Договор об отступном. Соглашение об отступном: образец

Закон представляет несколько возможностей заменить одно обязательство другим в случае, когда выполнить то, о чём стороны договорились изначально, не представляется возможным. Одним из возможных вариантов решения проблемы в данном случае как раз и выступает отступное. Ему посвящена статья 409 ГК РФ. Например, покупатель по договору поставки должен оплатить товар. Однако в установленный срок свободных денежных средств у покупателя оказалось недостаточно, но у него имеется в наличии движимое или недвижимое имущество, которое он готов передать поставщику в счёт оплаты за товар. В данном случае замена оплаты товара денежными средствами передачей в собственность поставщику другого имущества покупателя и будет являться отступным.

Отступное очень похоже на другой способ прекращения обязательств - на новацию, которая предусмотрена ст.414 ГК РФ. Тем не менее, отступное и новация являются разными способами прекращения обязательства. Их основное различие в том, что при использовании отступного прежнее обязательство полностью прекращается, а по соглашению о новации прежнее обязательство заменяется новым обязательством. Проиллюстрируем сказанное примером. При замене долга в виде обязанности уплатить неустойку займом сама обязанность не исчезает, а трансформируется в другую обязанность (возвратить сумму займа). При отступном же обязательство должника прекращается сразу и полностью в момент передачи кредитору иного имущества. Резюмируя, можно сказать, что при отступном имеющийся долг погашается, а при новации - долг просто изменяет свою форму.

Правовая природа отступного

Статья 409 ГК РФ говорит о том, что прежнее обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного только по соглашению сторон. Если обратиться к нашему первому примеру с договором поставки, то в случае если поставщик отказывается принять от покупателя какое-то другое имущество вместо оплаты стоимости поставленного товара, то покупатель по своему желанию произвести такую замену не сможет. Стороны могут договориться об отступном в любой момент до прекращения обязательства по иным основаниям, предусмотренным законом. На практике чаще всего соглашение об отступном заключается в силу того, что у одной из сторон договора возникли проблемы с исполнением того, о чём изначально договорились. Обращаем внимание на то, что согласно силу п.1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ» при использовании отступного обязательство считается прекращённым с момента предоставления иного имущества должником, а не с момента достижения сторонами соглашения о предоставлении отступного. Если в качестве отступного предоставляется недвижимое имущество, то соглашение об отступном считается исполненным только после государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость к кредитору. Такой вывод следует из постановления Президиума ВАС РФ от 17.06.2014 № 2826/14 по делу № А57-2430/2011.

Кредиторская задолженность при отступном исчезнет только после реального предоставления имущества. То есть для прекращения первоначального обязательства необходимо не только соглашение об отступном, но и фактическая передача иного имущества кредитору должником в качестве отступного. Для того чтобы подтвердить факт прекращения обязательства отступным, рекомендуем составить акт, подтверждающий приём-передачу имущества.

Что касается согласования срока предоставления отступного, здесь необходимо обратить внимание на следующее. При непредставлении должником отступного в установленный в соглашении об отступном срок, кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательство, поскольку оно так и не прекратилось. На это обращено внимание в п.2 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102).

ВНИМАНИЕ! Соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договор, а выступает способом прекращения отдельного обязательства, вытекающего из этого договора. Другими словами, при отступном не происходит ни изменения, ни расторжения договора (постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 № 7134/07).

Может ли размер отступного быть не равным первоначальному обязательству

Допускается ситуация, когда размер отступного как больше, так и меньше прекращаемого обязательства. Об этом свидетельствует формулировка п.4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ». В случае когда размер отступного меньше имеющегося обязательства, сами стороны определяют в соглашении, полностью или частично прекращается обязательство. Так, в соглашении об отступном стороны вправе предусмотреть, что отступное покрывает лишь часть основного долга или же компенсирует неустойку, прописанную в первоначальном договоре. В таком случае первоначальное обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному.

ВНИМАНИЕ! С предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая обязательства об уплате неустойки, если только в соглашении об отступном не предусмотрено иное. Однако это не мешает сторонам включить в соглашение об отступном пункт о сохранении неустойки. Но если в соглашении об отступном не указано, прекращается обязательство полностью или только в части долга, то суды исходят из того, что обязательство прекращается полностью.

Что может передаваться в качестве отступного

Поскольку ст.409 ГК РФ не содержит каких-либо ограничений этому вопросу считается, что отступным может быть всё, что относится к объектам гражданских прав (ст.128 ГК РФ), то есть вещи, деньги и ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, работы, услуги, информация, нематериальные блага, результаты интеллектуальной деятельности, за исключением вещей, изъятых из оборота. Например, исполнитель не смог выполнить обязательства по договору возмездного оказания услуг и передает заказчику взамен денежные средства.

Соглашение об отступном

Действующее законодательство не содержит каких-либо требований к форме соглашения об отступном. Однако поскольку соглашение об отступном является сделкой, то при его составлении необходимо учитывать положения ГК РФ, регулирующие форму сделки. Это подтверждается и судебной практикой, в частности в постановлении ФАС СКО от 01.03.2007 № Ф08-801/2006.

Для соглашения об отступном необязательно нотариальное удостоверение, даже если первоначальное обязательство возникло из нотариально удостоверенного договора (постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 № 7134/07).

Даже если в качестве отступного предоставляется недвижимое имущество, соглашение об отступном, тем не менее, не подлежит государственной регистрации. Об этом говорится в п.15 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59).

Условия соглашения об отступном определяются самими сторонами обязательства, однако в нём в обязательном порядке должно быть отражено следующее:

• вид отступного;
• сроки предоставления (они могут как превышать сроки исполнения первоначального обязательства, так и совпадать с ними);
• порядок предоставления;
• обязательство, заменой которого будет отступное.

Что касается согласования в соглашении срока предоставления отступного, необходимо помнить, что суды считают срок предоставления отступного обязательным условием соглашения, которое влияет на его заключённость (определение ВАС РФ от 19.12.2013 № ВАС-18255/13, постановление ФАС Дальневосточного округа от 18.11.2013 по делу № А37-3065/2012).

Бухгалтерский учет операций по договору об отступном

Действующие нормативно-правовые акты по бухгалтерскому учету не содержат конкретных правил по учету операций, связанных с предоставлением отступного.

У должника фактическим результатом операции по передаче товара в счет отступного является погашение обязательства организации-покупателя и выбытие принадлежащего ей товара.

Поскольку в рамках договора об отступном происходит переход права собственности на передаваемое в рамках отступного имущества, организация должник должна признать в бухгалтерском учете в зависимости от вида передаваемого актива либо выручку от реализации, либо прочий доход (п.п. 2, 4, 12, 16 ПБУ 9/99 «Доходы организации»).

Таким образом, при передаче, к примеру, товара в качестве отступного, необходимо сделать следующие бухгалтерские записи:

Дебет 60 Кредит 90 - погашена задолженность покупателя посредством передачи поставщику отступного;

Дебет 90 Кредит 41 - списана стоимость переданного в качестве отступного товара;

Дебет 90 Кредит 68, субсчет «Расчеты с бюджетом по НДС» - начислен НДС со стоимости переданного в качестве отступного товара. В этом случае между бухгалтерским и налоговым учетом не возникнет разниц.

У кредитора (поставщика) имущество, полученное в качестве отступного, приходуется по правилам ПБУ, регулирующим порядок ведения бухгалтерского учета соответствующих активов.

Так, например, если полученное имущество кредитор изначально планирует продать, то его следует рассматривать в качестве товара (п. 2 ПБУ 5/01 «Учет материально-производственных запасов»). При этом формирование его фактической себестоимости следует осуществлять исходя из суммы погашенного обязательства должника без учета НДС (п.п. 6, 11 ПБУ 5/01).

Учитывая изложенное, кредитор в данном случае может отразить получение актива в качестве отступного на счетах бухгалтерского учета следующим образом:

Дебет 41 (10, 08) Кредит 62 - отражено получение имущества в качестве отступного;

Дебет 19 Кредит 62 - отражен предъявленный должником НДС;

Дебет 68 Кредит 19 - НДС, предъявленный должником, принят к вычету.

Если получилось так, что в качестве отступного должник передает имущество по стоимости несоизмеримое с суммой долга, то сторонам сделки следует учитывать положения п. 6.4 ПБУ 9/99 «Доходы организации» и п. 6.4 ПБУ 10/99 «Расходы организации».

Согласно п. 6.4 ПБУ 9/99 «Доходы организации» в случае изменения обязательства по договору первоначальная величина поступления и (или) дебиторской задолженности корректируется исходя из стоимости актива, подлежащего получению организацией. Другими словами, кредитору (поставщику) следует сделать проводку

Дебет 62 Кредит 91.1 либо Дебет 91.2 Кредит 62 - на сумму разницы между суммой задолженности и стоимостью отступного.

Аналогичное правило распространяется и на должника. Согласно п. 6.4 ПБУ 10/99 «Расходы организации» в случае изменения основного обязательства по договору первоначальная величина кредиторской задолженности корректируется исходя из стоимости актива, подлежащего выбытию в счет погашения обязательства.

Такая корректировка производится в зависимости от соотношения в «денежном» выражении нового обязательства против первоначального. Другими словами должник будет корректировать стоимость приобретенных ценностей, а кредитор (поставщик) - сумму ранее отраженной выручки.

Налоговый учет операций по договору об отступном

При передаче имущества в качестве отступного происходит передача права собственности на объект. Соответственно, имеет место самая обыкновенная реализация (п. 1 ст. 39 НК РФ).

* В налоговом учете, так же как и в бухгалтерском, идеальна ситуация, когда стоимость имущества совпадает с размером погашаемого обязательства. Если размер обязательства меньше стоимости имущества, передаваемого в качестве отступного, налоговики могут расценить эту разницу как имущество, безвозмездно полученное кредитором, и, соответственно, доначислить ему налог на прибыль на основании п. 8 ст. 250 НК РФ (письмо Минфина РФ от 03-03-04/2/237). Правда, один из судов посчитал такие выводы налоговиков необоснованными (постановление ФАС СКО от 24.09.2009 № А32-14927/2008-51/113).

Если применяется УСНО:

• должник отражает доход от передачи имущества в качестве отступного в момент передачи имущества (п. 1 ст. 346.15 НК РФ);
• кредитор на дату получения отступного отражает доход от реализации товаров (работ, услуг), в оплату которых получено имущество в качестве отступного (п. 1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.17 НК РФ).

Остались вопросы?

Эксперты консультационного центра «ВнешЭкономАудит» всегда готовы оперативно оказать помощь представителям предпринимательского сообщества по вопросам правовой и финансовой деятельности, что позволит своевременно выявлять и устранять ошибки, не запускать учет и свести к минимуму риск потерь при налоговой проверке.

Обязательства по гражданско-правовым сделкам могут прекращаться досрочно по взаимной договоренности контрагентов. Одним из возможных способов оформления такого решения является соглашение об отступном. Правовые основания заключения подобного соглашения сформулированы в ст. 409 ГК РФ и получили развитие в информационном письме Президиума ВАС РФ № 102.

Для оформления соглашения об отступном необходимо наличие следующих обстоятельств:

• Между контрагентами существует действующий договор;
• Указанным договором определены обязательства одной или обеих сторон;
• Участники сделки решили прекратить действие одного или нескольких обязательств досрочно.

Форма отступного может выражаться в передаче денежной суммы или определенного имущества, за счет которых происходит погашение обязательства по исходному договору. Таким образом, отступное соглашение хоть и имеет отдельные признаки самостоятельного договора, таковым не является.

Обратите внимание! Для совершения факта расторжения исходного договора потребуется составить отдельный документ, в котором будет содержаться ссылка на соглашение об отступном. Само соглашение позволяет лишь определить способ и условия передачи денег или имущества, чтобы такое расторжение состоялось.

Оформление передачи имущественных активов может предусматривать дополнительное условие о его государственной регистрации. Данное правило действует в отношении недвижимости. Условие о проведении регистрационных процедур в отношении недвижимости указано в Гражданском кодексе РФ и Федеральном законе № 218-ФЗ, а содержание соглашения будет предусматривать порядок и сроки проведения регистрации.

Стоимость имущества, передаваемого в качестве отступного, должна полностью или частично покрывать основное обязательство, зафиксированное в договоре. При этом досрочный характер прекращения договора допускает уменьшение размера основного обязательства, когда кредитор сознательно идет на потерю части выгоды ради сокращения периода ожидания расчета.

При оформлении необходимо соблюдать следующие правила:

• Документ составляется в письменной форме;
• В тексте бланка детально описывается порядок и срок передачи имущества;
• Указывается порядок государственной регистрации перехода права собственности (если предметом отступного является недвижимость);
• Определяется обязательство, которое будет прекращено после фактической передачи имущества кредитору.

Важно! Несмотря на схожесть правовой конструкции данного документа с договором, соглашение имеет существенное отличие: исходное обязательство будет прекращено только после фактической передачи имущества. Наличие подписанного сторонами документа не порождает правовых последствий до момента перехода прав на отступное.

Понуждение к регистрации отступного недвижимого имущества не допускается, эту позицию поддерживает судебная практика высших судов. Если сам должник не предпринял действий, направленных на соблюдение формальностей при передаче имущества, соглашение об отступном не прекратит обязательство основного договора.

По договору займа

По договору займа у должника возникает обязательство о возврате денежной суммы займодавцу с выплатой вознаграждения за пользование средствами. Соглашение об отступном в такой категории сделок может предусматривать следующие варианты досрочного погашения обязательства должника:

• Путем передачи имущества, соответствующего по стоимости размеру займа;
• Передача занятой денежной суммы, как с частичной уплатой процентов, так и с освобождением от такой обязанности;
• Путем оказания услуги, эквивалентной по стоимости основному обязательству.

Обратите внимание! Кредитор и должник вправе прийти к компромиссу относительно размера процента по договору займа, определив его среднее значение. Одним из вариантов определения станет расчет процентов по состоянию на день заключения соглашения об отступном.

Договор займа подлежит расторжению только после фактической передачи отступного имущества. Если в качестве способа прекращения договорных отношений выступает недвижимое имущество, оно подлежит государственной регистрации до момента расторжения первичного договора займа.

В конкурсном производстве

В ходе проведения процедуры банкротства, подлежат принудительному исполнению обязательства несостоятельного должника в отношении кредиторов. Состав данных требований фиксируется арбитражным судом в реестре, который используется для погашения задолженности на стадии конкурсного производства.

Для погашения долгов перед кредиторами используются имеющиеся активы должника, а также средства, вырученные от продажи имущества на этапе конкурсного производства. Если такое имущество отсутствует у предприятия, возможность получения причитающейся задолженности является минимальной и кредиторы рискуют не получить возмещение по обязательствам.

Тем не менее, даже у потенциального банкрота может присутствовать дебиторская задолженность, которая может обеспечивать частичное или полное погашение долгов перед кредиторами. В этом случае допускается заключение соглашения об отступном, предмет которого будет составлять уступку права требования в пользу кредитора.

Обратите внимание! Чтобы дебиторская задолженность могла выступать предметом отступного соглашения, она должна быть надлежащим образом документально зафиксирована. К таким документам могут относиться судебные постановления, договоры и т.д.

После заключения соглашения кредиторы потенциального банкрота не получают немедленного возмещения по своим требованиям, однако получают возможность взыскивать долги с действующих предприятий или платежеспособных граждан. Уступка права требования подразумевает переход обязательства требовать возмещение дебиторской задолженности к кредиторам.

После заключения соглашения и оформления уступки права требования, происходит списание долга с несостоятельного предприятия. При этом не требуется фактического поступления денежных средств кредитору, юридическое значение будет иметь сам факт заключения соглашения.

На практике, такой предмет отступного предусматривается для дебиторской задолженности, где в роли обязанного лица выступают учредители или руководители предприятия-должника. Это позволяет претендовать на погашение обязательств даже в отношении банкрота, не располагающего собственным имуществом. Соглашение об отступном может быть проведено только по итогам проведения публичных торгов, так как в противном случае могут нарушаться права остальных кредиторов.

Регистрация в Росреестре

Для вступления в силу соглашения об отступном, предметом которого выступает объект недвижимого имущества, необходимо не только передать его кредитору, но обеспечить оформление перехода прав в органах Росреестра.

Обратите внимание! Обязанность по обращению в органы Росреестра для переоформления права собственности на имущество не может обеспечиваться принудительным исполнением. Если должник уклоняется от фактического исполнения условия о регистрации перехода права собственности в учреждении Росреестра, соглашение об отступном теряет юридическую силу.

Возможность досрочного расторжения исходного договора возникает только после внесения в ЕГРН сведений о переходе права собственности. Данный факт будет подтверждаться получением выписки из ЕГРН.

Отступное – это законный способ выйти из сделки, компенсировав партнеру материальный или финансовый вред путем выплаты определенной суммы или предоставления имущества. Факт прекращения деловых отношений необходимо отразить в соглашении об отступном, которое составляется с учетом интересов обеих сторон. Образец этого документа, обзор возможных рисков при подписании, а также примеры судебной практики при рассмотрении подобных дел – все это можно найти в представленном ниже материале.

Отступное – это своеобразная плата за то, что лицо отказывается выполнять свои обязательства по договору. Компенсация предоставляется в виде:

• денежной выплаты;
• передачи определенного имущества;
• выполнения работы или оказание услуги.

Соответствующее решение оформляется в письменном виде путем составления соглашения об отступном.

Мнение эксперта

Соболев Дмитрий

Юрист по административным правонарушениям, эксперт сайта

Чаще всего отступное означает полное прекращение обязательств по договору с предоставлением полноценной компенсации. Однако в некоторых случаях партнер выходит из договора лишь частично, т.е. прекращает исполнение только определенных обязательств, за что и предоставляет компенсацию. В соглашении может быть предусмотрено как полная, так и частичная выплата.

Преимущества и риски сделки

Таким образом, отступное – это один из наиболее «мягких» способов выхода из сделки, благодаря которым обе стороны получают достаточно ощутимые преимущества:

1. Они не тратят средства, свое время и другие ресурсы на длительные переговоры и судебные разбирательства.
2. Они могут договориться об адекватном размере компенсации и по максимуму защитить свои интересы.
3. После прекращения обязательств стороны расстаются мирно, что не исключает возможности их дальнейшего сотрудничества на других, более выгодных условиях.

Однако в отступном, как и во всякой сделке присутствуют свои риски. В основном они связаны с некорректным составлением текста соглашения (сроки, порядок передачи отступного, его размер, а также перечень обязательств, которые прекращают действовать после сделки). В результате партнеры могут неправильно истолковать соглашение и приступить к судебным разбирательствам.

Поэтому главный риск заключается в том, что вышедшая из сделки сторона может потерять как средства, предоставленные в рамках компенсации, так и деньги, которые необходимо будет передать истцу на основании судебного решения. Основной способ избежать этого – корректно составить текст соглашения об отступном.

Образец соглашения об отступном: на что обратить внимание

При составлении договора очень важно четко, конкретно прописать такие пункты:

1. Вид отступного (сумма, имущество, услуга).
2. Срок передачи – до конкретного числа.
3. Порядок передачи – например, путем безналичного перевода, путем передачи имущества с подписанием соответствующего акта.
4. Обязательство/обязательства, от которых сторона освобождается при подписании соглашения.

Структура соглашения примерно повторяет структуру договора, однако текст содержит меньше разделов:

• преамбула;
• предмет;
• порядок передачи и срок отступного;
• его размер.

Преамбула

Стороны описывают наименования компаний, ФИО и должности представителей. Соглашение может быть составлено и между частными лицами – в таком случае достаточно вписать ФИО и паспортные данные. Стороны называют себя как «Кредитор» и «Должник». Также в начале документа указывают дату и место его подписания.

Предмет

Именно предмет составляет суть соглашения. В нем должно быть представлена такая информация:

1. О каком именно договоре идет речь, название этого документа, его дата и номер. Например, обязательства по кредитному договору, договору поставки, займа между частными лицами и т.п.
2. Подробные сведения об обязательстве/обязательствах, которые прекращаются в соответствии с соглашением. Указывают размер обязательства, его суть, дату исполнения. При этом лучше прописать сумму подробно, отдельно обозначить проценты, неустойку и прочие платежи при наличии.
3. Также можно отдельным пунктом прописать, что данное обязательство прекращается в полном объеме с момента передачи отступного.

Раздел об отступном

Здесь прописывается размер, сумма, предельный срок и порядок передачи отступного. Если компенсация полагается в виде денежной суммы, ее размер указывается цифрами и прописью. Если речь идет о передаче имущества, также нужно прописать его стоимость (с учетом НДС, который указывается отдельно). Имущество описывают путем указания точного названия (например, марка и год выпуская автомобиля).

При составлении соглашения можно ориентироваться на такой образец.

Судебная практика: 7 важных моментов

Анализ судебной практики проводится на основе анализа конкретных дел, а также обзора практики, ранее проведенного Высшим Арбитражным Судом (ныне упразднен), который в частности издал информационное письмо. В нем обозначены общие положения об отступном, которые следует обязательно учитывать при подписании соответствующего соглашения:

Договор займа – на 2019 год один из наиболее часто составляемых. Стоит заранее ознакомиться со всеми нюансами, особенностями его формирования и внимательно ознакомиться перед подписанием.

Нередко в такого типа соглашение включается информация по поводу возможности формирования отступного договора. Подразумевается один из способов прекращения обозначенных в договоре займа взаимоотношений на определенных условий.

Обычно при составлении отступного соглашения достигаются определенные договоренности. Далеко не всегда осуществляется возврат взятых в долг средств.

Нередко погашение задолженности осуществляется иными способами – путем предоставления в пользование имущества, оказание каких-либо услуг, иным образом.

Основные сведения

Кредитование с каждым годом становится все более популярной услугой. Обычно используются стандартные типы . Но прежде, чем заключить такое соглашение, стоит внимательно с ним ознакомиться.

Особое внимание требуется уделить разделку касательно условий прекращения действия соглашения. Нередко отражается возможность составления договора отступного типа.

Сегодня составление отступного соглашения используется все чаще для разрешения возникновения различного рода сложностей, связанных с невозможностью исполнения обязательств по задолженностям.

Но следует максимально ответственно подойти к формированию данного документа. Существует множество самых разных нюансов.