образование общества осуществляется путем распространения ак­ций между учредителями, без обращения к публике. При создании об­щества его акционерный капитал должен быть полностью размещен, т. е. покрыт подпиской, а определенная его часть, установленная зако­ном, оплачена. При вкладах наличными требуемая сумма должна со­ставлять не менее 25 % номинальной суммы. Вещные вклады должны производиться полностью. Если же вещный вклад состоит в обязатель­стве передать обществу имущественный объект, то это должно быть сделано в пределах 5 лет после регистрации общества в торговом реги­стре (§ 36 а).

Регистрация общества, т. е. внесение его в торговый реестр, осуще­ствляется на основании заявления, которое подается за подписями всех учредителей и членов правления общества.

К заявлению должны быть приложены нотариально заверенный ус­тав и документы, подтверждающие оплату принятых учредителями акций, документы о назначении правления и наблюдательного совета, а также разрешительные документы, если деятельность общества тре­бует наличия таких разрешений (это, прежде всего лицензии на дан­ный вид деятельности).

Кроме того, к заявлению должен быть приложен отчет об учрежде­нии общества и отчеты о проверке учреждения, которые должны быть подготовлены членами правления и ревизорами общества, причем от­чет ревизоров должен быть подан до подачи заявления о внесении в торго­вый реестр в торгово-промышленную палату.

Поданные документы проверяются судом, который может отказать в регистрации общества, если процедура его учреждения прошла с на­рушением требований законодательства или если отчеты руководства или ревизоров очевидно неправильны.

При регистрации общества в Торговом реестре указываются фирма общества, место его нахождения, предмет деятельности, размер устав­ного капитала, дата утверждения устава и члены правления.

Объявление о регистрации обязательно публикуется в «Бундесан­цайгер». В этом объявлении, кроме данных регистрации, указываются также сумма выпуска акций, фамилии, профессии и места жительства учредителей и членов первого наблюдательного совета.

С момента внесения в торговый реестр акционерное общество при­обретает правосубъектность юридического лица.

Акции. В отличие от паев в GmBH, акции AG неделимы.

Закон предусматривает возможность эмиссии как именных акций, так и акций на предъявителя. Они должны быть именными, если вы­пускаются до полной выплаты номинальной или увеличенной суммы выпуска. Сумма частичных оплат указывается в акции. Именные ак­ции регистрируются в книге акций общества с указанием фамилии, места жительства и профессии держателя. По отношению к обществу акционером считается тот, кто зарегистрирован в этом качестве в кни­ге акций. Каждому акционеру, по его требованию, книга акций предо­ставляется для ознакомления.

Именные акции могут быть переданы посредством индоссамента, который должен быть оформлен в соответствии с правилами Вексельного устава. В уставе AG может быть указано, что передача именных акций возможна только с согласия одного из органов управления об­щества. При этом должны быть прямо предусмотрены те обстоятель­ства, по которым может быть отказано в разрешении на передачу. Та­кой вид именных акций называется винкулированными акциями.

Передача именной акции отмечается в книге акций по заявлению акционера.

Перед выпуском акций акционерам выдаются свидетельства об участии, именуемые временными свидетельствами. Временные сви­детельства могут быть только именными, но не на предъявителя.

Общество может выпускать акции, предоставляющие разные права, особенно при распределении прибыли имущества общества. Акции с равными правами являются акциями одного рода.

Каждая акция предоставляет право голоса. Привилегированные ак­ции могут быть выпущены без права голоса (§ 136). Как правило, по неголосующим привилегированным акциям выплачиваются большие дивиденды, чем по голосующим. Привилегированные акции без права голоса предоставляют, за исключением права голоса, все права, пола­гающиеся по акциям каждому акционеру.

По общему правилу все акции имеют одинаковую силу при голосо­вании: по принципу «однa акция – один голос». Однако нередко в ус­тавы обществ включают нормы, ограничивающие максимальное число голосов, которое может принадлежать одному акционеру. В таком слу­чае не все имеющиеся у него акции могут голосовать, хотя дивиденды по ним такой акционер получает.

Обществу не разрешается подписываться на собственные акции.

Управление обществом . Акционерный закон Германии предусматривает трехуровневую структуру управления обществом. Система орга­нов управления акционерного общества включает правление, являюще­еся исполнительным органом общества, наблюдательный совет, выступающий как орган контроля и представляющий интересы акцио­неров в периоды между их собраниями, и общее собрание акционеров.

Правление как исполнительный орган общества представляет его во всех отношениях как с партнерами по бизнесу, так и в контактах с государственными органами, и ведет все дела общества «под свою собственную ответственность» (§ 76).

Правление может состоять из одного или нескольких человек. Членом правления может быть только физическое лицо, полностью дее­способное и в течение последних пяти лет не привлекавшееся к уголовной ответственности.

Членов правления назначает наблюдательный совет на срок не более пяти лет. Допускается повторное назначение или пролонгация сро­ка полномочий, но не более чем на 5 лет. В случае грубого нарушения обязанностей, при неспособности к надлежащему ведению дела или лишении доверия общим собранием наблюдательный совет может отозвать назначение членом правления.

Членам правления без согласия наблюдательного совета не разрешается заниматься торговым промыслом и совершать иные сделки за свой или чужой счет в предпринимательской отрасли общества. Им, без согласия, также не разрешается быть членом правления, или уп­равляющим, или участником, несущим личную ответственность в другом торговом обществе.

Юридическая самостоятельность правления как исполнительного органа общества сочетается со строгой ответственностью членов правления перед обществом.

Наблюдательный совет общества состоит, согласно § 95 Акционерного закона, минимум из 3 и максимум из 21 члена (из любого другого числа, кратного трем), в зависимости от объема капитала.

Членом наблюдательного совета может быть только физическое лицо, полностью дееспособное. При этом закон, устанавливая персо­нальные требования к членам наблюдательного совета, перечисляет обстоятельства, при которых лицо не может быть членом наблюдательного совета (§ 100).

Общее собрание решает важнейшие вопросы деятельности обще­ства, но не оказывает практического влияния на текущие дела. Общее собрание обсуждает и одобряет отчет правления и годовой баланс об­щества, принимает решение об использовании годовой прибыли (рас­пределение ее на выплату дивидендов акционерам и расходы на разви­тие общества). Общее собрание избирает наблюдательный совет и ревизора по проверке баланса. Оно принимает решения об увеличении или уменьшении уставного капитала и об изменении устава, а также о слияниях с другими обществами, о приобретении таких долей участия в других обществах, при которых они становятся дочерними.

Видом акционерного общества является коммандитное товарище­ство на акциях . Это торговое товарищество с самостоятельной право­субъект-ностью, в котором минимум один участник неограниченно отве­чает перед кредиторами товарищества (лично отвечающий участник, или так называемый полный), а остальные участники участвуют в раз­деленном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязатель­ствам товарищества (так называемые коммандитные акционеры).

Отношения между полными товарищами и коммандитными акцио­нерами, а также отношения с третьими лицами в сфере ведения дел и представительства определяются нормами Торгового кодекса о ком­мандитном товариществе. В остальном же действуют нормы Акцио­нерного закона с учетом особенностей, установленных во второй кни­ге закона о коммандитных товариществах на акциях. Особенности такого товарищества состоят в следующем.

Устав коммандитного товарищества на акциях должен быть утвер­жден минимум пятью лицами, в том числе и коммандитными акционе­рами. Устав должен содержать, помимо общих сведений, сведения о каждом лично отвечающем участнике (полном товарище).

При регистрации в торговом регистре вместо членов правления ука­зываются те участники, которые лично отвечают. Для них установлен запрет конкуренции, так же, как для полных товарищей.

На общем собрании лично отвечающий участник имеет право толь­ко одного голоса. Кроме того, такой лично отвечающий участник не может голосовать по вопросам, перечисленным в § 285 Закона, напри­мер, о выборах и отзыве наблюдательного совета, о выборе ревизоров и некоторым другим.

Лично отвечающий участник не может быть членом наблюдатель­ного совета. Соответственно, наблюдательный совет формируется только из коммандитных акционеров, и он исполняет решение таких коммандитных акционеров.

Производственные и хозяйственные кооперативы . Кооперативы имеют достаточно широкую популярность как форма совместной хо­зяйственной и иной деятельности граждан не только в Германии, но и во многих других странах.

Родиной современной кооперации является Германия, где появившиеся в середине XIX в. первые хозяйственные, промысловые и потре­бительские кооперативы (именуемые иногда по имени их первого тео­ретика немца Райфайзена – райфайзеновскими обществами) быстро развивались и уже во второй половине XIX в. представляли собой важ­ную форму коммерческой деятельности и социально-бытовой жизни.

Правовое положение производственных и хозяйственных коопера­тивов в Германии определяется Законом «О производственных и хо­зяйственных кооперативах» от 1 мая 1889 г. с последующими измене­ниями. Этот закон состоит из 10 разделов, 162 статей.

Согласно ст. 1 Закона, кооператив определяется как общество с неограниченным числом членов, целью которого является содей­ствие получению дохода или ведению хозяйственной деятельности членов посредством совместного ведения предпринимательской деятельности.

В соответствии с целью, для которой создается кооператив, Закон называет следующие их виды:

Союзы по авансированию и кредитованию (кредитные коопера­тивы в терминологии российского законодательства);

Союзы по добыче и переработке сырья;

Союзы по совместной продаже сельскохозяйственной или промыс­ловой продукции (сбытовые кооперативы и складские союзы);

Союзы по производству товаров и их продаже за общий счет (про­изводственные кооперативы);

Союзы по совместной оптовой закупке товаров для потребления и производства и для их розничной реализации (потребительские союзы);

Союзы по заготовке и потреблению за общий счет сельскохозяйственной или ремесленной продукции;

Союзы по возведению жилья (жилищно-строительные коопера­тивы).

Все эти кооперативы отнесены к так называемым «зарегистрирован­ным кооперативам».

Фирменное наименование кооператива не должно содержать указа­ний на фамилии его членов. В фирме следует указывать предмет дея­тельности кооператива, и в нее должны быть включены слова «зарегистрированный кооператив».

Минимальное число членов кооператива – семь.

Учредительным документом является устав, который должен быть представлен в простой письменной форме.

Регистрация кооператива осуществляется путем внесения его в Ре­естр кооперативов, который ведется судом того округа, на территории которого находится кооператив.

Кооператив должен иметь правление и наблюдательный совет. Правление обязано представить документы для регистрации коопе­ратива.

Правовое положение физических лиц

Правовое положение физических лиц в Германии урегулировано гл. 1 книги 1 ГКГ и раскрывается через категории правоспособности, дееспособности и деликтоспособности.

Правоспособность – способность физического лица быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых законодательством. Эта способность присуща каждому человеку и не зависит от его умственных способностей, здоровья, общественного положения. На момент принятия в ГКГ были установлены некоторые привилегии для части дворянства, которые были впоследствии отменены.75 В настоящее время ГКГ не содержит специальной статьи, устанавливающей равенство всех граждан перед законом. О том, что всем гражданами в равной мере принадлежит способность иметь гражданские права и обязанности можно сделать вывод из положений Основного закона – Конституции ФРГ. Согласно ГКГ правоспособность приобретается физическим лицом с момента окончания рождения и прекращается с его смертью или объявлением его умершим (§ 1 ГКГ). Предусмотрена возможность охраны наследственных интересов еще не родившегося ребенка (абз. 2 § 1923 ГКГ). Объем правоспособности меняется с возрастом: с самого рождения человек не может иметь права супруга, родителя, опекуна и некоторые другие. В полном объеме правоспособность признается за физическим лицом с момента совершеннолетия – 18 лет (§ 2 ГКГ) .

Ограничения правоспособности совершеннолетних лиц – допускаются на основании решения суда (например, решения о запрете заниматься определенной профессией, так называемый запрет на профессию). ГКГ в настоящее время не предусматривает лишения физического лица всех гражданских прав (так называемой гражданской смерти).

Дееспособность – это способность физического лица приобретать своими действиями гражданские права и обязанности и осуществлять их, а также нести ответственность. Для этого лицо должно осознавать и адекватно оценивать характер совершаемых им действий, что зависит от его умственного развития.

В полном объеме дееспособным лицо становится с момента своего совершеннолетия. Ребенок, не достигший семи лет полностью недееспособен (§ 104 ГКГ). Лицо в возрасте от семи до восемнадцати лет обладает ограниченной дееспособностью, т.е. может совершать большинство сделок только с согласия своего законного представителя. Исключение составляют сделки, направленные к выгоде несовершеннолетнего (§ 107 ГКГ) или совершаемые им в пределах средств, предоставляемых его законным представителем или с согласия такового другим лицом (§ 110 ГКГ). Законными представителями несовершеннолетнего являются его родители, которые вправе совершать от его имени сделки и обязаны отвечать за причиненный им вред (§ 1629 ГКГ). Восполняет дееспособность несовершеннолетних эмансипация – т.е. объявление несовершеннолетнего достигшим возраста совершеннолетия по специальному решению суда или при вступлении его в брак. В ФРГ несовершеннолетний мог быть эмансипированным только по достижении 18 лет. В настоящее время этот институт в Германии утратил свое значение, поскольку ГКГ был снижен возраст совершеннолетия до 18 лет.

Ограничения дееспособности совершеннолетних лиц – допускались ранее в ФРГ в судебном порядке по установленным законом основаниям. Например, § 6 ГКГ (в настоящее время отмененный) предусматривал такую возможность для лица в случае злоупотребления им алкоголем, если оно способно подвергнуть семью в состояние крайней нужды или привести самого злоупотребляющего алкоголем к объявлению состоящим под опекой. Ограниченная дееспособность установлена абз. 2 § 104 ГКГ для лица, находящегося в состоянии постоянного слабоумия, исключающего свободу волеизъявления. Такое лицо считается имеющим потребность в помощи и ему может быть назначен социальный надзор в виде опеки, попечительства или кураторства (§ 1773, 1896, 1909 ГКГ). Опекуны и попечители назначаются опекунским судом для охраны личных и имущественных прав подопечных. Опекун дает согласие на совершение подопечным сделок и в целом осуществляет контроль над деятельностью подопечного. При попечительстве лицо совершает сделки самостоятельно, но с согласия попечителя.

Деликтоспособность – это способность физического лица нести гражданско‑правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями (§ 828 ГКГ). В соответствии с доктриной и законодательством Германии деликтоспособность является частным случаем дееспособности. Возрастные пределы и объем ограничений – те же, что и для дееспособности, однако ГКГ устанавливает, что для возникновения ответственности лиц от семи до восемнадцати лет нужно, чтобы они обладали достаточным разумением для осознания этой ответственности (абз. 3 § 828 ГКГ).

Место жительства определяется местом постоянного проживания лица и может быть в нескольких местах (§ 7 ГКГ), малолетний ребенок разделяет место жительства своих родителей.

Безвестно отсутствующее лицо, не достигшее двадцати пяти лет, может быть по решению суда объявлено умершим, если с момента его отсутствия прошло десять лет. Если же такому лицу к моменту вынесения судом решения исполнилось бы восемьдесят лет, то срок его безвестного отсутствия должен быть не менее пяти лет. Законодательством установлены и более краткие сроки безвестного отсутствия лица, необходимые для объявления его умершим. Так, военнослужащий или иное лицо, находившееся в войсках во время военных действий и пропавшее без вести, может быть объявлено умершим, если с момента подписания мирного договора или со дня окончания военных действий прошел один год76. Еще более короткие сроки установлены для случаев безвестной пропажи лица в результате несчастного случая: гибели самолета или гибели морского судна, на котором такое лицо находилось. Эти сроки составляют соответственно три и шесть месяцев после даты несчастного случая.

Одним из элементов правового статуса лица является его имя, состоящее из фамилии и как минимум из одного имени. Частью имени являются академическая степень и титулы лица. Защита имени осуществляется по требованию лица, если его право на имя оспаривается другим лицом или другое лицо присваивает себе такое же имя. Управомоченное лицо может потребовать устранения нарушения, а также потребовать запретить нарушения в будущем (§ 12 ГКГ).

Юридические лица

Институт юридического лица относится к центральным институтам гражданского права Германии. Именно германская доктрина гражданского права выработала основные теории юридического лица, обосновывающие его правосубъектность (теорию фикции и органическую теорию)77. Легального определения юридического лица гражданское законодательство ФРГ не содержит. Основными признаками юридического лица является его наименование, организационная структура и обособленность его имущества, наличие которого предопределяет самостоятельную имущественную ответственность юридического лица.78 Разделение имущества учредителей и членов юридического лица от имущества самого юридического лица является принципиальным положением гражданского права Германии, позволяющим использовать институт юридического лица в качестве действенного инструмента концентрации капитала.

Виды юридических лиц

В зависимости от того, какой акт положен в основание возникновения юридического лица законодательство и доктрина Германии различают юридические лица публичного права79 и юридические лица частного права. Основанием возникновения юридических лиц публичного права (государственных учреждений, учебных заведений, государственных хозяйственных предприятий и др.) является публично‑правовой акт, т.е. закон или иной административно‑распорядительный акт. Юридические лица частного права разделяются на общества (союзы лиц) и учреждения (§ 21‑88 ГКГ) и возникают по усмотрению и на основании соглашения (решения) частных лиц. При выступлении в качестве субъектов гражданско‑правового оборота юридические лица публичного права и юридические лица частного права имеют равный правовой режим.

Союз (объединение лиц) имеет свою структуру и преследует общую цель, определяемую его членами. Смена лиц, входящих в союз, не влияет на его существование. Союзы могут быть хозяйственные (§ 22 ГКГ), преследующие цели извлечения прибыли в результате ведения предпринимательской деятельности80 и нехозяйственные (§ 21 ГКГ), преследующие политические, научные, социальные, благотворительные и т.п. цели.

Учреждением является такое юридическое лицо, которое создается на основании односторонней сделки (учредительного акта) частного лица. Учредитель определяет цель создания такого юридического лица, выделяет необходимое для этого имущество, определяет его структуру и органы управления. Цели создания учреждений могут быть как общеполезными (благотворительными), так и частными. В первом случае учреждение вправе претендовать на определенные налоговые льготы. Существуют также учреждения публичного права, к которым относятся государственные финансовые и кредитные учреждения, транспортные организации, организации связи, больницы, тюрьмы и др.

Порядок образования юридических лиц

Юридические лица публичного права образуются на основании публично‑правового акта, т.е. в распорядительном порядке. Юридические лица частного права, образуемые на основании соглашения (решения) частных лиц, могут возникать в разрешительном, явочно‑нормативном или явочном порядке. Разрешительный порядок помимо решения учредителя предполагает и специальное разрешение компетентного государственного органа, выносимое в зависимости от целесообразности создания такого юридического лица. Например, в разрешительном порядке создаются в ФРГ хозяйственные союзы (§ 22 ГКГ), учреждения (§ 80 ГКГ). При явочно‑нормативном порядке процесс создания нового юридического лица определенного вида установлен в нормативном акте. Например, создание союза регламентируется правилами § 21‑40 ГКГ. Созданное в любом из названных порядков юридическое лицо должно быть зарегистрировано с соблюдением необходимых формальностей, после чего оно будет считаться государством официально созданным.

С момента своего создания юридическое лицо вправе приобретать любые гражданские права и нести любые гражданские обязанности (так называемая общая правоспособность). Возможности юридического лица по участию в гражданском обороте могут быть ограничены необходимостью соблюдения определенной цели, указанной в законе или уставе юридического лица (так называемая специальная правоспособность). Например, преследование союзом цели, не предусмотренной в его уставе, может явиться основанием для лишения его правоспособности (абз. 4 § 43 ГКГ). Однако судебная практика и доктрина гражданского права ФРГ все больше склоняется в пользу допущения общей правоспособности для большинства юридических лиц, деятельность которых направлена на извлечение прибыли.

Органы юридического лица реализуют его правоспособность, поскольку само юридическое лицо не признается ГКГ дееспособным. Органы юридического лица выступают как его представители, имеющие соответствующие полномочия (например, полномочия правления союза, согласно § 26 ГКГ соответствуют полномочиям его законного представителя). В качестве специальных представителей юридического лица могут действовать руководители его филиалов. Юридическое лицо несет ответственность за действия членов своих органов управления, если такими действиями причинены убытки третьим лицам (§ 31 ГКГ).

Прекращение деятельности юридических лиц может происходить добровольно (по решению его органов управления или учредителя, по достижении цели или окончании срока) или в принудительном порядке (по решению суда).

Правовая форма предприятия в Германии

Немецкое коммерческое законодательство предоставляет широкий выбор правовых форм предприятий. Рассмотрим вкратце их особенности.

Einzelunternehmen - частное предприятие . Полный контроль, полная ответственность. Чтобы открыть Einzelunternehmen, Вам достаточно просто зарегистрироваться в Gewerbeamt"e. Вы можете иметь несколько таких предприятий, можете при этом ещё и работать по найму, правда, с одним ограничением - только не у себя самого! (ср. ниже Ein-Mann-GmbH). Всё, что от Вас при этом требует государство - своевременно и правильно вносить свои доходы в налоговые декларации. Впрочем, этого оно хочет и от любого другого предприятия.

Никто не указывает Вам, с каким стартовым капиталом следует начинать дело. Никто не вмешивается в Ваши планы и операции.

Эта форма хороша для начального этапа. Пока ваши оборот - Umsatz и прибыль - Gewinn не превысили определенных величин: соответственно 250 000 DM и 48 000 DM в год. При этом Вы не являетесь так называемым Vollkaufmann"ом, т. е. предпринимателем, на которого требования коммерческого законодательства распространяются в полном объёме. В Handelsregister Вас не вносят, Ваш Gewinn рассчитывается по упрощённой методике. Но по своим обязательствам Вы отвечаете всем своим достоянием - разницы между имуществом предприятия и личным имуществом в этом смысле нет.

Gesellschaft des buergerlichen Rechts (GbR) - общество гражданского права. Простейшая форма делового партнёрства. В GbR могут объединяться любые предприниматели для любых предпринимательских целей, а также представители свободных профессий: самостоятельно работающие преподаватели, врачи, адвокаты, инженеры, архитекторы, переводчики, писатели, журналисты, другие деятели искусства. Для них регистрация в Gewerbeamt"e не обязательна. Однако для чисто торговых предприятий эта форма не предусмотрена - в этом случае необходимо создавать OHG (см. далее). Регистрация компаньонов осуществляется так же, как и регистрация частных предпринимателей, добавляется только соглашение между ними о распределении долевого участия. Форма соглашения произвольная, нотариальное оформление необязательно. Минимальный стартовый капитал по закону не требуется, бухгалтерский учёт упрощён - но каждый участник опять-таки отвечает по обязательствам общества всем имуществом. На этот раз в пределах доли, установленной в упомянутом соглашении.

Offene Handelsgesellschaft (OHG) - открытое торговое общество. Больше солидности, но и больше риска. Учредительный договор можно заключать в любой форме, теоретически даже в устной. Участник такого общества является в принципе также частным предпринимателем, но в OHG сразу, вне зависимости от размеров Umsatz"a и Gewinn"a, он становится Vollkaufmann"ом, а это значит, что следует обязательно зарегистрироваться в Handelsregister и выполнить ряд других, далеко не дешёвых формальностей. Дороже будет обходиться и бухгалтерский учет, который должен вестись в полном объёме.

Минимальный стартовый капитал не предписывается законом и в этом случае, а значит, снова имеет место неограниченная ответственность. Вместе с тем, такое сочетание серьёзности оформления и полной личной ответственности придает OHG в глазах партнёров и кредиторов больший вес. Иногда OHG котируется даже выше, чем, например, GmbH (см. далее).

Partnerschaftsgesellschaft (PartnG) - общество партнёров. Новая правовая форма. Эта форма напоминает OHG, но предназначена не для предпринимателей, а для кооперации представителей свободных профессий. PartnG вносится в специальный Partnerschaftsregister, ответственность - полная. Если же закон о конкретной профессии ограничивает ответственность участника PartnG, то он обязан иметь договор страхования гражданской ответственности Haftpflichtversicherung.

Kommanditgesellschaft (KG) - коммандитное общество. Небольшой стартовый капитал. В KG входят главный партнер - Komplementaer и коммандитист. Первый не вносит стартовый капитал и несёт ответственность всем своим имуществом, а второй - вносит (в этом случае капитал называют коммандитным) и несёт ответственность в его пределах. Все дела ведет Komplementaer, а коммандитист, как правило, не имеет права вмешиваться в его решения.

Эта форма хороша в тех случаях, когда получить стартовый капитал от партнёра оказывается проще, чем, например, добиться кредита.

Все перечисленные предприятия не являются юридическими лицами. Всё имущество предприятий является составной частью личного имущества их участников (или владельца частного предприятия).

Gesellschaft mit beschraenkter Haftung (GmbH) - общество с ограниченной ответственностью. GmbH является наиболее популярной формой предприятия с уставным капиталом. Общество как юридическое лицо отвечает в пределах своего стартового или уставного капитала - Stammkapital, минимальный размер которого по закону - 50 000 DM или точнее - 25 000 евро. Пока не внесено хотя бы 25 000 DM, фирма в Handelsregister не заносится и правомочной не является. Ответственность членов GmbH соответствует их доле в уставном капитале, зафиксированной в учредительном договоре - Gesellschaftsvertrag. Если участник внёс свою долю не полностью, то ответственность в размере невнесенной суммы распространяется на его личное состояние. Долю можно вносить как деньгами, так и материальными ценностями или интеллектуальной собственностью. В последнем случае, правда, неизбежна длительная, сложная и дорогая процедура экспертной оценки вносимого.

Несмотря на ограниченную ответственность, при предоставлении кредитов банки и другие кредитные организации обычно требуют приватные поручительства - Buergerschaft. Таким образом, участники GmbH зачастую вынуждены сами ручаться за свою фирму и по кредитным обязательствам отвечать полностью, в том числе и личным имуществом.

Участники GmbH назначают из своего числа или нанимают на стороне руководителя - Geschaeftsfuehrer"а (одного или нескольких), который и ведёт дела общества. Если Вы желаете влиять на оперативные решения, принимаемые в фирме, то недостаточно просто быть её участником. Вы должны быть назначены Geschaeftsfuehrer"ом или доверенным лицом - Prokurist"ом и заключить с фирмой соответствующий договор. Если же Вы хотите не только взять бразды правления в свои руки, но и постоянно влиять на её дела, то Ваша доля в уставном капитале должна быть больше 50 %!

Ein-Mann-GmbH - GmbH с одним участником. Сам себе работодатель. В отличие от практики, существовавшей в странах бывшего СССР, в Германии допускается существование общества с ограниченной ответственностью с единственным участником. Эта форма объединяет преимущества Einzelunternehnen и GmbH - Вы сами хозяин (или хозяйка) в своей фирме, сами ведёте все дела, но отвечаете в пределах капитала и имущества фирмы, а не личным достоянием.

Некоторые документы Ein-Mann-GmbH выглядят курьёзно. О назначении собрания участников Вы письменно извещаете сами себя. Решения принимает Lсобрание", на котором присутствует один-единственный участник - Вы. Вы же и голосуете там в полном одиночестве. Например, за то, что 100 % прибыли получите Вы. Нанимаясь к себе же Geschaeftsfuehrer"ом, Вы подписываете сами с собой трудовой договор- Но что поделаешь, закон не освобождает такую фирму от обязательных документов!

GmbH & Co. KG - разнообразные возможности. Здесь речь идет о KG (см. выше), в котором Komplementaer"ом вместо физического лица является GmbH. Это даёт возможность ограничить ответственность Komplementaer"а его уставным капиталом. Участники GmbH, как правило, являются коммандитистами KG. Степень их влияния на оперативные решения зависит от величины доли в GmbH.

Stiller Gesellschafter, stiller Teilhaber - негласный компаньон. Вложение личного капитала без осложнений. Stiller Gesellschafter участвует в фирме капиталом (или, например, машинами), но в учредительных документах не фигурирует. Влиять на решения фирмы компаньон обычно не может и чаще всего интересуется только прибылью фирмы. Конечно, следует убедить такого партнёра взять на себя часть предпринимательского риска.

Предприятия любого типа могут иметь негласных компаньонов. Все формальности в этом случае сводятся к заключению двустороннего договора.

Кроме перечисленных, имеются и другие формы предприятий, например, различные виды акционерных обществ, которые, на наш взгляд, вряд ли могут быть рекомендованы начинающим предпринимателям.

Какую форму предприятия выбрать? Ведь от этого зависит судьба Вашего дела, а значит и Вас самих. Рецептов здесь нет и быть не может. Каждая форма имеет преимущества и недостатки. То, что хорошо для Вас, может быть неудобно для другого. Для наглядности сведём основные факторы выбора в таблицу.

Правовая форма	Нужен ли уставной капитал?	Ограничена ли ответствен-ность?	Ограничения в принятии решений?	Много ли формаль-ностей?	Внесение в Handels-register	Расходы при создании DM
Einzel-unternehmen
		Возможно			Partner-schaftsre-gister
		нет - для Komplement-aer"a да - для коммандити-ста

Разумеется, предприятия различных правовых форм имеют существенные различия в налогообложении. На взаимоотношениях предприятий с налоговыми органами и в связи с этим - на грядущей налоговой реформе мы остановимся подробнее в последующих публикациях.

Елена Грееф, Валерий Землицкий
ноябрь 2000
"Partner" Dortmund ©